《《勞動(dòng)合同管理》課件》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《《勞動(dòng)合同管理》課件（118頁(yè)珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、第6章勞動(dòng)合同,引導(dǎo)案例 非全日制用工不得約定試用期 由于某些時(shí)段客流量比較集中，忙閑不均，某超市招聘了一 批非全日制的收銀員，他們每天的工作時(shí)間分別為上午10點(diǎn) 到下午1點(diǎn)，或者下午5點(diǎn)到晚上9點(diǎn)，每人每個(gè)月可以調(diào)休 四天。主管與應(yīng)聘者約定口頭協(xié)議時(shí)提出：超市需要對(duì)他們 試用兩個(gè)星期，如果手腳麻利，頭腦清晰，那么超市會(huì)繼續(xù) 錄用他們，也將發(fā)放試用期的工資；但如果動(dòng)作很慢，經(jīng)常 出錯(cuò)，遭到顧客的抱怨甚至投訴，那么他們會(huì)被直接辭退， 也不會(huì)有任何報(bào)酬。對(duì)于超市的這個(gè)規(guī)定，大部分的應(yīng)聘者 都接受了；但也有兩位提出了異議，認(rèn)為這個(gè)規(guī)定不合理。 非全日制用工，能約定試用期嗎？,這是一個(gè)關(guān)于非

2、全日制用工引發(fā)的爭(zhēng)議 ，需要從勞動(dòng)合同 法的規(guī)定中尋找依據(jù)。本章將討論勞動(dòng)合同的種類(lèi)、內(nèi) 容，勞動(dòng)合同的訂立、履行、變更、解除、終止和續(xù)訂，勞 務(wù)派遣合同以及違反勞動(dòng)合同的法律責(zé)任。 學(xué)習(xí)目的： 1、理解勞動(dòng)合同的概念、種類(lèi)和特征 2、熟悉勞動(dòng)合同的訂立和內(nèi)容 3、了解無(wú)效勞動(dòng)合同的確認(rèn)及其處理制度 4、掌握勞動(dòng)合同的履行和變更 5、闡述勞動(dòng)合同的解除、終止和續(xù)訂制度 6、熟悉勞務(wù)派遣合同制度,61 勞動(dòng)合同及其特征 62 勞動(dòng)合同的訂立 63 勞動(dòng)合同的履行和變更 64 勞動(dòng)合同的解除和終止 65 勞務(wù)派遣 66 非全日制用工,目錄：,61勞動(dòng)合同概述,一、勞動(dòng)合同的含義 勞動(dòng)契約，勞動(dòng)者與

3、用人單位之間為確立勞動(dòng)關(guān)系，依法協(xié)商達(dá)成的雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 勞動(dòng)合同是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下確認(rèn)和形成勞動(dòng)關(guān)系的基本方式 勞動(dòng)合同是企業(yè)人力資源管理的重要工具和手段 勞動(dòng)合同是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的法律依據(jù),二、勞動(dòng)合同的法律特征: 合同主體的特定性 主體意志的限制性 合同履行中的隸屬性 勞動(dòng)合同的目的在于勞動(dòng)過(guò)程的完成，而不是勞動(dòng)成果的實(shí)現(xiàn) 勞動(dòng)合同是通過(guò)雙方選擇確定的 勞動(dòng)合同是有償?shù)暮贤?勞動(dòng)合同一般有試用期限的規(guī)定,三、勞動(dòng)合同的種類(lèi)（P147） 1、以用工形式為標(biāo)準(zhǔn)。 全日制 非全日制 勞務(wù)派遣 2、以合同期限為標(biāo)準(zhǔn)。 固定期限勞動(dòng)合同，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，以完成一定工作任務(wù)為期限（如工

4、程）的勞動(dòng)合同。 3、以合同目的為標(biāo)準(zhǔn)。 錄用合同（基本類(lèi)型）， 聘用合同（針對(duì)特定技術(shù)人員和管理人員）， 借調(diào)合同（借用合同）， 停薪留職合同， 學(xué)徒培訓(xùn)合同（所確立的是預(yù)備勞動(dòng)關(guān)系）,案例：“分流富余人員，優(yōu)化勞動(dòng)組合”能成為解除勞動(dòng)合同的理由嗎？,王某是某銀行的一名員工，當(dāng)時(shí)參加錄用考試時(shí)簽訂的勞動(dòng)合同約定期限是4年，所在銀行現(xiàn)在通知要提前解除勞動(dòng)合同，原因是“分流富余人員，優(yōu)化勞動(dòng)組合”（最近行里又招了批新員工），因?yàn)槭菍偻鈦?lái)人口就首先上了第一批分流名單。該銀行是否可以“分流富余人員，優(yōu)化勞動(dòng)組合”為理由解除勞動(dòng)合同呢？,四、勞動(dòng)合同的內(nèi)容（P142） （一）法定必備條款 1、用人單

