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1、2020/9/16,1,公平交易執(zhí)法,,2020/9/16,2,內(nèi)容介紹,1、公平交易執(zhí)法概要介紹 2、反不正當(dāng)競爭法概述及解析 3、上海市反不正當(dāng)競爭條例,2020/9/16,3,一、 公平交易執(zhí)法概述,（一）歷史的角度公平交易概念的由來 1、交易產(chǎn)生競爭，競爭推動(dòng)交易 2、交易本無規(guī)則，法律制度的建立催生公平交易概念的產(chǎn)生 （二）現(xiàn)實(shí)的關(guān)系公平交易與公平競爭 1、公平交易的基本內(nèi)涵 2、不公平交易與不正當(dāng)競爭,2020/9/16,4,（三）公權(quán)力的介入公平交易執(zhí)法,1、為什么公權(quán)力介入的必要性 2、是什么公平交易執(zhí)法基本含義 3、怎么做工商公平交易執(zhí)法主要內(nèi)容 4、如何變公平交易執(zhí)法發(fā)

2、展進(jìn)程 5、誰來做公平交易執(zhí)法機(jī)構(gòu),2020/9/16,5,二、公平交易執(zhí)法的法律依據(jù)之反不正當(dāng)競爭法概述,***反不正當(dāng)競爭是當(dāng)前公平交易執(zhí)法工作主業(yè) ***現(xiàn)代競爭法是對(duì)不公平交易進(jìn)行規(guī)制的專門法律，是公平交易執(zhí)法的主要法律依據(jù) ***1993開始實(shí)施的我國反不正當(dāng)競爭法，被稱為“經(jīng)濟(jì)憲法”，是我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的基石,2020/9/16,6,（一）立法背景及過程,大討論 競爭十條 7部門立法 走向新時(shí)代,2020/9/16,7,（二）反不正當(dāng)競爭法律體系構(gòu)成,1、基本法律：反法 2、配套規(guī)章：國家局6部 3、行政解釋：70個(gè)。 4、地方性法規(guī)：24個(gè)省、自治區(qū)、直轄市及成都、深圳、廈門

3、等城市,(1)93年12月9日19號(hào)令，有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)； (2)93年12月9日 20號(hào)令，公用企業(yè)限制競爭； (3)95年7月6日33號(hào)令，仿冒知名商品特有的名稱等； (4)95年11月23日41號(hào)令，商業(yè)秘密； (5) 96年11月15日60號(hào)令，商業(yè)賄賂； (6)98年1月6日82號(hào)令，串通招投標(biāo)。,2020/9/16,8,（三）反不正當(dāng)競爭法的特征,1、借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)并與中國實(shí)際結(jié)合 2、集實(shí)體性與程序性規(guī)定為一體 3、司法救濟(jì)與行政救濟(jì)并舉 4、確定工商部門為不正當(dāng)競爭監(jiān)督機(jī)關(guān) 5、規(guī)定了較為完整的法律責(zé)任,2020/9/16,9,三、反不正當(dāng)競爭法解析,（一）總則，共4條 1、立法

4、宗旨：制定法律的目的（第1條） **關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù) 2、競爭的基本原則（第2條1款） **注意:不能絕對(duì)化。傾斜政策、國家優(yōu)惠待遇不影響公平競爭原則,2020/9/16,10,3 、不正當(dāng)競爭及經(jīng)營者的定義，包括以下4要素：,（1）行為性：行為的主體是經(jīng)營者。 （2）違法性：是違反本法規(guī)定的行為 （3）侵權(quán)性：損害的客體是其他經(jīng)營者還可能是消費(fèi)者的合法利益 （4）危害性：雖有民事侵權(quán)性質(zhì)，但并非單純的民事侵權(quán)行為，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序是其又一本質(zhì)特征,2020/9/16,11,4、監(jiān)管部門及監(jiān)督問題,(1)監(jiān)管： 各級(jí)人們政府維護(hù)公平競爭的義務(wù) 主管機(jī)關(guān)，原則上縣級(jí)，23條例外規(guī)定公用企

5、業(yè)系因需拔高 其他部門，造成肢解的源頭，法律的銜接和競合。,(2)監(jiān)督： 社會(huì)監(jiān)督 國家機(jī)關(guān)對(duì)工作人員的行政監(jiān)督 ，第4條、31、32條,2020/9/16,12,（二）行為的種類及表現(xiàn)形式6不正當(dāng)競爭5限制競爭,6不正當(dāng)競爭： 假冒仿冒 商業(yè)賄賂 引人誤解的虛假宣傳 侵犯商業(yè)秘密行為 不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售 損害他人商業(yè)信譽(yù)或商品信譽(yù),5限制競爭： 公用企業(yè)或具有獨(dú)占地位經(jīng)營者強(qiáng)制交易 濫用行政權(quán)力限制競爭 低價(jià)傾銷 搭售和附加不合理?xiàng)l件 串通招投標(biāo),2020/9/16,13,1、假冒、仿冒行為，包括4類欺騙性市場交易行為,（1）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo) **特別法的優(yōu)先適用轉(zhuǎn)致。 (2)仿冒知名商品特

