《法理學(xué)導(dǎo)論 徐永康 考研筆記》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《法理學(xué)導(dǎo)論 徐永康 考研筆記（23頁(yè)珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、第一章 法的概念 法的特征： 1、 國(guó)家創(chuàng)制性。法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，法律來(lái)源于國(guó)家，法律與國(guó)家權(quán)力之間有著內(nèi)在的，不可分割的聯(lián)系。 2、 特殊規(guī)范性。法律由法律規(guī)范構(gòu)成的，是一種行為規(guī)范，并且有獨(dú)特嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)（假定條件 行為模式 法律后果） 3、 普遍適用性。法律是一種普遍適用的社會(huì)規(guī)范， 4、 國(guó)家強(qiáng)制性。法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。 法的本質(zhì)： 法的本質(zhì)可以概括為以下三個(gè)層次的屬性： 國(guó)家意志性（法是國(guó)家意志的表現(xiàn)） 階級(jí)性（法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級(jí)作為一個(gè)整體在根本利益一致的基礎(chǔ)上形成的共同意志） 物質(zhì)制約性（法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容是該

2、階級(jí)物質(zhì)生活條件所決定的） 第二章 法的作用和法律價(jià)值 法律的作用包括規(guī)范作用和社會(huì)作用兩部分。 法的規(guī)范作用： 1、 指引作用，指法律為本人的行為提供了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)和模式，引導(dǎo)人們選擇合法的行為方式，也可以預(yù)測(cè)到自己在某種情況下應(yīng)選擇何種行為方式。指引有個(gè)別指引和規(guī)范指引兩種，個(gè)別指引是通過(guò)一個(gè)具體的指示就特定的人和情況進(jìn)行引導(dǎo)，規(guī)范指引是通過(guò)一個(gè)一般的規(guī)則就同類的人和情況進(jìn)行引導(dǎo)。法律作為一種行為規(guī)范，它對(duì)人們行為的指引一般是規(guī)范指引。 2、 預(yù)測(cè)作用，指根據(jù)法律的規(guī)定，人們可以預(yù)先推測(cè)出，在特定情況下別人將會(huì)如何行為以及自己應(yīng)該如何行為。 3、 評(píng)價(jià)作用，指法律作為一

3、種行為準(zhǔn)則，是判斷衡量他人的行為是否合法的尺度和標(biāo)準(zhǔn)。 4、 保護(hù)作用，指法律對(duì)合法行為的有效性予以確認(rèn)，保障行為人享有基于合法行為應(yīng)獲得的利益。 5、 強(qiáng)制作用，指法律對(duì)違法行為的有效性予以否定，并對(duì)違法者進(jìn)行懲罰和制裁。 6、 教育作用，指法律在對(duì)一般人的行為進(jìn)行指引，預(yù)測(cè)，評(píng)價(jià)，保護(hù)和強(qiáng)制的過(guò)程中，直接或間接地影響著人們的思想，并進(jìn)而影響到人們未來(lái)的行為選擇。 法的社會(huì)作用： 1、 階級(jí)統(tǒng)治作用：法律通過(guò)對(duì)各種社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，以維護(hù)通知階級(jí)的統(tǒng)治地位。主要表現(xiàn)為，法律通過(guò)對(duì)政治，經(jīng)濟(jì)和其他社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)在以上領(lǐng)域的統(tǒng)治地位。 2、 社會(huì)管理作用，法律通過(guò)對(duì)各

4、種社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，以管理一般的社會(huì)公共事務(wù)，如維護(hù)人類的基本生存條件，維護(hù)人類社會(huì)的基本生活秩序，促進(jìn)社會(huì)整體發(fā)展，提供一般的社會(huì)保障等等。 法的局限： 1、 法律只能調(diào)整人的外部行為，而不應(yīng)涉及人的思想 2、 法律只能調(diào)整人的某些行為，而非全部行為 3、 法律有其固有的不周延性 4、 法律不可能平等的保護(hù)每一種利益 5、 法律追求形式合理性，可能犧牲實(shí)質(zhì)合理性 6、 法律的運(yùn)行需要輔助條件 法律價(jià)值：指法律能夠滿足人類、社會(huì)、國(guó)家的需要，這種主客體的需要與滿足關(guān)系就是法律價(jià)值。 法律與自由的關(guān)系： 1、法律應(yīng)該體現(xiàn)自由，法律作為規(guī)定人們?nèi)绾稳诵袨榈囊?guī)則體系，提

5、供著調(diào)整人們行為和進(jìn)行社會(huì)交往的某種框架，為人們的自由提供了模式。法律必須由人民意志所創(chuàng)立并同人民意志一同產(chǎn)生，真正體現(xiàn)人民自由。 2、通過(guò)法律實(shí)現(xiàn)自由，自由之實(shí)現(xiàn)部分取決于憲法和法律的性質(zhì)和規(guī)定，部分取決于法律實(shí)施，后者在更大程度上影響著自由地實(shí)現(xiàn)。 3、法律限制自由，法律在實(shí)質(zhì)上市對(duì)自由的保護(hù)，但又是限制自由的工具，這些限制是必要的。 法律和正義 1、 法律意味著對(duì)任意暴力的限制，這是正義的主要內(nèi)容。 2、 正義對(duì)法律進(jìn)化起了極大的推動(dòng)作用。 3、 法律也是實(shí)現(xiàn)正義的重要手段。 法律與秩序 法律與秩序的關(guān)系相當(dāng)密切，秩序是法律最基本的價(jià)值，也是人類活動(dòng)最基本的前提。

6、 第三章 法的起源和發(fā)展 法的產(chǎn)生的標(biāo)志是： 國(guó)家的產(chǎn)生，權(quán)力和義務(wù)的分離，訴訟和審判的出現(xiàn)。法的發(fā)展是社會(huì)各種因素綜合作用的結(jié)果，法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分，法的量變是非本質(zhì)的發(fā)展變化，法的質(zhì)變是本質(zhì)的發(fā)展變化。法的歷史類型是按照法的階級(jí)本質(zhì)和它賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法律所做的基本分類。法的發(fā)展的必然性和規(guī)律性表現(xiàn)為：社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)的規(guī)律，以社會(huì)革命為條件的規(guī)律，不斷進(jìn)步的規(guī)律，法的繼承的規(guī)律。 資本主義法的特征主要表現(xiàn)為三個(gè)原則： 私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則，維護(hù)民主法治，維護(hù)人權(quán)，實(shí)行法治的原則。 第四章 法系的一般理論 法系：由若干國(guó)家和特定地區(qū)具有某種共性或