5、位的名稱(chēng)、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； 2、勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼； 3、勞動(dòng)合同期限； 4、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)； 5、工作時(shí)間和休息休假； 6、勞動(dòng)報(bào)酬； 7、社會(huì)保險(xiǎn)； 8、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)； 9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。,（二）商定條款（約定條款、補(bǔ)充條款） 1、試用期。試用期是指對(duì)新錄用的勞動(dòng)者進(jìn)行試用的期限。用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中就試用期的期限和試用期期間的工資等事項(xiàng)作出約定。勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低

6、工資標(biāo)準(zhǔn)。在試用期內(nèi)，用人單位與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系尚處于不完全確定的狀態(tài)。在試用期中，除勞動(dòng)者被證明不符合錄用條件外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。,【案例】,陳某被某食品公司招用，公司說(shuō)：“按我司規(guī)定，凡新招職工要先簽訂三個(gè)月的試用合同，每月工資1000元；試用合格后再簽訂正式勞動(dòng)合同，每月工資3000元?！标惸程岢龊炗喴荒昶诘膭趧?dòng)合同，公司人力經(jīng)理說(shuō)：“只能簽訂試用合同，試用合格后才能簽訂勞動(dòng)合同”。食品公司做法是否正確？,2、培訓(xùn)。 培訓(xùn)是按照職業(yè)或者工作崗位對(duì)勞動(dòng)者提出的要求，以開(kāi)發(fā)和提高勞動(dòng)者的職業(yè)技能為目的的教育和訓(xùn)練過(guò)程。根據(jù)

7、1996年勞動(dòng)和社會(huì)保障部印發(fā)的企業(yè)職工培訓(xùn)規(guī)定的規(guī)定，職工培訓(xùn)是指企業(yè)按照工作需要對(duì)職工進(jìn)行的思想政治、職業(yè)道德、管理知識(shí)、技術(shù)業(yè)務(wù)、操作技能等方面的教育和訓(xùn)練活動(dòng)。企業(yè)職工培訓(xùn)應(yīng)以培養(yǎng)有理想、有道德、有文化、有紀(jì)律、掌握職業(yè)技能的職工隊(duì)伍為目標(biāo)，促進(jìn)企業(yè)職工隊(duì)伍整體素質(zhì)的提高。企業(yè)應(yīng)建立健全職工培訓(xùn)的規(guī)章制度，根據(jù)本單位的實(shí)際對(duì)職工進(jìn)行在崗、轉(zhuǎn)崗、晉升、轉(zhuǎn)業(yè)培訓(xùn)，對(duì)新錄用人員進(jìn)行上崗前的培訓(xùn)，并保證培訓(xùn)經(jīng)費(fèi)和其他培訓(xùn)條件。職工應(yīng)按照國(guó)家規(guī)定和企業(yè)安排參加培訓(xùn)，自覺(jué)遵守培訓(xùn)的各項(xiàng)規(guī)章制度，并履行培訓(xùn)合同規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)，服從單位工作安排，搞好本職工作。,案例：試用期內(nèi)是否要賠償培訓(xùn)費(fèi)？,王貴祥

8、于2004年7月2日畢業(yè)后到北京一家電子有限公司工作，簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，雙方約定試用期4個(gè)月，經(jīng)過(guò)兩個(gè)月的工作實(shí)踐，公司總經(jīng)理見(jiàn)肖貴祥對(duì)工作盡心盡責(zé)，便有心栽培他。后來(lái)公司剛好安排了一項(xiàng)技術(shù)人員出國(guó)培訓(xùn)項(xiàng)目。肖貴祥受電子公司派遣，于2004年9月10日至10月10日出國(guó)去美國(guó)參加培訓(xùn)，并且簽訂了服務(wù)期為五年的服務(wù)期合同，并約定了違約責(zé)任。在美國(guó)期間，王參加了一個(gè)月培訓(xùn)，電子公司為其支付培訓(xùn)費(fèi)共三萬(wàn)元。回國(guó)后，王逐漸發(fā)現(xiàn)這家公司并非當(dāng)初自己所想，內(nèi)部管理有很多混亂不科學(xué)之處，認(rèn)為公司不適合自己發(fā)展，于是在2004年10月22日向公司提出了辭職申請(qǐng)。公司幾次勸說(shuō)都挽留不成，要求王賠償培訓(xùn)費(fèi)

