《【法學(xué)本科】《證據(jù)學(xué)》重點(diǎn)問題》由會員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《【法學(xué)本科】《證據(jù)學(xué)》重點(diǎn)問題（12頁珍藏版）》請?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、第一章至第六章的重點(diǎn)問題闡述 一、訴訟證據(jù)基本特征 1．訴訟證據(jù)的客觀性。證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)事實(shí)必須是伴隨著案件的發(fā)生、發(fā)展的過程，而遺留下來的，不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移而存在的事實(shí)?？陀^性是證據(jù)最基本的因素和特征。承認(rèn)客觀性，在辦案實(shí)踐中要堅(jiān)持：一是辦案人員不能把個(gè)人主觀的判斷、想象、假設(shè)等作為定案的證據(jù)適用；二是在查辦經(jīng)濟(jì)犯罪案件中，不能把："算大帳"作為證據(jù)使用。三是按照客觀性的要求，證據(jù)必須有正確的來源，無法查證的途徑得來的消息不具備客觀真實(shí)性，因此不能作為證據(jù)使用。 2．訴訟證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，指證據(jù)必須同案件事實(shí)存在某種聯(lián)系，并因此對證明案件具有實(shí)際意義。在辦案過

2、程中，應(yīng)注意：（1）證據(jù)事實(shí)與案件事實(shí)之間的關(guān)系性是客觀存在的，其聯(lián)系是不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，不能主觀臆造，不能牽強(qiáng)附會，更不能強(qiáng)加；（2）證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是完全可以認(rèn)識的，是可知的；（3）證據(jù)事實(shí)與案件事實(shí)之間關(guān)聯(lián)的形式、途徑和方法是多種多樣的；（4）確定證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是一個(gè)非常重要又極為復(fù)雜的問題，必須經(jīng)過仔細(xì)的檢查、辯認(rèn)、檢驗(yàn)和鑒定或經(jīng)過對比、分析、推理、實(shí)物驗(yàn)證等等才能確定。 3．訴訟證據(jù)的合法性。證據(jù)的合法性，也叫證據(jù)的許可性。是指證據(jù)只能由審判人員、檢察人員、偵查人員依照法律規(guī)定的訴訟程序，進(jìn)行收集、固定、保全和審查認(rèn)定。即運(yùn)用證據(jù)的主體要合法，每個(gè)證據(jù)來源的程序要合法，證據(jù)必須

3、具有合法形式，證據(jù)必須經(jīng)法定程序查證屬實(shí)。 訴訟證據(jù)的這三個(gè)因素是互相聯(lián)系、缺一不可的?？陀^性和關(guān)聯(lián)性是證據(jù)的內(nèi)容，合法是證據(jù)的形式，是證據(jù)真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性的法律保證?？陀^性、關(guān)聯(lián)性和合法性表明了證據(jù)內(nèi)容和形式的統(tǒng)一。 二、證據(jù)分類的概念及其與證據(jù)種類的區(qū)別。 證據(jù)的分類，是指在理論上將刑事證據(jù)按照不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為不同類別。其目的在于研究不同類別證據(jù)的特點(diǎn)及其運(yùn)用規(guī)律，以便于指導(dǎo)辦案工作。 證據(jù)的分類有別于法定的證據(jù)種類： （1）法律規(guī)定的證據(jù)種類。也是對證據(jù)的一種分類，是立法者根據(jù)我國科學(xué)技術(shù)的發(fā)展水平以及證據(jù)的存在和表現(xiàn)形式對證據(jù)所作法律上的劃分；而證據(jù)的分類并非法律的規(guī)定，而是從

4、理論上對證據(jù)進(jìn)行的分類研究。 （2）法律規(guī)定的證據(jù)的種類具有法律上的效力，不具備法定表現(xiàn)形式的證據(jù)不得作為定案的根據(jù)；而證據(jù)的分類僅僅是學(xué)理上的解釋。 （3）證據(jù)的種類的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)是單一的；而證據(jù)的分類則是從多角度按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，以兩分法對證據(jù)進(jìn)行分類研究。 因此，證據(jù)的分類與法律上的證據(jù)的種類區(qū)別是明顯的。同時(shí)兩種劃分又是交叉的，同是一種證據(jù)，由于分類的標(biāo)準(zhǔn)和角度不同，其類屬也不完全相同，具有多重性。 三、直接證據(jù)的間接證據(jù) 直接證據(jù)和間接證據(jù)的劃分標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)一個(gè)證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系。 直接證據(jù)是指能單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，間接證據(jù)是指不能單獨(dú)直接證明，而需要與其他