6、有的名稱、包裝、裝潢 （3）仿冒他人的企業(yè)名稱或者姓名 （4）虛假表示行為,2020/9/16,14,(2)仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,知名商品的含義及認(rèn)定:知名度/相對(duì)性/不是榮譽(yù)稱號(hào)/倒推原則 特有的商品名稱、包裝、裝潢含義及認(rèn)定:在先使用原則 混淆或誤認(rèn)的認(rèn)定：包括已經(jīng)發(fā)生的混淆或誤認(rèn)，也包括足以造成混淆或誤認(rèn) 33號(hào)令及國家局相關(guān)答復(fù)、解釋涉及的幾個(gè)問題： **物品處理問題/銷售者處理與專利權(quán)的問題/與廣告的問題非相同非類似商品上使用的問題,2020/9/16,15,（3）仿冒他人的企業(yè)名稱或者姓名,擅自使用的法律含義 與產(chǎn)質(zhì)法的角度不同 **傍名牌問題：涉及到商標(biāo)、名稱、包裝

7、等幾個(gè)交叉的領(lǐng)域，變形使用，授權(quán)生產(chǎn)，法律真空。但可以抓住使用中露出的馬腳進(jìn)行打擊，如突出使用、虛假宣傳等。,2020/9/16,16,（4）虛假表示行為,偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志 偽造產(chǎn)地 ，非必標(biāo)項(xiàng)只要真實(shí) 對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示，體現(xiàn)在商品上或其標(biāo)簽、包裝上，不同于虛假宣傳,2020/9/16,17,2.商業(yè)賄賂行為,回扣是最典型最常見的商業(yè)賄賂行為 **秘密性/價(jià)內(nèi)款 /發(fā)生在交易雙方之間 折扣的形式與實(shí)質(zhì) 傭金是經(jīng)營者以明示和如實(shí)入帳的方式給予中間人的勞務(wù)報(bào)酬。,關(guān)于返利。 關(guān)于2006專項(xiàng)治理行動(dòng)。背景，回扣門 回扣與其他商業(yè)賄賂 “帳外暗中” 價(jià)款之內(nèi)

8、外 時(shí)間結(jié)點(diǎn) 給付對(duì)象,2020/9/16,18,3.虛假宣傳行為,本質(zhì)特征是造成或足以造成引人誤解的后果?？赡芴摷佟⒁部赡苷鎸?shí)但歧義、產(chǎn)生錯(cuò)誤聯(lián)想 不論宣傳的形式上是真還是假 不能簡單以內(nèi)容與事實(shí)是否相符來認(rèn)定，如意大利聚酯漆家具 等內(nèi)等外問題，與廣告法的交叉問題,2020/9/16,19,4.侵犯商業(yè)秘密行為,法律特征的3性： （1）秘密性，本質(zhì)所在 （2）實(shí)用性，價(jià)值所在 （3）保密性尋求法律保護(hù)前提所在,侵權(quán)的4種表現(xiàn)： （1）非法獲取包括以盜竊、利誘、脅迫等手段 （2）披露、使用或者允許他人使用非 法獲取的商業(yè)秘密 （3）合法掌握人非法披露、使用或者允許他人使用 （4）第三人明知

9、或應(yīng)知前述三種違法行為，仍獲取、使用或者披露,2020/9/16,20,5.不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為不一概否定但嚴(yán)格限定原則,2種分類： 抽獎(jiǎng)式，偶然，保齡球，網(wǎng)絡(luò)游戲，使用權(quán)問題、變相問題 附贈(zèng)式，所有 1項(xiàng)排除：依法批準(zhǔn)的有獎(jiǎng)募捐及其他彩票發(fā)售活動(dòng)，不適用本規(guī)定。,3種禁止行為： （1）謊稱有獎(jiǎng)、內(nèi)定中獎(jiǎng)的欺騙方式 （2）借機(jī)推銷質(zhì)次價(jià)高商品實(shí)為變相漲價(jià) （3）巨獎(jiǎng)銷售，抽獎(jiǎng)最高獎(jiǎng)金額超過五千元。,2020/9/16,21,6.商業(yè)詆毀行為,捏造、散布虛偽事實(shí)。包括無中生有、對(duì)已有事實(shí)惡意歪曲，客觀存在的事實(shí)則不構(gòu)成。 目的性 強(qiáng)、指向性明確，損害商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù) 商業(yè)詆毀與虛假宣傳的

