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1、第八章合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第一節(jié)合同的變更第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓本章習題 第一節(jié)合同的變更 一 合同的變更概述二 合同變更的條件三 合同變更的效力 一 合同的變更概述 合同的變更有廣義與狹義之分 廣義的合同變更 包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更 前者是指當事人不變 合同的權利義務予以改變的現(xiàn)象 后者是指合同關系保持同一性 僅改換債權人或債務人的現(xiàn)象 狹義的合同變更是指在合同成立后但尚未履行前或尚未完全履行以前 當事人不變更而變動合同內(nèi)容情況 1 合同變更僅僅是合同內(nèi)容的變更2 合同變更發(fā)生在合同有效成立后尚未完全履行之前3 合同變更是合同內(nèi)容部分發(fā)生變化 合同的變更 從原因與程序上著眼 在我國法上可

2、有如下類型 其一 基于法律的直接規(guī)定變更合同 如債務人違約致使合同不能履行 履行合同的債務變?yōu)閾p害賠償債務 其二 在合同因重大誤解而成立的情況下 有權人可訴請變更或撤銷合同 法院裁決變更合同 其三 在情事變更使合同履行顯失公平的情況下當事人訴請變更合同 法院依職權裁決變更合同 其四 當事人各方協(xié)商同意變更合同 當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的 推定為未變更 其五 形成權人行使形成權使合同變更 二 合同變更的條件 1 原已存在著合同關系2 合同內(nèi)容發(fā)生變化3 須有當事人協(xié)議或法院 仲裁機構的裁決 4 須遵守法律要求的方式 三 合同變更的效力 1 合同變更部分取代被變更部分 未變更仍有效2 合同

3、變更一般向?qū)戆l(fā)生效力 當事人另有約定的除外3 合同變更并不影響當事人求償?shù)臋嗬?第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓 一 合同轉(zhuǎn)讓概述二 合同權利的轉(zhuǎn)讓 債權讓與 三 合同義務的轉(zhuǎn)讓 債務承擔 四 合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓隨堂練習 一 合同轉(zhuǎn)讓概述 合同的轉(zhuǎn)讓也就是將合同設定的權利義務轉(zhuǎn)讓 是指在不改變合同內(nèi)容和標的的情形下 合同關系的主體變更 合同的轉(zhuǎn)讓 一般由當事人自主決定 合同的轉(zhuǎn)讓有三種情況 合同權利轉(zhuǎn)讓 合同義務轉(zhuǎn)移 權利和義務一并轉(zhuǎn)讓 二 合同權利的轉(zhuǎn)讓 債權讓與 一 合同權利轉(zhuǎn)讓的含義和方式合同權利的轉(zhuǎn)讓 是指不改變合同的內(nèi)容 合同債權人將其權利轉(zhuǎn)讓給第三人享有 這里轉(zhuǎn)讓權利的人稱之為讓與人 受讓權

4、利的人稱之為受讓人 合同權利轉(zhuǎn)讓可分為合同權利的部分轉(zhuǎn)讓和合同權利的全部轉(zhuǎn)讓 二 合同權利轉(zhuǎn)讓的有效條件 1 須轉(zhuǎn)讓的合同權利有可讓與性 下列合同權利不可轉(zhuǎn)讓 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓 按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓 2 須所轉(zhuǎn)讓的合同債權為有效債權且讓與人享有所轉(zhuǎn)讓的合同債權 3 須轉(zhuǎn)讓當事人的意思表示無暇疵 4 債權轉(zhuǎn)讓應符合法律規(guī)定程序 三 合同權利轉(zhuǎn)讓的程序 債權人轉(zhuǎn)讓權利的 應當通知債務人 未經(jīng)通知 該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力 債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后 債權讓與行為就生效 債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷 但經(jīng)受讓人同意的除外 四 合同權利轉(zhuǎn)讓的效力 1 合同權利轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部效力