5、證據(jù)結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。 直接證據(jù)最顯著的特點(diǎn)是它對案件主要事實(shí)上的證明關(guān)系是直截了當(dāng)?shù)?，無需借助于其他證據(jù)，就可以直接證明案件的主要事實(shí)。對案件主要事實(shí)的直接證明性，是直接證據(jù)突出的優(yōu)點(diǎn)。直接證據(jù)的缺點(diǎn)一方面是收集和審查判斷較為困難，另一方面是直接證據(jù)大多表現(xiàn)為言詞證據(jù)，容易受主客觀因素的影響而出現(xiàn)虛假或失真，其客觀真實(shí)性較難確定，而且穩(wěn)定性也較差。 間接證據(jù)的特點(diǎn)有四。一是間接證據(jù)的依賴性。間接證據(jù)具有互相依賴的特性，任何一間接證據(jù)本身并沒有單獨(dú)的證明作用，它必須依賴其他證據(jù)，并與其他證據(jù)結(jié)合起來才能具有證明作用。二是間接證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。任何一個(gè)間接證據(jù)的證明意義，都是由間接

6、證據(jù)與案件事實(shí)之間的客觀聯(lián)系，以及與其他證據(jù)在證明過程中互相結(jié)合所決定的，這就叫間接證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。三是間接證據(jù)與直接證據(jù)相比，其證明過程復(fù)雜，必須有一個(gè)判斷和推理的過程。四是間接證據(jù)的排他性。各個(gè)間接證據(jù)所能證明的必須是互相一致的，不能是互相矛盾的，必須是排除了其他的可能性。由于間接證據(jù)存在以上特點(diǎn)，因此決定了在運(yùn)用證據(jù)時(shí)，必須經(jīng)過復(fù)雜的過程 ，需要具體的分析和綜合分析。 由于直接證據(jù)多數(shù)表現(xiàn)為言詞證據(jù)。其真實(shí)性，可靠性，穩(wěn)定性較差，因此，在運(yùn)用直接證據(jù)時(shí)必須遵守以下規(guī)則： （1）嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)； （2）必須在法庭上經(jīng)過控辨雙方的詢問、質(zhì)證，并經(jīng)

7、過查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)； （3）孤證不能定案； （4）直接證據(jù)必須得到間接證據(jù)的印證，才能認(rèn)定案件事實(shí)。 運(yùn)用間接證據(jù)，必須遵守以下規(guī)則： （1）必須審查每個(gè)間接證據(jù)是否真實(shí)可靠； （2）必須審查間接證據(jù)與案件事實(shí)有無客觀的內(nèi)在聯(lián)系，防止把那些與案件毫無關(guān)系的材料，當(dāng)作間接證據(jù)加以收集和運(yùn)用； （3）必須審查各間接證據(jù)之間是否互相銜接，互相協(xié)調(diào)一致，互相印證，開形成一個(gè)完整的證據(jù)鎖鏈； （4）所有的間接證據(jù)結(jié)合起來，對案件只能作出一個(gè)正確的結(jié)論。這種結(jié)論必須具有肯定性和真實(shí)性，并且排除了其他一切可能性。 第七章至第十一章重點(diǎn)問題闡述 一、證據(jù)保全的概念和特征 證據(jù)保

8、全是在證據(jù)可能滅失或者難以取得的情況下，執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依照職權(quán)主動采取一定措施加以固定的調(diào)查取證措施。證據(jù)保全的特征如下： 1．訴訟證據(jù)的保全是在訴訟過程中或訴訟前采取的，是一項(xiàng)保證證據(jù)完整和真實(shí)，不被破壞或滅失的保護(hù)性措施； 2．保全措施采取的條件一般是只有在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，行政機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)才能采取證據(jù)保全措施； 3．證據(jù)保全的主體是行政機(jī)和司法機(jī)關(guān)； 4．證據(jù)保全可以依職權(quán)實(shí)施或者應(yīng)申請采取。 二、"三大"訴訟證明的共同特征與差異 1．三大"訴訟證明的共同特征 首先，證明源自實(shí)體法的要求，同時(shí)通過訴訟法加以調(diào)整，是溝通實(shí)體法和訴訟法的紐帶