7、共同傳統(tǒng)的法律體系的總稱。 世界上公認(rèn)的法系有五種： 東方法律文明中包括中華法系，印度法系，和伊斯蘭法系，西方法律文明中包括大陸法系和普通法系。 民法系和普通法系的區(qū)別： 1、法律淵源方面的差異，制定法是民法法系的主要法律淵源，普通法系國(guó)家，判例法和制定法是主要的法律淵源。 2、法律分類方面的差異，民法法系國(guó)家講法律分為公法和私法，普通法系國(guó)家卻分為普通法與衡平法，實(shí)體法與程序法。 3、法典化方面的區(qū)別，民法法系國(guó)家一般在傳統(tǒng)上實(shí)行法典化，而普通法系國(guó)家一般不實(shí)行法典化。 4、法律概念，術(shù)語(yǔ)上的差異。 5、適用法律技術(shù)方面的差異，民法法系國(guó)家一般實(shí)行演繹推理，而普通法系

8、國(guó)家一般是歸納推理和演繹推理相結(jié)合。 6、法律發(fā)展方式上的差異，民法法系國(guó)家的法官只能依法辦案，沒(méi)有創(chuàng)制法律的權(quán)力，而普通法系國(guó)家法官可以造法。 7、訴訟程序的差異，民法法系采用的是糾問(wèn)式訴訟，普通法系國(guó)家采用的是對(duì)抗式訴訟。 法律文化：法律文化是一個(gè)國(guó)家或民族的法的精神內(nèi)核，是在一定歷史時(shí)期積淀下來(lái)的支配法律實(shí)踐活動(dòng)的群體性法律價(jià)值觀，以及這種價(jià)值觀被社會(huì)化的過(guò)程和方式。 法律文化的特征：法律文化的核心是法律價(jià)值觀以及這種價(jià)值觀被社會(huì)化的過(guò)程和方法。法律文化產(chǎn)生并體現(xiàn)在一個(gè)國(guó)家或民族的法律實(shí)踐活動(dòng)中，反過(guò)來(lái)也支配著法的運(yùn)行過(guò)程與法的變遷。法律文化具有群體性。一個(gè)國(guó)家或民族的法

9、律文化通常是一定歷史時(shí)期的積淀，具有相對(duì)的穩(wěn)定性。 法律文化的分類： 1 以法律文化的權(quán)利觀和義務(wù)觀為標(biāo)準(zhǔn)，可以將從古到今的各種法律文化分為義務(wù)本為模式和權(quán)利本位模式兩類。 2 以東西方法律文化在法律價(jià)值觀上的差別為依據(jù)，可以講法律文化分為東方型法律文化與西方型法律文化兩類。 3 以法律規(guī)范的內(nèi)容所依據(jù)的總體精神為標(biāo)準(zhǔn)，可以將法律文化劃分為宗教主義型，倫理主義型，現(xiàn)實(shí)主義型三種法律文化。 4 以產(chǎn)生，實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的基本程序和方式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將法律文化分為成文法型，判例法型和混合法型法律文化。 中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的特點(diǎn)： 1、 重視道德教化在調(diào)節(jié)和控制人的行為方面的作用。

10、2、 主張人的因素在法律的執(zhí)行和適用過(guò)程中的主觀能動(dòng)作用。 3、 重視調(diào)節(jié)在解決一般糾紛中的作用。 4、 強(qiáng)調(diào)執(zhí)法，司法官員應(yīng)具有公正廉明，剛正不阿的品質(zhì)。 第五章 法律移植與法制現(xiàn)代化 法律移植：是指一個(gè)國(guó)家或地區(qū)，將其他國(guó)家或地區(qū)的法律吸納到自己的法律體系之中，并予以貫徹實(shí)施的活動(dòng)等。 法律移植的類型： 1、 相同類型國(guó)家之間法律的融合和趨同。 2、 落后或后發(fā)展的國(guó)家移植先進(jìn)或發(fā)達(dá)國(guó)家的法律。 3、 不同社會(huì)制度國(guó)家之間的法律移植。 4、 區(qū)域性或世界性的法律趨同。 法律移植的內(nèi)容從橫向上來(lái)看可分為法理或法律意識(shí)，法律制度的移植，法律規(guī)范的移植。縱向上來(lái)看

11、法律移植的內(nèi)容可分為立法移植和司法移植。 法律移植的必要性： 1、 法律是人類認(rèn)識(shí)的成果和人類文明的標(biāo)識(shí)，人類文明成果的共同性決定了法律移植的必然性和必要性。 2、 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和基本特征決定了法律移植的必然性和必要性。 3、 現(xiàn)代化建設(shè)的需要決定了法律移植的必然性和必要性。 法律移植的注意問(wèn)題： 首先，在法律移植時(shí)，既要對(duì)被移植的法律制度的人文背景有深入細(xì)致的了解，又要對(duì)本國(guó)法律文化的兼容性作科學(xué)和真實(shí)的評(píng)估，并在此基礎(chǔ)上作出理性的選擇。 其次，在法律移植時(shí)要注意移植對(duì)象的先進(jìn)性。 最后，在法律移植時(shí)，必須對(duì)本國(guó)法律的運(yùn)行過(guò)程和運(yùn)行狀況，尤其對(duì)組織法律運(yùn)行的機(jī)構(gòu)

12、進(jìn)行必要的機(jī)理調(diào)適。 法制現(xiàn)代化：是指一個(gè)國(guó)家和社會(huì)伴隨著社會(huì)的轉(zhuǎn)型而相應(yīng)地由后進(jìn)的傳統(tǒng)型法制向現(xiàn)代型法制轉(zhuǎn)化的連續(xù)性的發(fā)展過(guò)程。 法制現(xiàn)代化的目標(biāo)：法律規(guī)范體系的現(xiàn)代化，法律組織機(jī)構(gòu)的現(xiàn)代化，法律設(shè)施的現(xiàn)代化，法律意識(shí)的現(xiàn)代化。 法律現(xiàn)代化過(guò)程中，如何對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)文化？ 首先，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化強(qiáng)調(diào)法律與道德的必然聯(lián)系，借以確立法律的價(jià)值基礎(chǔ)。 其次，作為一種信念倫理，傳統(tǒng)中國(guó)法律是一種特別注重秩序的理性主義。 最后，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化作為一種社會(huì)歷史慣性機(jī)制，影響著當(dāng)代社會(huì)法律發(fā)展的各個(gè)領(lǐng)域。 總之，我國(guó)的法制現(xiàn)代化必須立足于中國(guó)本土資源，與我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活緊密相連，創(chuàng)建

13、其獨(dú)立品格，方能是一種永久性的，成功有效的法制現(xiàn)代化。 第六章 依法治國(guó)理論 法治：在觀念形態(tài)上，法治是建立在民主，自由，平等，人權(quán)，憲政基礎(chǔ)上的立國(guó)，治國(guó)的思想理論或原則。在制度層面上，法治是以法制為載體的一整套制度和原則的體現(xiàn)，其中包括人民主權(quán)，法律面前人人平等，依法辦事，依法行政，司法獨(dú)立，權(quán)力監(jiān)督和制約，正當(dāng)?shù)姆沙绦虻?，在運(yùn)行形態(tài)上，法治包括立法，執(zhí)法，司法，守法和法律監(jiān)督的全過(guò)程和運(yùn)行機(jī)制。 依法治國(guó)：就是要求建立完備的社會(huì)主義法律體系，要求一切國(guó)家機(jī)關(guān)，政黨，社會(huì)團(tuán)體，及全體公民在憲法和法律內(nèi)活動(dòng)，使人民的意志在行使過(guò)程和最終目的上都得以實(shí)現(xiàn)，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展進(jìn)步。