5、1 法律地位的取代 2 從權利隨之移轉(zhuǎn) 3 轉(zhuǎn)讓人將債權證明文件全部交付受讓人 并告知受讓人行使權利所必要的一切情況 4 轉(zhuǎn)讓人對轉(zhuǎn)讓的債權承擔瑕疵擔保 5 轉(zhuǎn)讓人不得就某項債權轉(zhuǎn)讓后 再次轉(zhuǎn)讓 2 合同權利轉(zhuǎn)讓的外部效力 債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后 債務人對讓與人的抗辨 可以向受讓人主張 債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知時 債務人對讓與人享有債權 并且債務人的債權先于轉(zhuǎn)讓的債權到期或者同時到期的 債務人可以向受讓人主張抵銷 三 合同義務的轉(zhuǎn)讓 債務承擔 一 合同義務轉(zhuǎn)讓的含義和方式合同義務的轉(zhuǎn)讓是指在合同內(nèi)容和標的不變的情形下 債務人將其合同義務轉(zhuǎn)移給第三人承擔 合同義務的轉(zhuǎn)讓可分為合同義務的部分轉(zhuǎn)讓和

6、合同義務的全部轉(zhuǎn)讓 債務承擔分為并存的債務承擔和免責的債務承擔 并存的債務承擔 指債務人并不脫離債的關系 而由第三人和債務人共同承擔債務 并存的債務承擔的特征 1 承擔人對債權人承受與債務人相同內(nèi)容的債務2 原債務人與承擔人對債權人負連帶責任3 承擔人除享有自己的抗辯權外 還同時享有原債務人的抗辯權 二 合同義務轉(zhuǎn)讓的有效條件1 須經(jīng)債權人同意 1 承擔人與債權人訂立合同 不須債務人同意 2 承擔人與債務人訂立合同 必須債權人同意2 須轉(zhuǎn)讓的合同義務有效存在并具有可讓與性 3 法律 行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓義務應當辦理批準 登記等手續(xù)的 應辦理批準 登記等手續(xù) 三 合同義務轉(zhuǎn)讓的效力1 主體的變更 2

7、 新債務人取得原債務人享有的抗辯權 3 主債務的從債務一并由新債務人承擔 4 債務人部分轉(zhuǎn)移合同義務時 新的債務人加入到原債務中 和原債務人一起向債權人履行義務 四 合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓 一 合同權利義務概括轉(zhuǎn)讓的含義合同權利義務的概括轉(zhuǎn)讓是指合同當事人一方將其權利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人承受 1 基于合意的債權債務概括移轉(zhuǎn)與基于法定債權債務概括移轉(zhuǎn)2 全部的債權債務概括移轉(zhuǎn)與部分的債權債務概括移轉(zhuǎn) 二 合同權利義務的合意概括轉(zhuǎn)讓當事人一方經(jīng)對方同意 可以將自己在合同中的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人 權利和義務一并轉(zhuǎn)讓的 適用權利轉(zhuǎn)讓和義務轉(zhuǎn)移的規(guī)定 三 合同權利義務的法定概括轉(zhuǎn)讓合同的法定概括轉(zhuǎn)

8、讓主要有兩種情形 1 因繼承而發(fā)生的 2 因法人的分立 合并而發(fā)生的 當事人訂立合同后合并的 由合并后的法人或者其他組織行使合同權利 履行合同義務 當事人訂立合同后分立的 除債權人和債務人另有約定的以外 由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權 承擔連帶債務 隨堂練習 選擇1 某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定 把所屬的A公司的兩個業(yè)務部分立出再設B公司和C公司 并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔 A公司原欠李某貨款5萬元 現(xiàn)李某要求償還 你認為該債務應當如何處理 A 由B公司承擔債務B 由A B C三個公司分別承擔債務C 由A公司承擔債務D 由A B C三個公司連帶