9、。這一點(diǎn)三大訴訟法是相同的。 其次，三大訴訟證明方式也是相同的，都采用邏輯推理、司法認(rèn)知和推定等方法。 最后，三大訴訟證明的主體也是相同的，都是司法機(jī)關(guān)或者司法人員、當(dāng)事人和律師。 2．"三大"訴訟證明的差異 （1）證明責(zé)任的分配不同，刑事訴訟中，證明犯罪的有無及輕重的責(zé)任由審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、偵查機(jī)關(guān)承擔(dān)，犯罪嫌疑人、被告人不承擔(dān)證明自己無罪的責(zé)任；行政訴訟中的證明責(zé)任由作為被告的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)，原告不承擔(dān)證明具體行政行為違法的責(zé)任；民事訴訟中的證明責(zé)任根據(jù)當(dāng)事人的主張，人別由當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的證明的責(zé)任。 （2）證據(jù)的種類有所不同。書證、物證、視聽資料、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、證人證言等

10、，是三大訴訟共同的證據(jù)種類。被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解（在民事訴訟和行政訴訟中被統(tǒng)稱為"當(dāng)事人陳述"）是刑事訴訟特有的證據(jù)種類；現(xiàn)場筆錄是行政訴訟特有證據(jù)種類。 （3）證明標(biāo)準(zhǔn)的法律規(guī)定不盡相同。我國《刑事訴訟法》規(guī)定的是"案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分"。《民事訴訟法》規(guī)定"事實(shí)清楚"?！缎姓V訟法》規(guī)定的是"證據(jù)確鑿"。 （4）證明對象不同。形式訴訟的證明對象主要是有關(guān)犯罪行為構(gòu)成要件和量刑情節(jié)的事實(shí)；民事訴訟的證明對象主要是民事糾紛產(chǎn)生和發(fā)展的事實(shí)和民事法律關(guān)系構(gòu)成要素的事實(shí)；行政訴訟的證明對象主要是與被訴具體行政行為合法性有關(guān)的事實(shí)。 （5）證明的程序規(guī)則不同。由于證

11、明程序是訴訟程序的一個(gè)組成部分，所以，三大訴訟程序的不同決定了相應(yīng)的證明程序也不同。刑事訴訟特有的證明程序是偵查和審查起訴；民事訴訟特有的程序規(guī)則體現(xiàn)在處分原則和辯論原則之中；行政訴訟特有的證明程序規(guī)則是被告在訴訟過程中不得自行向原告和證人調(diào)查收集證據(jù)。 三、刑事、民事、行政訴訟的證明對象 1．刑事訴訟中的證明對象 刑事訴訟證明對象包括實(shí)體要件事實(shí)和程序要件事實(shí)，具體包括： （1）被指控犯罪行為構(gòu)成要件的事實(shí)。學(xué)理認(rèn)為，一般的犯罪行為構(gòu)成要件有四個(gè)： A．犯罪客體，指刑法所保護(hù)的、犯罪行為所侵害的具體的社會關(guān)系、政治關(guān)系、經(jīng)濟(jì)關(guān)系等；B．犯罪主體，實(shí)施了侵害社會的行為、依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)

12、任的人；C．犯罪的客觀方面，指犯罪嫌疑人、被告人所實(shí)施的危害社會的行為，以及犯罪行為有關(guān)的各項(xiàng)客觀事實(shí)，如犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、 危害社會的結(jié)果等；D犯罪的主觀方面，指犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施犯罪行為時(shí)所持的主觀心理態(tài)度，如故意、過失等。更具體形象來說，可以概括為：何人基于何種動機(jī)與目的，在何時(shí)、何地，用何種方法實(shí)施了何種行為，產(chǎn)生了何種危害后果。 （2）與犯罪行為輕重有關(guān)的各種量刑情節(jié)事實(shí)。量刑情節(jié)事實(shí)分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)事實(shí)，具體包括：A、從重處罰的事實(shí)；B、從輕、減輕處罰或者免除處罰的事實(shí)。 （3）排除行為的違法性、可罰性和行為人刑事責(zé)任的事實(shí)。 （4）刑事訴訟程序事實(shí)。 2．