14、 法治和民主的關(guān)系： 1、 民主是法治的前提和基礎(chǔ)。民主是法治產(chǎn)生的前提，民主決定了法治的性質(zhì)，民主是法治的力量源泉。 2、 法治是民主的體現(xiàn)和保障。法治是民主的確認(rèn)形式，法治是民主的實(shí)現(xiàn)方式，法治是民主的可靠保障。 3、 民主與法治相統(tǒng)一。民主與法治是相互制約，相輔相成的。民主是有法治保障的民主，法治是以民主為內(nèi)容的法治。 我國(guó)社會(huì)主義法治的基本要求：有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。 法治的基本原則：民主性原則，合法性原則，平等性原則，統(tǒng)一性原則。 法治的生成條件： 1、 商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 2、 市民社會(huì)的發(fā)育 3、 多元，民主政體的存在 4、 自

15、然法觀念的建立 5、 法律的相對(duì)獨(dú)立發(fā)展 法治實(shí)現(xiàn)的驅(qū)動(dòng)模式： 1、 政府主導(dǎo)型法治驅(qū)動(dòng)模式 2、 社會(huì)演進(jìn)型法治驅(qū)動(dòng)模式 3、 政府社會(huì)互動(dòng)型法治驅(qū)動(dòng)模式 第七章 法律與社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系 法律與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系：經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法律有決定作用，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律的產(chǎn)生發(fā)展和消亡。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律的性質(zhì)和內(nèi)容。法律對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)有反作用，確認(rèn)鞏固和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級(jí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，限制削弱和掃除不利于統(tǒng)治階級(jí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。 法律和生產(chǎn)力的關(guān)系：生產(chǎn)力對(duì)法律有決定作用，生產(chǎn)力對(duì)法律有直接和間接的作用。法律對(duì)生產(chǎn)力有反作用。 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律內(nèi)容主要包括以下五個(gè)方面： 1、 確認(rèn)市

16、場(chǎng)主體資格的法律制度。 2、 充分尊重和保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律制度。 3、 維護(hù)合同自由的法律制度。 4、 宏觀調(diào)控法律制度。 5、 社會(huì)保障法律制度。 法律與科學(xué)技術(shù)的相互影響，相互作用體現(xiàn)在以下： 1、 科學(xué)技術(shù)的發(fā)展大大豐富和完善了法律的內(nèi)容。 2、 科學(xué)技術(shù)的發(fā)展深刻的影響了法律的運(yùn)行機(jī)制。 3、 科學(xué)技術(shù)的發(fā)展向傳統(tǒng)法律觀念和法律思想提出了新的挑戰(zhàn)。 4、 科學(xué)技術(shù)的發(fā)展使法學(xué)研究方法取得了根本性的突破。 5、 法律對(duì)科學(xué)技術(shù)活動(dòng)有組織和管理作用。 6、 法律對(duì)科學(xué)技術(shù)發(fā)展有推動(dòng)和促進(jìn)作用。 7、 法律對(duì)科學(xué)技術(shù)成果的使用和推廣有保證和促進(jìn)作用。 8、 法律對(duì)

17、科學(xué)技術(shù)發(fā)展所產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)有抵制和防范作用。 法律與政治的關(guān)系： 1、 法律在內(nèi)容上反映著統(tǒng)治階級(jí)的政治要求 2、 法律始終服務(wù)于統(tǒng)治階級(jí)的政治 3、 政治的發(fā)展變化直接導(dǎo)致法律的發(fā)展變化 4、 政治斗爭(zhēng)原則上必須在法律范圍內(nèi)進(jìn)行 5、 政治權(quán)力的劃分和行使必須有法律依據(jù) 6、 各政黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng) 法律和政策的區(qū)別有哪些？ 1、 兩者的意志屬性不同。法律是國(guó)家意志的體現(xiàn)，政策是政黨意志的體現(xiàn)。 2、 兩者的內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同。法律一般比較明確具體，形式上表現(xiàn)為規(guī)范性法律文件。而政策比較原則抽象，形式上表現(xiàn)為黨內(nèi)文件。 3、 兩者調(diào)整的范圍不同。

18、 4、 兩者的穩(wěn)定性程度不同。法律的穩(wěn)定性較強(qiáng)，政策的穩(wěn)定性相對(duì)法律要低。 5、 兩者的實(shí)施方式不同，法律由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，政策雖然有一定的強(qiáng)制性，但是沒(méi)有國(guó)家強(qiáng)制性。 中國(guó)共產(chǎn)黨法律與政策的相互作用： 1、 從法律的制定來(lái)看，黨的政策是制定法律的依據(jù)。 2、 從法律的實(shí)施來(lái)看，黨的政策對(duì)法律的貫徹執(zhí)行有指導(dǎo)作用。 3、 從政策的制定來(lái)看，政策的出臺(tái)必須符合憲法和法律的規(guī)定。 4、 從政策的實(shí)施來(lái)看，貫徹執(zhí)行政策的活動(dòng)必須符合憲法和法律的規(guī)定。 法律與道德的區(qū)別： 1、 產(chǎn)生的社會(huì)條件不同。法律的產(chǎn)生晚與道德。道德的產(chǎn)生是與人類社會(huì)同步形成的。 2、 形成的方式不

19、同。法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，道德則是人們?cè)陂L(zhǎng)期的社會(huì)生活中自發(fā)形成的。 3、 表現(xiàn)形式不同。法律是國(guó)家意志的體現(xiàn)，表現(xiàn)為規(guī)范性法律文件。道德沒(méi)有特定的表現(xiàn)形式。 4、 調(diào)整范圍不同。道德的調(diào)整范圍要比法律廣泛的很多。 5、 作用的側(cè)重點(diǎn)不同。法律主要作用于人的外部行為。道德則主要作用于人的內(nèi)心世界。 6、 實(shí)施的方式不同。法律在實(shí)施上具有國(guó)家強(qiáng)制性，以國(guó)家強(qiáng)制力作為后盾。道德在實(shí)施上也有一定的強(qiáng)制性，但是沒(méi)有國(guó)家強(qiáng)制性。 法律與道德的相互作用： 1、 道德對(duì)法律的創(chuàng)制具有指導(dǎo)作用。 2、 道德對(duì)法律的實(shí)施具有保障作用。 3、 道德對(duì)法律的漏洞具有彌補(bǔ)作用。 4、 通過(guò)立