9、承擔債務 選擇2 甲公司對外負債200萬元 另有50萬元的貨款未予追回 欠款人為丁公司 1997年3月 甲公司經(jīng)全體股東同意分立為乙 丙兩個公司 由乙承受甲公司的全部債權債務 并辦理變更登記與公告 同年4月 乙 丙簽訂一項協(xié)議 約定原由甲公司對丁公司的50萬元債權由丙享有 同年5月 丙向法院起訴丁要求歸還50萬元貨款 有關該案的正確表述是 A 乙 丙之間的協(xié)議有效 丁應向丙償還50萬元貨款B 乙 丙之間的協(xié)議無效 丙無權向丁追索貨款C 乙 丙之間的協(xié)議有效 但不得對抗善意第三人 故丙無權向丁追索貨款D 乙 丙之間的協(xié)議有效 但丁有權選擇向乙或丙履行義務 案例分析1 債務轉(zhuǎn)讓與第三人代為履行的區(qū)

10、別 案情 原告 某食品貿(mào)易公司 與被告 某糧油公司 簽訂了一份大米購銷合同 合同規(guī)定 原告向被告出售1500噸大米 每噸單價1100元 在1995年3月底于某火車站交貨 貨到三天后付款 幾天后 原告又與第三人簽訂了一份同樣的大米購銷合同 第三人在合同訂立后 立即向原告匯出500噸大米的貨款 原告在收到該款后 先向第三人通過火車發(fā)送了500噸大米 十天后 又向被告發(fā)送了1000噸大米 至2月中旬 原告不能收集到余下500噸大米給被告 被告遂多次發(fā)函催要 原告遂商請第三人暫時撥出500噸大米給被告 以后再由原告向第三人 補齊 第三人表示同意但由于貨到后 大部分大米被處理 僅剩下400噸尚未銷售 第

11、三人遂向被告發(fā)函 稱愿幫助某貿(mào)易公司 即原告 交付大米400噸 貨款由第三人與原告結清 被告表示同意接收 但在收到貨物以后 以 尚欠100噸大米 為由 要求第三人補足 同時拒絕向原告支付1500噸的全部貨款 原告多次催討未果 遂向法院起訴 要求被告支付1400噸大米的貨款 同時原告 被告要求追加第三人 1 這是債務轉(zhuǎn)讓還是債務的代為履行 2 被告是否有權拒付全部貨款 案例分析2 債權的部分轉(zhuǎn)讓與委托索款 原告 S市供銷公司被告 S市食品公司案情 W市農(nóng)工商貿(mào)易公司 以下簡稱貿(mào)易公司 拖欠該市某供銷公司的貨款100萬元 一直未歸還 供銷公司多次向貿(mào)易公司催要 未果 1992年10月 供銷公司打聽

12、到本市某食品公司與w市的貿(mào)易公司有長期的貿(mào)易往來關系 遂請食品公司出面幫助向貿(mào)易公司催討欠款 食品公司提出須支付催討欠款的費用 雙方于同年11月1日達成協(xié)議 協(xié)議規(guī)定 由食品公司幫助供銷公司催討貨款 半年內(nèi) 食品公司保證向供銷公司要回75萬元 剩下的貨款可由食品公司處理 合同訂立后的第三天 食品公司派人前往W市與貿(mào)易 公司商談 提出供銷公司已將債權全部轉(zhuǎn)讓給他 而食品公司又積欠貿(mào)易公司110萬元的貨款 雙方可否沖抵100萬元 貿(mào)易公司表示同意 雙方為此達成協(xié)議 在1993年4月1日 食品公司向供銷公司匯去75萬元貨款 并通知供銷公司雙方關系已經(jīng)了結 一月后供銷公司了解到食品公司與貿(mào)易公司互相沖

13、抵債務一事 認為食品公司僅支付75萬元太少 他只是委托食品公司催討欠款 并沒有允許他抵消債務 雙方為此發(fā)生糾紛 因不能達成協(xié)議 供銷公司向法院提起訴訟 要求食品公司承擔違約責任 并返還不當?shù)美?法院是否應支持原告的訴訟請求 案例分析3 原告 某縣貿(mào)易公司被告 某市服裝廠 某市土產(chǎn)公司案情 1990年9月7日 土產(chǎn)公司與該市某服裝廠訂立再生布購銷合同一份 合同約定同年12月31日前 土產(chǎn)公司向服裝廠交付再生布20 104m 每m價0 81元 價款總額16 2萬元 交付方式為服裝廠到士產(chǎn)公司倉庫分批驗收自提 合同簽訂之后 服裝廠因內(nèi)部承包 新承包人認為再生布制品市場銷路不好 遂向土產(chǎn)公司提出減少貨