13、民事訴訟的證明對象 民事訴訟的證明對象有以下幾方面事實(shí)構(gòu)成： （1）民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)； （2）民事爭議發(fā)生過程的事實(shí)； （3）當(dāng)事人主張的民訴訟程序事實(shí)； （4）有關(guān)外國的法律法規(guī)的事實(shí)。 3．行政訴訟的證明對象 （1）與被訴行政行為合法和合理性有關(guān)的事實(shí)A、與被訴具體行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)。包括五個(gè)方面：一是有關(guān)被告行政機(jī)關(guān)的行政主體資格和權(quán)限的事實(shí)；二是原告是否實(shí)施了被處理行為或者是否符合條件的事實(shí)；三是被訴具體行政行為是否符合法定程序的事實(shí)；四是被告做出具體行政行為時(shí)間為時(shí)目的是否正當(dāng)?shù)氖聦?shí)；五被訴具體行政行為的處理與案件的事實(shí)、情節(jié)和性質(zhì)是否相

14、適應(yīng)。B、有關(guān)抽象行為合法性的事實(shí)。包括三個(gè)方面：一是作為抽象行政行為主體的行政機(jī)關(guān)依法對不特定的人和事件制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為是否合法；二是制定抽象行政行為和程序是否合法；三是抽象行政行的適用范圍和效力情況。 （2）行政賠償構(gòu)成要件的事實(shí)。包括五個(gè)方面：侵權(quán)行為是否由作為被告的行政機(jī)關(guān)及有工作人員實(shí)施；侵權(quán)行為是否是行政機(jī)關(guān)及有工作人在行政職權(quán)的過程中實(shí)施的，侵權(quán)行為是否違法，侵權(quán)行為是否經(jīng)作為原告的受害人造成人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害以及損害的大??；侵權(quán)行為與損害結(jié)果這間是否具直接的因果關(guān)系。 （3）行政訴訟程序事實(shí)。具體包括：有關(guān)當(dāng)事人資格的事實(shí)；有關(guān)管轄的事實(shí)；有關(guān)審判組織的

15、事實(shí)；有關(guān)審判程序的事實(shí)；有關(guān)采取排除妨害行政訴訟強(qiáng)制措施的事實(shí)；有關(guān)訴訟期間的事實(shí)；被告及其訴訟代理人是否在訴訟過程中自行向原告和證人取證的事實(shí)；有關(guān)行政訴訟執(zhí)行程序是否合法的事實(shí)等。 四、證明責(zé)任的承擔(dān) 1．刑事訴訟中的證明責(zé)任的分擔(dān) （1）刑事訴訟中證明責(zé)任由檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)或自訴人承擔(dān)。A．檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)證明責(zé)任，與其承擔(dān)的控訴職能相聯(lián)系。檢察機(jī)關(guān)決定提起訴訟，必須做到犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。否則，法院將會作出無罪判決。B．公安機(jī)關(guān)承擔(dān)一定的證明責(zé)任，主要涉及有關(guān)程序法律事實(shí)。公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)，將案件移送檢察機(jī)關(guān)審查，必須就所認(rèn)定的犯罪事實(shí)提供準(zhǔn)確、充分的證據(jù)。C．自訴人向法

16、院提出控訴，必須提供證據(jù)。否則法院將說服自訴人撤回，或裁定駁回。 （2）犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔(dān)證明責(zé)任，即沒有證明自己無罪的義務(wù)。但犯罪嫌疑人并不享有沉默權(quán)。 （3）在下列情況下，犯罪嫌疑人、被告人要承擔(dān)證明責(zé)任：A、涉及"非法所得罪"的案件；B、自訴案件的被告人，如果他提出反訴，對反訴要承擔(dān)證明責(zé)任；C、對于一些程序法律事實(shí)，犯罪嫌疑人、被告人要承擔(dān)證明責(zé)任。 （4）對于一些程序法律事實(shí)，被害人也可提出請求，此時(shí)也負(fù)有舉證責(zé)任。 3．行政訴訟中證明責(zé)任的分擔(dān) 行政訴訟中實(shí)行證明責(zé)任倒置原則，如下幾個(gè)方面原因： （1）行政訴訟中所針對的訴訟標(biāo)的是被訴具體行政區(qū)行為的合法性，而

17、該具體行政行為是由作為被告的行政機(jī)關(guān)做出的。 （2）行政機(jī)關(guān)有能力舉證 （3）由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)證明責(zé)任，能夠有效保證行政機(jī)關(guān)依法行政。 行政訴訟中原告也應(yīng)當(dāng)有關(guān)的程序法事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人（包括原告）提供或補(bǔ)充證據(jù)。 五、我國訴訟法對證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 1．刑事訴訟法對證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 《刑事訴訟法》第162條規(guī)定："在被告人最后陳述后，審判長宣布體庭，合議庭進(jìn)行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：（一）案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；（二）依據(jù)法律認(rèn)定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)作出無罪判決：（三）證據(jù)不足，