20、法，賦予道德的基本原則和基本要求以法律強(qiáng)制力。 5、 通過(guò)法律實(shí)施活動(dòng)，可以弘揚(yáng)一定的道德原則和道德觀念。 第八章 法的創(chuàng)制 法的創(chuàng)制：又稱立法，通常是指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定權(quán)限和程序，制定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性法律文件的專門活動(dòng)。 法的創(chuàng)制具有以下特征： 1、 法的創(chuàng)制是有特定國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的活動(dòng)。 2、 法的創(chuàng)制是一定的國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定職權(quán)進(jìn)行的活動(dòng)。 3、 法的創(chuàng)制是按照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。 4、 法的創(chuàng)制是運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動(dòng)。 5、 法的創(chuàng)制是制定、修改、補(bǔ)充和廢止法律活動(dòng)。 法的創(chuàng)制的基本原則： 1、 實(shí)事求是，從實(shí)際出發(fā)。辯證唯物主義的思想路

21、線，也是指導(dǎo)立法的基本原則。 2、 原則性和靈活性相結(jié)合。原則性指立法必須貫徹社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線，堅(jiān)持法的社會(huì)主義本質(zhì)，法的社會(huì)主義原則和民主原則不動(dòng)搖。所謂法的靈活性是指在立法中必須根據(jù)實(shí)際情況因時(shí)因地因事而制宜，選擇不同的法律調(diào)整手段和法律機(jī)制來(lái)調(diào)控社會(huì)。 3、 總結(jié)經(jīng)驗(yàn)和科學(xué)預(yù)見(jiàn)相結(jié)合。 4、 穩(wěn)定性，變動(dòng)性和連續(xù)性相結(jié)合。法的穩(wěn)定性是指法律一經(jīng)公布和生效，就應(yīng)該在一定時(shí)期保持不變，而不能朝令夕改，隨意變動(dòng)。法的變動(dòng)性指當(dāng)法律不再適應(yīng)變化了的社會(huì)實(shí)踐和客觀情況時(shí)。必須適時(shí)加以改變。所謂連續(xù)性是指法律不能隨意中斷。 立法體制：關(guān)于一國(guó)立法機(jī)關(guān)設(shè)置及其權(quán)限劃分的體系和制度

22、，它包括哪些國(guó)家機(jī)關(guān)享有哪些范圍內(nèi)的立法權(quán)。 我國(guó)的立法體制框架： （1） 全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)。 （2） 國(guó)務(wù)院的立法權(quán)（職權(quán)性立法權(quán) 執(zhí)行性立法權(quán) 授權(quán)性立法權(quán)）。 （3） 中央軍委的立法權(quán)。 （4） 省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的立法權(quán)。 （5） 自治區(qū)的人民代表大會(huì)的立法權(quán)。 （6） 特別行政區(qū)的立法權(quán)。 綜上所述，我國(guó)實(shí)行的是一元兩級(jí)多層次的立法體制。所謂一元就是指我國(guó)的立法體制是一體化的，統(tǒng)一的。所謂兩級(jí)是指我國(guó)立法體制分為中央立法和地方立法兩個(gè)立法權(quán)等級(jí)。所謂多層次指中央和地方立法可分為若干層次。 立法程序：指一

23、定的國(guó)家機(jī)關(guān)在創(chuàng)制，修改，補(bǔ)充和廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)中所必須遵循的法定步驟和方法。 我國(guó)現(xiàn)行的立法程序： 1、 提出法律議案。提出法律議案是指享有立法提案權(quán)的機(jī)構(gòu)或人員，按照一定的程序向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于創(chuàng)制，修改，補(bǔ)充或廢止某項(xiàng)法律的動(dòng)議。 2、 審議法律草案。審議法律草案是指立法機(jī)關(guān)對(duì)列入議程的立法議案所涉及的法律草案進(jìn)行正式的審查和討論。 3、 表決和通過(guò)法律草案。指立法機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)過(guò)審議的法律草案以一定的方式表示最終的態(tài)度，即由立法機(jī)關(guān)的組成人員最后對(duì)法律草案表示贊成還是不贊成或棄權(quán)的態(tài)度。 4、 公布法律。指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已經(jīng)獲得通過(guò)的法律以一定的方式予以正式公布。

24、 第九章 法的要素 法的要素：是指彼此相互聯(lián)系，互相作用從而構(gòu)成完整的法的系統(tǒng)的各種元素。法的要素包括法律規(guī)則、法律原則、法律概念。 法律規(guī)則：視具體規(guī)定人們權(quán)利義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為準(zhǔn)則，是法律的要素中最基本的，最主要的內(nèi)容。 法律規(guī)則與其他社會(huì)規(guī)范的區(qū)別：法律規(guī)則是國(guó)家制定和認(rèn)可的，必然反映國(guó)家意志。社會(huì)規(guī)范一般不反應(yīng)國(guó)家意志。任何社會(huì)規(guī)范都有一定的強(qiáng)制性，法律靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。其他社會(huì)規(guī)范不具有國(guó)家強(qiáng)制性。法律規(guī)范有普遍約束力，而其他社會(huì)規(guī)范約束有限。法律規(guī)則有特殊的邏輯和內(nèi)容，其他社會(huì)規(guī)范則沒(méi)有這么鮮明的邏輯結(jié)構(gòu)。 法律原則：是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或

25、者本源的綜合性的，指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范，是法的基本性原理和重要準(zhǔn)則的綜合體。主要分類有，公理性原則和政策性原則，基本原則和具體原則，實(shí)體性原則和程序性原則。 法律原則和規(guī)則的區(qū)別： 1、 在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，著眼于共性。法律原則著眼點(diǎn)不僅限于行為及其條件的共性，還關(guān)注個(gè)性。 2、 在適用范圍上，法律規(guī)則適用某一類的行為，而法律原則對(duì)于人們的行為及其條件有更大的覆蓋性和抽象性。 3、 在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中，而法律原則則不是按照“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中。 在法的創(chuàng)制和實(shí)施過(guò)程中，法律原則的重要作用： 1、 法律原則維

26、護(hù)者法律體系的協(xié)調(diào)一致，法律原則是法律的靈魂，是整個(gè)法律制度的理論基礎(chǔ)。 2、 法律原則指導(dǎo)人們正確運(yùn)用法律和遵守法律。 3、 法律原則能在一定程度上彌補(bǔ)法律漏洞。 法律概念：是對(duì)各種法律現(xiàn)象或法律事實(shí)加以描述、概括的概念。 法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)： （一） 假定條件：指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分。包括兩個(gè)方面，法律規(guī)則的適用條件和行為主體的行為條件。 （二） 行為模式：指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的部分?？蔀槟Ｊ?，應(yīng)為模式，勿為模式。 （三） 法律后果：指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧龀龇匣虿环闲袨槟Ｊ降囊髮?duì)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的