14、物數(shù)量 該提議未得到土產(chǎn)公司同意 恰好服裝廠得知該鄰縣的某貿(mào)易公司需要該批貨物銷往外地 遂與該貿(mào)易公司達成協(xié)議 由土產(chǎn)公司將貨直接發(fā)到該貿(mào)易公司的倉庫 合同訂立后服裝廠遂向土產(chǎn)公司發(fā) 函 稱該批貨物已轉(zhuǎn)讓給鄰縣的某貿(mào)易公司 請土產(chǎn)公司直接將貨于同年12月31日運到該貿(mào)易公司的倉庫 土產(chǎn)公司收到該函后 一直未予答復 同年12月23日 土產(chǎn)公司給鄰縣某貿(mào)易公司發(fā)函 請貿(mào)易公司前去提貨 貿(mào)易公司于同年12月31日將貨提回 并同時付清了貨款16 2萬元 經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)規(guī)格不符合規(guī)定 且有質(zhì)量問題 遂要求退貨 土產(chǎn)公司予以拒絕 于是 貿(mào)易公司向法院提起訴訟 要求土產(chǎn)公司和服裝廠承擔違約責任 并要求其承擔運輸

15、保管等費用 案例分析4 轉(zhuǎn)包與合同效力原告 某設備銷售有限公司被告 某技術咨詢有限公司案情 原告與被告于1990年4月5日訂立了由被告 承攬方 為原告 定作方 加工 管帽 的合同 合同規(guī)定 由原告提供原料 被告加工100萬個某種型號的 管帽 加工費為每個1元 共100萬元 管帽 分三批交付 第一批35萬個于1990年10月1日交付 第二批35萬個 第三批30萬個分別由某鑄造廠于1991年3月1日至1991年5月1日向原告交貨 合同訂立后 原告按合同規(guī)定交付了15萬元定金和15萬元預付款 后因市場行情變化 管帽 銷路不暢 原告的幾家客戶提出減少購買量 原告曾與被告協(xié)商變更合同數(shù)量但遭到被告拒絕

16、后原告了解到被告將加工任務分別轉(zhuǎn)給了三家工廠 被告在與三家工廠訂立的合同中規(guī)定 每加工一個 管帽 被告支付0 72元 被告從轉(zhuǎn)加工中每個 管帽 賺取了0 28元 1990年10月4日 被告向原告提出交貨 原告提出因被告違反合同擅自將加工任務轉(zhuǎn)給他人且遲延交貨 原告不能接受貨物并支付剩余的加工費 并請求被告返還已交付的定金和預付款 被告提出 雙方訂立合同時其曾提出過轉(zhuǎn)加工問題 當時原告未表示反對 遲延三天交貨是因國慶節(jié)放假等原因造成的 原告拒絕收貨毫無道理 原告因索要已交付的定金和預付款未果 遂訴至法院 稱被告有欺詐和違約行為 請求被告返還錢款 賠償損失 案例分析5 2002年10月6日 銀行吸

17、儲員王某請朋友于某幫助吸儲 于某將5萬元現(xiàn)金交給王某代辦存款 當日 王某將5萬元現(xiàn)金存入銀行 銀行出具載明于某姓名的定期5年的存款單 次日 王某找于某要求借其存款單到某信用社質(zhì)押貸款 于某同意 同月10日 王某將借于某的存款單質(zhì)押給甲 向甲借款5萬元 借款期限6個月 并約定借款逾期后不歸還借款 則存款單歸甲所有 借款逾期后 王某未償還借款 甲便將王某質(zhì)押的存款單交付乙 以償 還其欠乙的債務5萬元 2003年2月6日 乙持存款單向銀行要求提前支取5萬元存款 銀行因乙提前支取定期存款無存款人身份證而拒付 后于某得知此情況 認為自己是存款單的所有權人 乙屬非法持有存款單 要求銀行向其支付存款 銀行認