18、不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。"也就是說，刑事訴訟法規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)是：案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。 2．民事訴訟法對證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 民事訴訟法沒有對證明標(biāo)準(zhǔn)作出直接的規(guī)定，而是間接體現(xiàn)在該法第153條的規(guī)定中："第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：（一）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判，（二）原判決適用法律錯(cuò)誤的，依法改判；（三）原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或者原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的裁定撤銷原判

19、決，發(fā)回原審人民法院重審。" 本條將證明標(biāo)準(zhǔn)從否定的方面進(jìn)行表達(dá)，即"事實(shí)不清，證據(jù)不足"。那么，正確的表達(dá)就應(yīng)當(dāng)是"事實(shí)清楚，證據(jù)充分"。由于證據(jù)本身必須以確實(shí)為條件，所以，這與刑事案件中的證明標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上是一樣的。 3．行政訴訟法對證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 行政訴法同民事訴訟法一樣，也是通過間接的方式對證明標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定?！缎姓V訟法》第61條規(guī)定："人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：（一）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判；（二）原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，依法改判；（三）原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序，可能影響案件正確判決的

20、，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實(shí)后改判。當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。" 可見，行政訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)也是案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。 從三大訴訟法對證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定可以看出，我國三大訴訟法的證明標(biāo)準(zhǔn)是統(tǒng)一的，即都是案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。這是我國證明標(biāo)準(zhǔn)的最大特點(diǎn)，即實(shí)行一元化的證明標(biāo)準(zhǔn)。 六、案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分的理解與適用 一般認(rèn)為，案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分可以作以下理解： 1．據(jù)以定案的證據(jù)均已查證屬實(shí)； 2．案件事實(shí)均有必要的證據(jù)予以證明； 3．證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實(shí)之間的矛盾是得到合理的排除； 4．對案件事實(shí)的證明結(jié)論是唯一

21、的，排除了其他的可能性。 以上四點(diǎn)必須同時(shí)具備才能認(rèn)為是達(dá)到了案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分的標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，對于案件事實(shí)的證明，應(yīng)當(dāng)按照以上理解予以適用。但是，應(yīng)當(dāng)注意第一、案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，就是基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)確實(shí)充分。第二、證據(jù)充分，并不是證據(jù)越多越好。證據(jù)確實(shí)充分也不意味著必須對所有的證據(jù)都要收集。第三、審判階段的證明標(biāo)準(zhǔn)最高，審查起訴、偵查終結(jié)，逮捕、立案的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該相應(yīng)降低。這種觀點(diǎn)不完全正確。 第十二章至第十四章重點(diǎn)內(nèi)容闡述 一、證據(jù)的審查判斷與案件的證明標(biāo)準(zhǔn) 證明標(biāo)準(zhǔn)是指執(zhí)法人員審查判斷每一個(gè)證據(jù)或者對全案作出事實(shí)認(rèn)定結(jié)論的準(zhǔn)則，是衡量執(zhí)法人員審查判斷

22、證據(jù)是否正確和水平的具體尺度。對執(zhí)法人員來說，具有兩方面的意義；一是審查判斷證據(jù)行為的法律依據(jù)，二是審查判斷證據(jù)結(jié)果的是非標(biāo)準(zhǔn)。判斷證據(jù)的真實(shí)性的標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)著證據(jù)與案件事實(shí)之間的聯(lián)系，證據(jù)與證據(jù)之間的聯(lián)系，以及證據(jù)與整個(gè)案件過程的完整性之間的聯(lián)系。 從現(xiàn)行的法律規(guī)定和學(xué)理研究來看，審查判斷證據(jù)可分為個(gè)別證據(jù)審查判斷的標(biāo)準(zhǔn)和對全案證據(jù)審查判斷的標(biāo)準(zhǔn)。 1．個(gè)別證據(jù)審查判斷的標(biāo)準(zhǔn) （1）定案證據(jù)必須客觀真實(shí)，具有客觀性。真實(shí)可分為客觀的真實(shí)和法律的真實(shí)?？陀^真實(shí)是證據(jù)的最基本屬性之一。定案證據(jù)的客觀真實(shí)和執(zhí)法人員主觀認(rèn)識相統(tǒng)一。 （2）定案證據(jù)必須與本案相關(guān)，具有關(guān)聯(lián)性。所謂相關(guān)性是指證據(jù)對