27、行為的態(tài)度。 法律規(guī)則的種類： 1、 授權(quán)性規(guī)則（人們有權(quán)作一定行為或不作一定行為的規(guī)則）和義務(wù)性規(guī)則（內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，人們應(yīng)當(dāng)作為或不作為的行為規(guī)則）。 2、 確定性規(guī)則（內(nèi)容本已明確肯定，無(wú)需在援引或參照其他規(guī)則來(lái)確定其內(nèi)容的法律規(guī)則）委托性規(guī)則（內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則）準(zhǔn)用性規(guī)則（內(nèi)容本身沒(méi)有規(guī)定人們的具體行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容的規(guī)則） 3、 強(qiáng)行性規(guī)則（指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則）任意性規(guī)則（任意性規(guī)則是指在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不

28、為以及權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則） 4、 權(quán)利獨(dú)立規(guī)則（指僅規(guī)定某一權(quán)利或某一義務(wù)的法律規(guī)則）權(quán)利復(fù)合規(guī)則（指規(guī)定某一行為既是權(quán)利又是義務(wù)的法律規(guī)則） 5、 調(diào)整性規(guī)則（執(zhí)行法的調(diào)整職能，它規(guī)定了法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)則）保護(hù)性規(guī)則（執(zhí)行法的保護(hù)職能，它是規(guī)定了對(duì)不合法行為進(jìn)行制裁的規(guī)則） 6、 確認(rèn)性規(guī)則（在法律調(diào)整之前就已經(jīng)存在的某種行為方式進(jìn)行評(píng)價(jià)，通過(guò)授予法律權(quán)利和設(shè)定法律義務(wù)對(duì)該行為予以確認(rèn)并加以調(diào)整的規(guī)則）構(gòu)成性規(guī)則（以該規(guī)則的規(guī)定作為產(chǎn)生特定行為的前提條件） 第十章 法的淵源 法的淵源：由國(guó)家法定機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的、具有不同法律效力和法律地位的法的各種表現(xiàn)形式。

29、 我國(guó)法律淵源的特點(diǎn)和種類： 特點(diǎn)：我國(guó)法律的淵源主要是成文法，其中憲法和法律，行政法規(guī)占主導(dǎo)地位，習(xí)慣法只是在個(gè)別情況下經(jīng)國(guó)家認(rèn)可才被認(rèn)為是法律的一種淵源，我國(guó)除香港特別行政區(qū)外，判例一般不作為法的淵源。 種類：憲法、法律、行政法規(guī)、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章、特別行政區(qū)法、國(guó)際條約和國(guó)際慣例。 法的一般分類： 1、 按照法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，分為成文法和不成文法。 2、 按照規(guī)定內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，分為實(shí)體法和程序法。 3、 根據(jù)法的地位，效力，內(nèi)容和制定主體，程序的不同為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，分為根本法和

30、普通法。 4、 按照法的適用范圍不同進(jìn)行分類，分為一般法和特別法。 5、 按照法的創(chuàng)制主體和適用主體的不同進(jìn)行分類，分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。 法的特殊分類： 1、 公法和私法 2、 普通法和衡平法 3、 聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法 規(guī)范性法律文件的規(guī)范化：屬于法的各種淵源的規(guī)范性法律文件必須有一個(gè)統(tǒng)一格式和標(biāo)準(zhǔn)，以便使一個(gè)國(guó)家的法雖因制定主體和效力的不同而各具形式，但能夠相互聯(lián)系，協(xié)調(diào)一致，最終形成統(tǒng)一的整體。 規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化：指對(duì)已經(jīng)制定、頒布的各種規(guī)范性法律文件根據(jù)一定的要求和規(guī)則加以整理和歸類，使之成為形式規(guī)范，內(nèi)容協(xié)調(diào)的成文法系統(tǒng)。方法：法律匯編、法律編纂、法律清理

31、。 法律匯編：指對(duì)現(xiàn)行的規(guī)范性法律文件按照一定的目的或者標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分門別類，匯編成冊(cè)的活動(dòng)。 法律編纂：對(duì)屬于某一法律部門的全部現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進(jìn)行內(nèi)部的加工整理使之成為一部系統(tǒng)化的新法典的活動(dòng)。 法律清理：指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)一定時(shí)期指定的或一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件從體系，內(nèi)容上進(jìn)行審查，分析和整理，并作出繼續(xù)適用，需要修改，補(bǔ)充或者廢止決定的活動(dòng)。 第十一章 法律解釋 法律解釋：指在一定的法律適用場(chǎng)合，有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或個(gè)人遵循法定的權(quán)限和程序，按照一定的原則和方法對(duì)法律文本所進(jìn)行的闡釋。 法律解釋的原則：合法性原則 合理性原則 客觀性原則 法律解釋的主體具有普

32、遍性，法律解釋的對(duì)象是包含法律概念，法律原則，法律規(guī)范和立法意圖的有國(guó)家權(quán)威性的公開(kāi)的書面文本。 法律解釋的方法：文義解釋、體系解釋、原意解釋、擴(kuò)張解釋、限縮解釋、當(dāng)然解釋、目的解釋、合憲性解釋、比較法解釋、社會(huì)學(xué)解釋。 立法解釋的框架是由立法解釋、司法解釋、行政解釋、和其他解釋構(gòu)成的。 法律推理：人們從一個(gè)或幾個(gè)已知前提得出某種法律結(jié)論的思維過(guò)程，包含形式推理技術(shù)和實(shí)質(zhì)推理技術(shù)。 法律續(xù)造：當(dāng)法律出現(xiàn)適用范圍不確定、出現(xiàn)漏洞無(wú)規(guī)則可循，或者依照法律適用的結(jié)果出現(xiàn)矛盾和明顯不合理的情形時(shí)，由法官以立法者的立場(chǎng)創(chuàng)制或運(yùn)用法律進(jìn)行價(jià)值補(bǔ)充、漏洞彌補(bǔ)或者利益衡量的活動(dòng)。

33、 第十二章 法律體系 法律體系：指講一個(gè)國(guó)家在一定時(shí)期內(nèi)的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為各個(gè)法律部門而形成的內(nèi)在統(tǒng)一的統(tǒng)一體。 法律體系的基本特征： 1、 法律體系的統(tǒng)一性 2、 法律體系的客觀性 3、 法律體系的層次性 4、 法律體系的穩(wěn)定性 在民法法系的法律理論中，公法與私法的劃分是一種基本的法律分類方法。這已經(jīng)成為具有法典化傳統(tǒng)的國(guó)家在建立其法律體系時(shí)所共同使用的結(jié)構(gòu)，劃分公私法的重要性在于，為國(guó)家的政治權(quán)利劃定一個(gè)不可逾越的界限，從而達(dá)到限制國(guó)家權(quán)力，保護(hù)公民合法權(quán)利的目的，20世紀(jì)以來(lái)，隨著社會(huì)的發(fā)展，出現(xiàn)了一些既不屬于公法也不屬于私法的法律