10、關(guān)系 無相應(yīng)罰則,2020/9/16,22,7.公用企業(yè)及其他依法具有獨(dú)占地位經(jīng)營者限制競爭,(1)公用企業(yè)的概念和特征 (2)公用企業(yè)限制競爭行為的7種表現(xiàn)形式，共同特點(diǎn)是利用手中的審批等權(quán)限安排他人之間進(jìn)行交易 （燃?xì)夤景讣?**注意處罰主體的特殊性及對(duì)第三方有條件的處罰，,(3)公企以外的其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者 (4) 其他經(jīng)營者具體類型*專營專賣行業(yè)如煙草、鹽業(yè)等。*基礎(chǔ)性服務(wù)行業(yè)，如保險(xiǎn)、商業(yè)銀行等。*特別管制行業(yè)或產(chǎn)品，如石油、石化、電視臺(tái)、殯葬業(yè)、新華書店、駕校,2020/9/16,23,8.行政壟斷和地區(qū)封鎖我國反法的創(chuàng)舉和特色,行為主體不是經(jīng)營者，而是政府機(jī)關(guān)，但針

11、對(duì)的是市場上經(jīng)營者自主經(jīng)營的商品的行為，是行政權(quán)利被濫用以后對(duì)市場競爭的直接干預(yù)，易引發(fā)權(quán)錢交易、官商結(jié)合，影響全國統(tǒng)一大市場形成，使市場自身的運(yùn)行規(guī)則屈從于行政干預(yù)，破壞了公平交易機(jī)制。,具體為：政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動(dòng)。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場，或者本地商品進(jìn)入外地市場。,2020/9/16,24,9. 低價(jià)傾銷,也稱低于成本價(jià)銷售行為，國外常稱為掠奪性定價(jià)，以低于成本的價(jià)格銷售商品的行為達(dá)到排擠競爭對(duì)手為目的，目的性非常明確。 除外規(guī)定（1）銷售鮮活商品；（2）處理有效期限即將到期的

12、商品或者其他積壓的商品；（3）季節(jié)性降價(jià)；（4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。 價(jià)格法的規(guī)定和罰則,2020/9/16,25,10.搭售及其附加其他不合理?xiàng)l件的行為,經(jīng)營者利用其在經(jīng)濟(jì)和技術(shù)等方面的優(yōu)勢地位，在銷售某種產(chǎn)品時(shí)強(qiáng)迫交易相對(duì)人購買其不需要、不愿購買的商品，或者接受其他不合理的條件。 行為本身需要符合利用優(yōu)勢地位、“違背購買者的意愿”、附加條件不合理等構(gòu)成要件。,2020/9/16,26,11.串通招標(biāo)投標(biāo)行為,招標(biāo)投標(biāo)在我國為建筑業(yè)、大型采購、土地使用權(quán)出讓等領(lǐng)域所采用。 本法中所稱的串通招標(biāo)投標(biāo)，是指在上述過程中違反有關(guān)程序發(fā)生的私下串通、相互勾結(jié)、共同抬高或壓低標(biāo)價(jià)、排擠

13、他人的限制競爭行為的統(tǒng)稱。行為的類型按照主體劃分，既包括投標(biāo)人之間串通投標(biāo)報(bào)價(jià)損害招標(biāo)人利益，也包括投標(biāo)人與招標(biāo)人之間泄漏底價(jià)、差別待遇、內(nèi)定中標(biāo)等方式的相互勾結(jié)。 招投標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定,2020/9/16,27,（三）監(jiān)督檢查,1.工商行政管理機(jī)關(guān)監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的職權(quán) （1）詢問權(quán)：提取言辭證據(jù)的渠道。 （2）查詢、復(fù)制權(quán)：提取書證和視聽材料。 （3）檢查財(cái)物權(quán)：提取物證和現(xiàn)場檢查筆錄制作。 （4）強(qiáng)制措施權(quán)：保全證據(jù)。 （5）行政處罰權(quán) 2、檢查人員出示證件的要求，防止隨意執(zhí)法，規(guī)范用語 3、被檢查者如實(shí)提供證據(jù)的義務(wù),2020/9/16,28,（四）法律責(zé)任,1三種責(zé)任形式： 與法

14、律保護(hù)的手段相對(duì)應(yīng)，法律責(zé)任也有民事、行政、刑事三種形式，是一種綜合的運(yùn)用。 2、轉(zhuǎn)致問題：21條 3、不服行政處罰的復(fù)議、訴訟途徑。行政救濟(jì)和司法救濟(jì)。29條,2020/9/16,29,（五）附則,法律生效時(shí)間的2種做法，即時(shí)（發(fā)布之日）、遠(yuǎn)時(shí)生效（通過并公布后一段時(shí)期，待施行期不固定，）本法約3個(gè)月。,2020/9/16,30,四、反法修訂及反壟斷法起草情況,（一）反法修訂 （二）反壟斷法立法,2020/9/16,31,五、上海市反不正當(dāng)競爭條例,95年12月1日施行，97年8月修正 作為地方性立法 1.細(xì)化了已有規(guī)定 2.增設(shè)了新行為、新規(guī)定 3.完善法律責(zé)任 4.增加強(qiáng)制措施 **立法法后的運(yùn)用問題,