23、特定的案件事實(shí)的證明作用和價(jià)值，據(jù)此，對查明案件事實(shí)有意義的事實(shí)材料即具有相關(guān)性；而對案件事實(shí)或者其他證據(jù)沒有任何影響的事實(shí)材料，與本案無關(guān)，沒有相關(guān)性。 （3）定案證據(jù)必須具有合法性表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是定案證據(jù)必須是通過合法的手段調(diào)查收集的事實(shí)材料，通過刑訊逼供等非法手段調(diào)查收集的證據(jù)是非法證據(jù)；二是定案證據(jù)必須符合法律規(guī)定的表現(xiàn)形式。 （4）定案證據(jù)必須經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)辯，由法庭予以認(rèn)定。執(zhí)法機(jī)關(guān)在認(rèn)定定案之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有關(guān)情況，并且為當(dāng)事人提供表達(dá)意見的充分機(jī)會。 2．全案證據(jù)審查判斷的標(biāo)準(zhǔn) 全案證據(jù)審查判斷的標(biāo)準(zhǔn)是衡量執(zhí)法人員認(rèn)定案件事實(shí)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的程度，其內(nèi)容與證明標(biāo)準(zhǔn)一致。

24、 （1）案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分，即客觀真實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)。案件事實(shí)清楚與證據(jù)確實(shí)充分是一個(gè)問題的兩個(gè)方面。案件事實(shí)清楚以證據(jù)確實(shí)充分為前提，而證據(jù)確實(shí)充分是對案件事實(shí)的整體要求，它不但要求每個(gè)證據(jù)都能查證屬實(shí)，并且證據(jù)要有一定的數(shù)量，能夠相互映證。 （2）優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)指執(zhí)法人員認(rèn)定案件事實(shí)上成立的可能性大于其不成立的可能性的標(biāo)準(zhǔn)。這種標(biāo)準(zhǔn)適用于采取緊急或者臨時(shí)性措施的案件證據(jù)的審查判斷，或者案件部分證據(jù)的初步審查判斷。 （3）合理可能性標(biāo)準(zhǔn)指司法人員認(rèn)定的案件事實(shí)符合情理，具有成立的一般可能性。合理可能性標(biāo)準(zhǔn)只適用與部分案件事實(shí)的臨時(shí)性認(rèn)定結(jié)論。 3．階段性證明標(biāo)準(zhǔn) 刑事訴訟中證明標(biāo)準(zhǔn)是具

25、有階段性的。在刑事訴訟中，證明標(biāo)準(zhǔn)主要是法庭審判階段對案件事實(shí)所應(yīng)達(dá)到的證明程度。但這一程度不是一蹴而就的，而是一個(gè)不斷認(rèn)識、深化的過程。法律通過立案、偵查、起訴等幾個(gè)階段證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，最終達(dá)到了客觀真實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)。 二、證據(jù)審查判斷的內(nèi)容 1．證據(jù)是否確實(shí)、充分 、合法，是審查判斷證據(jù)的核心 （1）證據(jù)的本質(zhì)屬性證據(jù)必須具有客觀性、關(guān)聯(lián)性及合法性，是證據(jù)的本質(zhì)屬性。審查判斷個(gè)別證據(jù)的活動，以確定證據(jù)的客觀真實(shí)性，判斷證據(jù)的證明力作為基本任務(wù)。在對個(gè)別證據(jù)進(jìn)行審查判斷的基礎(chǔ)上，對全案證據(jù)進(jìn)行綜合審查判斷，從證據(jù)與證據(jù)、證據(jù)與案件事實(shí)之間的聯(lián)系上進(jìn)分析研究和推理判斷。 （2）證據(jù)的審查