34、部門，使傳統(tǒng)的公私法劃分理論受到了一定的沖擊。因此我們?cè)跇?gòu)建當(dāng)代中國(guó)法律體系時(shí)，要超越傳統(tǒng)的理論觀點(diǎn)。 當(dāng)代中國(guó)法律的基本結(jié)構(gòu)：公法 私法 社會(huì)法三個(gè)部類構(gòu)成的三元結(jié)構(gòu)。 法律部門：根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)或原則對(duì)一國(guó)現(xiàn)行的所有法律規(guī)范進(jìn)行分類而由同類法律規(guī)范組成的整體。其劃分標(biāo)準(zhǔn)主要是法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，次要標(biāo)準(zhǔn)是法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的方法，此外還應(yīng)該考慮到法律部門劃分的平衡性，相對(duì)性和前瞻性。 我國(guó)的法律體系包括的法律部門有：憲法 行政法 民法 商法 經(jīng)濟(jì)法 勞動(dòng)和社會(huì)保障法 環(huán)境與資源保護(hù)法 軍事法 刑法 訴訟法。 第十三章 法律實(shí)施 法律實(shí)施：法律在社會(huì)生活中被人們實(shí)際

35、的貫徹執(zhí)行。 法律實(shí)效：法律在社會(huì)生活中被執(zhí)行，適用和遵守的實(shí)際效應(yīng)和實(shí)際狀況，即體現(xiàn)出法律實(shí)質(zhì)上的效用或有效性。 法律效果：為了實(shí)現(xiàn)立法目的，價(jià)值和社會(huì)功能，通過(guò)法律實(shí)施達(dá)到調(diào)整人們實(shí)際行為和狀態(tài)的客觀效應(yīng)和成果及其程度。 法律效益：法律在實(shí)施過(guò)程中所產(chǎn)生的效用和利益。 執(zhí)法及其特點(diǎn)：執(zhí)法就是行政機(jī)關(guān)按照法定職權(quán)和程序行使行政管理職權(quán)，履行職責(zé)，貫徹和實(shí)施法律的活動(dòng)。 特點(diǎn)：執(zhí)法主體的特定性 執(zhí)法范圍的廣泛性 執(zhí)法過(guò)程的主動(dòng)性和單向性 執(zhí)法內(nèi)容的靈活性 執(zhí)法活動(dòng)的國(guó)家強(qiáng)制性 執(zhí)法體系：具有不同職權(quán)的行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)授權(quán)組織，為執(zhí)法而構(gòu)成的相互配合，相互分工

36、的有機(jī)聯(lián)系的系統(tǒng)。 執(zhí)法主體：具備法律所賦予的執(zhí)法資格，能獨(dú)立實(shí)施執(zhí)法權(quán)利承擔(dān)執(zhí)法責(zé)任的行政機(jī)關(guān)。包括以下幾種：國(guó)務(wù)院及其職能部門 地方各級(jí)人民政府及其職能部門 行政機(jī)關(guān)依法授權(quán)或委托的組織 執(zhí)法的原則： 1、 依法行政原則。一切執(zhí)法活動(dòng)必須以法律為依據(jù)，嚴(yán)格按照法定權(quán)限、法定程序，越權(quán)無(wú)效，違法要承擔(dān)責(zé)任。 2、 執(zhí)法合理原則。行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)應(yīng)當(dāng)客觀適度。在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，體現(xiàn)公平正義的要求。執(zhí)法行為必須符合法律的目的和宗旨，執(zhí)法行為必須有合理動(dòng)機(jī)，執(zhí)法行為必須建立在正當(dāng)考慮基礎(chǔ)上，執(zhí)法行為的內(nèi)容和結(jié)果必須公正合理。 3、 執(zhí)法效率原則。行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法活動(dòng)中，在一定

37、的時(shí)期內(nèi)執(zhí)法總投入與執(zhí)法總產(chǎn)出的比率，即成本投入和效益產(chǎn)出的關(guān)系。首先要做到執(zhí)法機(jī)構(gòu)設(shè)置法定化，合理化。其次要全面提高執(zhí)法人員的政治業(yè)務(wù)素質(zhì)和執(zhí)法水平，最后要實(shí)現(xiàn)執(zhí)法方式程序的法定化。 4、 執(zhí)法應(yīng)急原則。行政機(jī)關(guān)在特殊情況下可以采取沒(méi)有法律規(guī)定甚至在某些方面與法律相抵觸的行政行為，以滿足保障國(guó)家安全和為何社會(huì)穩(wěn)定的根本要求。 司法的定義及其特征：司法又稱法的適用，是指司法機(jī)關(guān)及其司法人員依照法定職權(quán)和法定程序，具體運(yùn)用法律處理案件的專門活動(dòng)。 特征： 1、 司法職權(quán)的特定性，司法職權(quán)的特定性指司法權(quán)只能由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員，依照法定職權(quán)、程序來(lái)行使，具有國(guó)家權(quán)威性。 2

38、、 司法活動(dòng)的專業(yè)性，參與司法活動(dòng)的人員必須具備專門的理念、知識(shí)、技能，運(yùn)用迪特的語(yǔ)言，邏輯推理規(guī)律和職業(yè)技巧能力。 3、 司法過(guò)程的程序性，司法機(jī)關(guān)按照法定程序運(yùn)用法律處理案件的專門活動(dòng)，具有嚴(yán)格的程序性和合法性。 4、 司法裁決的國(guó)家強(qiáng)制性，司法是司法機(jī)關(guān)以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾實(shí)施的法律活動(dòng)。 5、 司法結(jié)果具有文書性，司法必須有適用法律的文書。 司法的基本階段： 1、 調(diào)查研究，分析案情，認(rèn)定事實(shí) 2、 確定適用的法律規(guī)則 3、 作出法律決定 4、 執(zhí)行法律決定 5、 監(jiān)督檢查 司法的基本要求是：正確 合法 及時(shí) 公正 合理 司法的基本原則： 1、 司法公正原

39、則，司法機(jī)關(guān)要依法公正的行使審判權(quán)和檢察權(quán)，不偏不倚的裁判每個(gè)案件，維護(hù)社會(huì)正義。 2、 司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則。國(guó)家司法權(quán)只能由國(guó)家司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何組織和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力。司法機(jī)關(guān)依照法律獨(dú)立行使自己的司法權(quán)，只服從法律不受行政機(jī)關(guān)，社會(huì)組織或個(gè)人的干涉，司法機(jī)關(guān)在審理案件時(shí)，必須嚴(yán)格依照法律法規(guī)辦事，裁判的基準(zhǔn)只能是法律，而不是法官的主觀意愿。 3、 公民在適用法律上一律平等原則。 4、 以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。司法機(jī)關(guān)在審理一切案件時(shí)，都必須以案件的客觀事實(shí)作為定性定量處理的基點(diǎn)，而不能以主觀臆斷為根據(jù)。司法機(jī)關(guān)在審判案件時(shí)，必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，將法