18、為于某雖為存款人 但其未持有存款單 拒絕向于某支付存款 于某遂向法院起訴 要求銀行支付5萬元存款 本章習題 一 單選題二 判斷題三 名詞解釋四 簡答題 一 單選題 1 劉某 買受人 與孫某 出賣人 簽訂了買賣一幅國畫的合同之后 劉某又將該畫加價10 轉(zhuǎn)賣給黃某 說好讓黃某到孫某處取畫 劉某與孫某約定孫某直接把畫交給黃某 黃某取畫時 孫某以劉某給的價太低為由予以拒絕 請問下列各項中錯誤的是 劉某將債權轉(zhuǎn)讓給了黃某 劉某與孫某之間約定的是向第三人履行 劉某與黃某之間的約定是由第三人履行 黃某有權追究劉某的違約責任 2 甲對乙享有可轉(zhuǎn)讓的合同債權 現(xiàn)甲將該債權轉(zhuǎn)讓于丙 則 A 如甲未取得乙的同意 甲

19、與丙之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效B 如甲未通知乙 則甲與丙之間的債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效C 如甲未通知乙 該債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效 但對乙不發(fā)生效力D 如甲未通知乙 該債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效 且對甲 乙 丙均發(fā)生效力 3 下列哪一當事人的主債務可以代為履行 A 買賣合同的買方B 雇傭合同中的受雇傭者C 技術服務合同中提供服務的債務D 加工承攬合同中的承攬人4 甲 乙雙方約定 由丙每月代乙向甲償還債務1000元 期限3年 丙履行1年后 無故拒絕繼續(xù)履行 甲遂向法院起訴 要求乙 丙承擔違約責任 法院哪種處理是正確的 A 判決乙 丙連帶承擔違約責任B 判決乙 丙分擔違約責任C 判決乙承擔違約責任D 判決丙承擔違約責任 5 下

20、列哪一合同的轉(zhuǎn)讓是合法的 A 我國甲公司與韓國乙公司舉辦中外合資企業(yè) 合資合同經(jīng)過審批機關批準后 甲公司未經(jīng)乙公司同意將合同權利義務轉(zhuǎn)讓給丙公司B 甲教授曾答應為乙校講課 但因講課當天臨時有急事 便讓自己的博士生代為授課C 債權人李某因急需用錢便將債務人楊某欠自己的20000元債權以15000元的價格轉(zhuǎn)讓給了柳某 李某將此事打電話通知了楊某D 丁對丙的房屋享有抵押權 為替好友從銀行借款提供擔保 將該抵押權轉(zhuǎn)讓給了銀行 6 甲與乙簽訂了一份買賣合同 由甲賣給乙一輛汽車 價格為30萬元 甲收取乙的貨款后 把交車的義務轉(zhuǎn)讓給了丙 此種轉(zhuǎn)讓需 A 經(jīng)乙方同意B 經(jīng)丙方同意C 通知乙方D 公告7 公司與

21、 公司合并為 公司 A公司對甲公司的債權和B公司對乙公司的債務由C公司承受 這種債的變更在法律上被稱為 A 債權債務的概括承受B 債務移轉(zhuǎn)C 混同D 債權讓與 8 甲將對乙享有的10000元債權轉(zhuǎn)讓給丙 后乙陷于破產(chǎn) 丙僅分得3000元破產(chǎn)財產(chǎn) 丙能否就未獲清償?shù)?000元債權 向甲請求給付 A 不能 因為對轉(zhuǎn)讓的債權 讓與人不負瑕疵擔保責任B 不能 因為債權人對債務人的履行能力不負擔保責任C 能 因為債權讓與后 原債權人即成為債務人的保證人D 能 因為對轉(zhuǎn)讓的債權 讓與人須負瑕疵擔保責任9 債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷 但經(jīng) 同意的除外 A 債務人B 受讓人C 債務人或受讓人D 人民法院 1