26、判斷與證據(jù)的本質(zhì)屬性的關(guān)系司法人員應(yīng)從如下幾個(gè)方面審查判斷： A．從證據(jù)來源方面一般著重從以下幾個(gè)方面審查：收集人員是否因其他主觀上的因素，影響了證據(jù)的確實(shí)性；司法人員收取證據(jù)的形式是否正確、合法、固定、保管證據(jù)的方法是否科學(xué)等；有關(guān)人員是否出于不良動機(jī)，提供虛假的證據(jù)；有關(guān)人員是否因生理上、心理上、認(rèn)識上、表達(dá)上等原因，提供了不真實(shí)、不可靠的陳述或證言；證據(jù)本身的特征是否予以注意到，即不同的證據(jù)有不同的特點(diǎn)。證據(jù)收集人應(yīng)進(jìn)行有針對性的審查。 B．從證據(jù)的內(nèi)容方面審查判斷證據(jù)所反映的事實(shí)與待證的案件事實(shí)是否存在著客觀的內(nèi)在聯(lián)系，有何種聯(lián)系，能證明案件中的何種問題材；內(nèi)容本身是否合理以及相互

27、有無矛盾等。 C．從案內(nèi)各種證據(jù)的相互聯(lián)系方面。要確定每一證據(jù)的客觀性及其關(guān)聯(lián)性。首先，對同一證據(jù)、對案件中的不同種類的證據(jù)，要結(jié)合起來綜合審查判斷，審查各個(gè)證據(jù)所證明的事實(shí)是否一致、協(xié)調(diào)，它們之間是否存在矛盾；其次，要對證據(jù)進(jìn)行綜合審查判斷，還應(yīng)當(dāng)把案內(nèi)所有的證據(jù)與案件聯(lián)系起來進(jìn)行。并注意證據(jù)的確實(shí)性和充分性，證據(jù)的確實(shí)性是運(yùn)用證據(jù)查明案情的基礎(chǔ)，而證據(jù)的充分性是確認(rèn)案件事實(shí)的必要條件。要達(dá)到證據(jù)充分，至少要符合以下兩點(diǎn)：證據(jù)齊全，具有相當(dāng)?shù)臄?shù)量；證據(jù)間沒有矛盾，相互協(xié)調(diào)一致，得出的結(jié)論具有唯一性。 D．收集證據(jù)的合法性方面。證據(jù)的合法性要求；司法人員要依法收集證據(jù)；收集時(shí)要按照法律規(guī)定

28、的特定形式和程序進(jìn)行。 三、推定的概念與特征 推定，是指由法律規(guī)定或者由法院按照經(jīng)驗(yàn)法則，從已知的前提事實(shí)推斷未知的結(jié)果事實(shí)存在，并允許當(dāng)事人舉證推翻的一種證據(jù)法則。推定的主要特征是： 1．推定是法律所直接認(rèn)可或間接允許的證明案件事實(shí)的一種特殊規(guī)則。 2．推定應(yīng)許可當(dāng)事人提出反證推翻，因而與證明責(zé)任緊密關(guān)聯(lián)。 3．推定既可依法律規(guī)定進(jìn)行，又可按經(jīng)驗(yàn)法則進(jìn)行。 4．推定既須有前提事實(shí)，又須有推斷事實(shí)，因而推定是溝通二者關(guān)系的法律橋梁，偌若缺乏其一，則均不能構(gòu)成推定。 四、法律上的推定及適用 法律上的推定就是通過法律明文確立下來的推定，即法律要求事實(shí)認(rèn)定者在特定的基礎(chǔ)事實(shí)被證明時(shí)必

29、須作出的推斷。 法律推定的適用必須要考慮以下兩個(gè)條件：第一，適用推定必須首先確認(rèn)基礎(chǔ)事實(shí)。法律推定僅免除了推定有利方對推定事實(shí)的舉證責(zé)任，而沒用免除其對基礎(chǔ)事實(shí)的舉證責(zé)任。第二，適用推定必須以無相反的證據(jù)推翻為條件。 四、事實(shí)上的推定及成立要件 事實(shí)上的推定，又稱裁判上的推定或訴訟上的推定，是指法律規(guī)定法院有權(quán)依據(jù)已知事實(shí)，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則進(jìn)行邏輯上的演繹，從而得出待證事實(shí)是否存在及其真?zhèn)蔚慕Y(jié)論。 事實(shí)推定就其本質(zhì)而言，是一個(gè)立法機(jī)關(guān)賦予司法者在一定情形下行使自由裁量權(quán)，調(diào)節(jié)舉證責(zé)任的具體動作狀態(tài)，從而決定是否認(rèn)定事實(shí)的司法原則。 有無法律的明文規(guī)定，乃區(qū)別法律推定與事實(shí)推定的明顯標(biāo)志。