40、律作為處理案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。 5、 司法責(zé)任的原則。司法機(jī)關(guān)和司法人員在職務(wù)活動(dòng)中，侵犯了公民法人或其他社會(huì)組織的合法權(quán)益，造成一定后果應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的制度。 守法的定義及其構(gòu)成要素：守法是指一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織、公職人員以及廣大公民都必須自覺(jué)遵守法律，在法律允許的范圍內(nèi)活動(dòng)，依法享有法定權(quán)利，履行法定義務(wù)。 構(gòu)成要素：守法主體 守法范圍 守法內(nèi)容 第十四章 法的效力 法的效力：指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的要求去行為，必須服從法律。 法的效力位階：法的效力的層次或等級(jí)，指一國(guó)法律體質(zhì)中不同的法的淵源在效力方面的差別。 效力位階確認(rèn)原則： 1、 憲法至上原則 2、

41、 等級(jí)序列原則 3、 特別法優(yōu)于一般法原則 4、 后法優(yōu)于前法或新法優(yōu)于舊法的原則 5、 成文法優(yōu)先原則 6、 國(guó)際法優(yōu)于國(guó)內(nèi)法原則 法對(duì)人效力的原則：屬人主義 屬地主義 保護(hù)主義 結(jié)合主義 對(duì)人效力的法律規(guī)定：對(duì)中國(guó)公民的效力，我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)一律適用我國(guó)法律，并且法律面前一律平等。對(duì)外國(guó)人的效力，外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，除法律另有規(guī)定以外，一律適用中國(guó)法律，另外外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人在中國(guó)領(lǐng)域之外的，如果侵害了我國(guó)國(guó)家和公民的權(quán)益，或與我國(guó)公民發(fā)生了法律交往，也可以適用我國(guó)法律。 對(duì)事效力的原則：事項(xiàng)法定原則 完善設(shè)定原則 一事不再理原則 一事不二罰原則 對(duì)事

42、效力的對(duì)象：對(duì)社會(huì)關(guān)系的效力 對(duì)行為的效力 法的溯及力：法律溯及既往的效力，即新法頒布以后對(duì)其生效以前發(fā)生的事件和行為是否適用的問(wèn)題。 法的溯及力原則：從舊原則 從新原則 從輕原則 從新兼從輕原則 從舊兼從輕原則 發(fā)的空間效力包括域外效力和域內(nèi)效力 第十五章 權(quán)利與義務(wù) 法律權(quán)利：是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)與法律關(guān)系中的主體以相對(duì)自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。 法律義務(wù)：是指設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)與法律關(guān)系中的主體以相對(duì)被動(dòng)的作為或者不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。 權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系： 1、 權(quán)利和義務(wù)在結(jié)構(gòu)上的對(duì)立統(tǒng)

43、一性。 2、 權(quán)利和義務(wù)在總量上的守恒性。 3、 權(quán)利和義務(wù)在功能上的互補(bǔ)性。 4、 權(quán)利和義務(wù)在價(jià)值上的一致性。 人權(quán)：那些直接關(guān)系到人得以維護(hù)生存，從事社會(huì)生活所不可或缺的最基本權(quán)利。 人權(quán)的法律保護(hù)：人權(quán)的國(guó)內(nèi)法保護(hù)：人權(quán)的憲法體現(xiàn)，人權(quán)的立法規(guī)定，人權(quán)的司法保護(hù)。人權(quán)的國(guó)際法保護(hù)：人權(quán)保護(hù)在國(guó)際法上的體現(xiàn)，人權(quán)保護(hù)在國(guó)際司法上的運(yùn)用。、 第十六章 法律關(guān)系 法律關(guān)系：是根據(jù)法律規(guī)范而產(chǎn)生得以法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容的特殊的社會(huì)關(guān)系。 法律關(guān)系的特征： 1、 法律調(diào)整性，法律關(guān)系是以法律規(guī)范的存在為前提的社會(huì)關(guān)系。 2、 國(guó)家意志性，法律關(guān)系是具有國(guó)

44、家意志性的社會(huì)關(guān)系。 3、 權(quán)利義務(wù)性，法律關(guān)系是以法律主體之間的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。 4、 國(guó)家強(qiáng)制性，法律關(guān)系是由國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系。 法律關(guān)系要素：法律關(guān)系主體 法律關(guān)系客體 法律關(guān)系內(nèi)容 法律關(guān)系的主體：法律關(guān)系的參加者，即法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。 種類：自然人 法人 非法人組織 國(guó)家 權(quán)利能力：法律關(guān)系主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。 已無(wú)能力：是法律所確認(rèn)的，由法律關(guān)系主體能以自己的意志，通過(guò)自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。 法律關(guān)系的客體：法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，在法學(xué)上相應(yīng)的成為權(quán)力客體

45、和義務(wù)客體。 種類：物 人 精神產(chǎn)品 行為結(jié)果 國(guó)家權(quán)力 法律事實(shí)：法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生，變更和消滅的現(xiàn)象。 分類： 1、 行為和事實(shí) 2、 確認(rèn)式法律事實(shí)（只有當(dāng)某種事實(shí)的存在得到肯定和確認(rèn)以后，才能引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生變更消滅的法律事實(shí)）和排除性法律事實(shí)（只有當(dāng)某種事實(shí)的存在得到否定和排除以后，才能引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生，變更和消滅的法律事實(shí)） 3、 一次性作用的法律事實(shí)（短時(shí)間，一次性的存在并能產(chǎn)生法律后果的法律事實(shí)）和連續(xù)性作用的法律事實(shí)（長(zhǎng)時(shí)間的，持續(xù)存在，呈現(xiàn)為一種狀態(tài)的法律事實(shí)） 4、 單一的法律事實(shí)（無(wú)須其他法律事實(shí)同時(shí)出現(xiàn)就能單獨(dú)引起一種或者

46、多種法律關(guān)系產(chǎn)生，變更和消滅的法律事實(shí)）事實(shí)構(gòu)成（某一個(gè)法律關(guān)系的產(chǎn)生，變更和消滅同時(shí)需要多個(gè)法律所組成的系統(tǒng)） 第十七章 法律責(zé)任與法律制裁 法律責(zé)任：由于實(shí)施了違法，違約行為或出現(xiàn)了某些法律事實(shí)而使責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果。 法律責(zé)任的特征： 1、 法律責(zé)任產(chǎn)生的前提時(shí)出現(xiàn)了違法，違約行為或某些法律事實(shí)。 2、 應(yīng)由責(zé)任主體承擔(dān)法律責(zé)任。 3、 責(zé)任主體承擔(dān)的是否定性后果。 4、 法律責(zé)任是國(guó)家機(jī)關(guān)依法追究的。 5、 法律責(zé)任與權(quán)力，權(quán)利，義務(wù)關(guān)系密切。 法律責(zé)任的功能： 一、 懲罰功能 用處罰的方式使違法者承擔(dān)不利的法律后果，使其承擔(dān)精神上的壓力，來(lái)保護(hù)