22、0 債權人甲在未告知債務人乙的情況下 將其對乙享有的10萬元債權轉(zhuǎn)讓于第三人丙 根據(jù) 合同法 的有關規(guī)定 該轉(zhuǎn)讓 不成立 對債務人不發(fā)生效力 可撤銷 效力未定11 何某將王某出租給他的房屋未跟王某打招呼就轉(zhuǎn)租給了李某 與此同時王某也將房子賣給了胡某 這時租賃合同的雙方當事人是 李某和胡某 何某與胡某 王某與何某 王某與李某 12 根據(jù) 合同法 有關規(guī)定 當事人對合同變更的內(nèi)容如果約定不明確的 則 A 由當事人提請人民法院裁決 由先提出變更的一方舉證C 推定為未變更 以上說法都不對13 凡因債務人主張可以對抗原債權人的事由而使受讓人的利益受到損害的 應當由誰負責 A 讓與人B 受讓人C 債務人D

23、 原債權人和債務人14 因債權轉(zhuǎn)移而增加的清償費用 應由 A 債權人負擔B 債務人負擔C 債權人和債務人負擔D 債權人或債務人負擔 15 合同債權人轉(zhuǎn)讓合同權利不得增加債務人的負擔 否則 A 轉(zhuǎn)讓行為無效B 轉(zhuǎn)讓行為有效C 增加的費用由債權人負擔D 由債權人承擔違約責任16 債務人甲在未經(jīng)債權人乙同意的情況下 將其對乙負擔的10萬元債務轉(zhuǎn)讓于第三人丙 根據(jù) 合同法 的有關規(guī)定 該轉(zhuǎn)讓行為 有效 無效 效力未定 可撤銷17 狹義的合同變更不包括 A 標的的變更 主體的變更C 履行期限的變更 單純債權變?yōu)檫x擇債權 18 以下合同轉(zhuǎn)讓中只需通知對方當事人的情況是 A 甲將其在合同中的債權轉(zhuǎn)讓給第三人

24、丙B 甲將其在合同中的全部債務轉(zhuǎn)讓給第三人丙C 甲僅將其在合同中的部分債務轉(zhuǎn)讓給第三人丙D 甲將其在合同中的債權債務全部轉(zhuǎn)讓給第三人丙19 合同變更或解除后 當事人 A 不再有要求賠償損失的權利B 仍有要求賠償損失的權利C 仍有要求賠償部分損失的權利D 要視具體情況而定 20 H公司欠銀行貸款200萬元 現(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去 另成立J公司 對于公司分立后這筆債務的清償責任問題 存在以下意見 其中哪一個是正確的 A 應當由H公司承擔清償責任B 應當由J公司承擔清償責任C 應當由H公司和J公司承擔連帶清償責任D 應當由H公司和J公司按約定比例承擔清償責任 二 判斷題 1 廣義上合同的變更包括合同內(nèi)容的變更和合同主體的變更 2 廣義上合同的變更包括合同內(nèi)容的變更和合同主體的變更 3 當事人一方經(jīng)對方同意 可以將自己在合同中的權利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人 4 合同的轉(zhuǎn)讓一般會改變合同中的權利義務 5 合同債權的轉(zhuǎn)讓一定要通過訂立合同才能進行 法院的判決 行政行為以及繼承 贈與等 都不能使債權得以轉(zhuǎn)移 6 合同變更后能產(chǎn)生朔及力 已經(jīng)履行的債務因合同的變更而失去了法律根據(jù) 7 發(fā)生權利義務的概括轉(zhuǎn)移的合同應為雙務合同 8 對于不具有可讓與性的合同權利 合同權利人同樣可以將其轉(zhuǎn)讓 三 名詞解釋 1 并存的債務承擔2 合同義務的轉(zhuǎn)讓 四 簡答題 免責的債務承擔的效力