30、法律推定是事實(shí)推定的法律化、定性化，事實(shí)推定中法律推定的初級階段，有待于上升為法律推定。二者的區(qū)別是：第一，法律效果不同。法律推定，司法者必須適用，事實(shí)推定，則可裁量決定是否適用。第二，產(chǎn)生的方式不同。法律推定由法律明文規(guī)定，事實(shí)推定來源于司法人員的邏輯推理，第三是適用的范圍不同。法律推定主要適用于非刑事訴訟，事實(shí)推定則存在于任何訴訟形式中。第四，推定的種類不同。法律推定可分為可反駁推定和不可反駁推定，事實(shí)推定都是可反駁推定。 事實(shí)推定的成立，必須同時(shí)具備下列要件： 1．必須無法直接證明待證事實(shí)的存否，只能借助間接事實(shí)推斷待證事實(shí)； 2．基礎(chǔ)事實(shí)必須業(yè)已得到法律上的確認(rèn)，這是事實(shí)推定的前

31、提條件； 3．前提事實(shí)與推定事實(shí)之間須有必然的聯(lián)系； 4．許可對方當(dāng)事人提出反證，并以反證的成立與否確認(rèn)推定的成立與否； 5．事實(shí)推定必須符合經(jīng)驗(yàn)法則。 五、司法認(rèn)知的概念、特征和作用 司法認(rèn)知是指法院在審理過程中以裁定的形式直接確認(rèn)待定事實(shí)的真實(shí)性，及時(shí)平息沒有合理根據(jù)的爭議，確保審理順利進(jìn)行，從而提高訴訟效率的一種訴訟證明方式。司法認(rèn)知可以分為對事實(shí)的司法認(rèn)知和對法律的司法認(rèn)知。 司法認(rèn)知具有下列特征： 1．司法認(rèn)知的主體僅限于法院； 2．司法認(rèn)知的客體是特定的事實(shí)； 3．司法認(rèn)知具有可反駁性。 司法認(rèn)知的作用表現(xiàn)在： 1．司法認(rèn)知是迅速結(jié)案的一條捷徑，有利于明確案件

32、爭義要點(diǎn)，減少當(dāng)事人的訟累，從而提高訴訟效率； 2．司法認(rèn)知有利于訴訟證明的規(guī)范化； 3．司法認(rèn)知影響證明責(zé)任的分配。 六、我國司法認(rèn)知的范圍 我們認(rèn)為，我國司法認(rèn)知的范圍應(yīng)當(dāng)確定為： 1．公眾周知的事實(shí)； 2．裁判上顯著事實(shí)； 3．職務(wù)上已知的事實(shí)； 4．自然科學(xué)定律； 5．國家機(jī)關(guān)公報(bào)的事實(shí)； 6．生效裁判，公證文書和行政行為確認(rèn)的事實(shí)； 7．其他明顯的、當(dāng)事人不能提出合理爭議的事實(shí)。 七、司法認(rèn)知的規(guī)則 司法認(rèn)知的規(guī)則是指人民法院在采取司法認(rèn)知時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守的程序規(guī)則。人民法院在采取司法認(rèn)知時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守以下程序規(guī)則： 1．人民法院可以依職權(quán)或者應(yīng)申請采取司法認(rèn)知； 2．采取司法認(rèn)知之前應(yīng)當(dāng)告訴當(dāng)事人，并進(jìn)行必要調(diào)查； 3．采取司法認(rèn)知時(shí)因當(dāng)為當(dāng)事人提供反駁的機(jī)會； 4．司法認(rèn)知應(yīng)采取裁定的方式。 三、非法證據(jù)排除規(guī)則 非法證據(jù)排除規(guī)則，是對非法取得的供述與非法搜查和扣押取得的證據(jù)予以排除的統(tǒng)稱。也就是說，非法證據(jù)排除規(guī)則是指除非法律另有規(guī)定，執(zhí)法機(jī)關(guān)不得采納非法證據(jù)，將其作為定案的證據(jù)。非法證據(jù)的范圍包括：執(zhí)法機(jī)關(guān)違反法定程序制作的調(diào)查收集的證據(jù)材；執(zhí)法機(jī)關(guān)超越職權(quán)或者濫用職權(quán)時(shí)制作或者調(diào)查收集的證據(jù)材料；律師或者當(dāng)事人采取非法手段制作或者調(diào)查收集的證據(jù)材料；非法證據(jù)包括執(zhí)法機(jī)關(guān)以非法的證據(jù)材料為線索調(diào)查收集的其他證據(jù)。