47、法律確認(rèn)的社會(huì)公共利益和主體的經(jīng)濟(jì)利益，維護(hù)社會(huì)秩序。 二、 救濟(jì)功能 通過(guò)賠償或者補(bǔ)償?shù)姆绞剑咽艿竭`法者，違約者侵害的事務(wù)或主體的權(quán)益恢復(fù)到原來(lái)的正常狀態(tài)，恢復(fù)被侵犯的權(quán)利，補(bǔ)償受到侵害者的損失。 三、 預(yù)防功能 通過(guò)是違法者，違約者承擔(dān)法律責(zé)任的不利后果，使他們受到教育，并使其他社會(huì)成員也受到教育，從而防止以后出現(xiàn)類似的違法，違約行為。 違法產(chǎn)生的原因： 經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，貧富差距懸殊 經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌，缺乏監(jiān)督機(jī)制 道德習(xí)慣滯后性 法律一是因素 文化教育因素 思想道德因素 違法行為的種類：刑事違法 民事違法 行政違法 違憲行為 法律責(zé)任的種類：刑事責(zé)任 民法責(zé)任 行政責(zé)任

48、違憲責(zé)任（細(xì)看p310） 法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)，是指對(duì)因違法行為、違約行為或法律規(guī)定而引起的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動(dòng)。 法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)應(yīng)遵循以下原則： 第一，責(zé)任法定原則，是法治原則在歸責(zé)問(wèn)題上的具體運(yùn)用，它的基本要求為：作為一種否定性的法律后果，法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定：違法行為或違約行為發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)按照事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者、違約者或相關(guān)人的責(zé)任。責(zé)任法定原則的基本特點(diǎn)為法定性、合理性和明確性，即事先用成文的法律形式明確地規(guī)定法律責(zé)任，而且這種規(guī)定必須合理。 第二，責(zé)任平等原則，再確認(rèn)和追究法律責(zé)任時(shí)，不能以

49、責(zé)任主體的種族，民族，性別，職業(yè)，文化程度，財(cái)產(chǎn)狀況，等方面的不同而有所區(qū)別，應(yīng)該一律平等的追究其法律責(zé)任。 第三，責(zé)任與處罰相當(dāng)原則，是公平觀念在歸責(zé)問(wèn)題上的具體體現(xiàn)，其基本含義為法律責(zé)任的大小、處罰的輕重應(yīng)與違法行為或違約行為的輕重相適應(yīng)，做到“罪責(zé)均衡”、“罰當(dāng)其罪”。內(nèi)容具體包括以下方面：①法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為或違約行為的性質(zhì)相適應(yīng)。②法律責(zé)任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節(jié)相適應(yīng)。③法律責(zé)任的輕重和種類與行為人的主觀惡性相適應(yīng)。 第四，責(zé)任自負(fù)原則。每個(gè)人在法律上具有獨(dú)立的地位，因此在歸責(zé)問(wèn)題上要求遵循責(zé)任自負(fù)原則。凡是實(shí)施了違法行為或違約行為的人，應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法

50、行為或違約行為負(fù)責(zé)，必須獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任；同時(shí)，沒(méi)有法律依據(jù)不能讓沒(méi)有違法行為或違約行為的人承擔(dān)法律責(zé)任，國(guó)家機(jī)關(guān)或其他社會(huì)組織不得沒(méi)有法律依據(jù)而追究與違法行為者或違約行為者雖有血緣等關(guān)系而無(wú)違法行為或違約事實(shí)的人的責(zé)任，防止株連或變相株連。 法律責(zé)任的免責(zé)條件： 1、 不訴免責(zé) 2、 自首，立功免責(zé) 3、 補(bǔ)救免責(zé) 4、 實(shí)效免責(zé) 5、 客觀不能履行而免責(zé) 法律制裁：由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)責(zé)任主體依其應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。 法律責(zé)任和法律制裁的關(guān)系：法律責(zé)任是法律制裁的前提和基礎(chǔ)，法律制裁則是實(shí)現(xiàn)法律責(zé)任的重要方式和內(nèi)容。凡是責(zé)任主體要受到法律制裁的，必然是承

51、擔(dān)法律責(zé)任的，承擔(dān)法律責(zé)任的主體不一定都要受到法律制裁，這取決于違法行為的性質(zhì)和社會(huì)危害性程度以及法律責(zé)任的大小。因此，法律責(zé)任著重于責(zé)任主體必須承擔(dān)的法律后果，它的實(shí)現(xiàn)并不依賴與法律制裁，法律制裁著重于責(zé)任主體所受到懲罰措施，它的實(shí)現(xiàn)依賴于專門國(guó)家機(jī)關(guān)的行為。 法律制裁的種類：刑事制裁 民事制裁 行政制裁 違憲制裁（細(xì)看p319） 第十八章 法律監(jiān)督 法律監(jiān)督：廣義的法律監(jiān)督指一切國(guó)家機(jī)關(guān)，社會(huì)組織和公民對(duì)各種活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)察督促，并對(duì)其行為的合憲性，合法性，合理性作出評(píng)價(jià)。狹義的法律監(jiān)督指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定職權(quán)和程序?qū)α⒎ɑ顒?dòng)，執(zhí)法活動(dòng)，司法活動(dòng)的監(jiān)督。 法律監(jiān)督的要素：

52、 1、 法律監(jiān)督的主體 國(guó)家機(jī)關(guān) 社會(huì)組織 人民群眾 2、 法律監(jiān)督的客體 3、 法律監(jiān)督的內(nèi)容 法律監(jiān)督的意義： 1、 法律監(jiān)督是社會(huì)主義民主政治的必然要求 2、 法律監(jiān)督是維護(hù)社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán)的重要保證 3、 法律監(jiān)督是促進(jìn)政府廉潔，反對(duì)腐敗的有效手段 我國(guó)的法律監(jiān)督體系： 一、 國(guó)家監(jiān)督 以國(guó)家機(jī)關(guān)為主體而實(shí)施的，具有法律強(qiáng)制力的監(jiān)督。 1、 權(quán)力機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督，即各級(jí)人大及其常委會(huì)根據(jù)各自的職權(quán)范圍對(duì)法的制定和法的實(shí)施活動(dòng)合法性的監(jiān)督。包括對(duì)立法活動(dòng)的監(jiān)督和司法執(zhí)法的監(jiān)督。 2、 行政機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督，即上級(jí)行政機(jī)關(guān)，專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員是否依法行使職權(quán)的監(jiān)督。包括領(lǐng)導(dǎo)監(jiān)督和專門監(jiān)督。 3、 司法機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督，是司法機(jī)關(guān)對(duì)法的實(shí)施所進(jìn)行的監(jiān)督，包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督。 二、 社會(huì)監(jiān)督 各種社會(huì)力量以各種方式和手段對(duì)法的制定和實(shí)施活動(dòng)的合法性監(jiān)督。 1、 政黨監(jiān)督 2、 政協(xié)監(jiān)督 3、 社會(huì)團(tuán)體監(jiān)督 4、 新聞工作著監(jiān)督 5、 人民群眾的直接監(jiān)督