9、，否則對(duì)王的辭職請(qǐng)求不予批準(zhǔn)。王去意堅(jiān)決，并拒絕支付培訓(xùn)費(fèi)，公司一怒之下向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起了申訴，要求支付培訓(xùn)費(fèi)，并支付違約金。 請(qǐng)問(wèn)：試用期內(nèi)是否要賠償培訓(xùn)費(fèi)？仲裁委員會(huì)是否會(huì)支持這一請(qǐng)求？,結(jié)果：勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)為，根據(jù)中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法和北京市勞動(dòng)合同約定的有關(guān)規(guī)定， 勞動(dòng)合同當(dāng)事人雙方的勞動(dòng)合同中關(guān)于試用期和服務(wù)期的約定合法有效，肖貴祥在試用期內(nèi)依法享有的隨時(shí)解除合同的權(quán)利，這是勞動(dòng)者的法定權(quán)利，不應(yīng)被任意剝奪。同時(shí)根據(jù)勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函的規(guī)定，用人單位出資對(duì)員工進(jìn)行各類(lèi)技術(shù)培訓(xùn)，員工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不

10、得要求員工支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。故電子公司要求肖貴祥金支付培訓(xùn)費(fèi)和違約金的法律依據(jù)不足。最后裁決對(duì)富山公司的申訴請(qǐng)求不予支持。,法律提示,1、試用期內(nèi)勞動(dòng)者享有即時(shí)解除權(quán)。試用期是勞動(dòng)者與用人單位相互了解，相互選擇的過(guò)程，勞動(dòng)者很有可能在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)用人單位不符合自己的意愿，勞動(dòng)者可以隨時(shí)無(wú)條件解除勞動(dòng)合同。那么這是勞動(dòng)法賦予勞動(dòng)者的特權(quán)，也是憲法所規(guī)定的基本人權(quán)原則的體現(xiàn)，故用人單位無(wú)權(quán)以合同、協(xié)議等形式加以任何的限制。 2、勞動(dòng)者在試用期內(nèi)辭職不必承擔(dān)培訓(xùn)費(fèi)用。但是勞動(dòng)者負(fù)有通知義務(wù)，即勞動(dòng)者在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同必須通知用人單位。,3、保守商業(yè)秘密。 商業(yè)秘密是不為大眾所知悉，能為權(quán)利人帶

11、來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，任何一個(gè)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)方面的商業(yè)秘密都十分重要。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)用人和勞動(dòng)者選擇職業(yè)都有自主權(quán)，有的勞動(dòng)者因工作需要，了解或掌握了本企業(yè)的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息等資料，如果企業(yè)事先不向勞動(dòng)者提出保守商業(yè)秘密、承擔(dān)保密義務(wù)的要求，有的勞動(dòng)者就有可能帶著企業(yè)的商業(yè)秘密另謀職業(yè)，通過(guò)擅自泄露或使用原企業(yè)的商業(yè)秘密，以謀取更高的個(gè)人利益，如果沒(méi)有事先約定，企業(yè)往往難以通過(guò)法律討回公道，從而使企業(yè)遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。因此，用人單位可以在合同中就保守商業(yè)秘密的具體內(nèi)容、方式、時(shí)間等，與勞動(dòng)者約定，防止自己的商業(yè)秘密被侵占或

12、泄露。,案例,徐某、馬某是某衡器廠的總工程師和銷(xiāo)售部經(jīng)理，知悉該廠的衡器生產(chǎn)技術(shù)秘密和銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò)客戶名單。2000年，徐某與馬某從衡器廠辭職后到另一衡器公司工作；徐某任該公司總經(jīng)理，馬某負(fù)責(zé)銷(xiāo)售工作。該公司生產(chǎn)了同衡器廠相近似的產(chǎn)品并向該廠有聯(lián)系的客戶銷(xiāo)售部分產(chǎn)品。衡器廠以侵犯其商業(yè)秘密為由起訴衡器公司和徐某、馬某，衡器公司、徐某、馬某等在訴訟中均提出客戶名單不構(gòu)成商業(yè)秘密，徐某、馬某與衡器廠簽訂的保密協(xié)議因衡器廠未支付補(bǔ)償費(fèi)用，故該保密協(xié)議已喪失約束力。 問(wèn)：徐某、馬某的行為是否構(gòu)成對(duì)衡器廠商業(yè)秘密的侵權(quán)、是否需要賠償相應(yīng)損失？,這個(gè)案件突出反映了兩個(gè)問(wèn)題：一是客戶名單是否是企業(yè)的商業(yè)秘密；二

13、是保守商業(yè)秘密的義務(wù)是否因企業(yè)未支付補(bǔ)償費(fèi)而予以終止。,判決：徐某、馬某的行為構(gòu)成對(duì)衡器廠商業(yè)秘密的侵權(quán)并判令其賠償相應(yīng)損失。 1、具有商業(yè)秘密價(jià)值的客戶名單必須具備以下條件：1）確定性，即客戶名單應(yīng)是具體明確的，有別于普通的客戶名單；2）穩(wěn)定性，即該名單所反映的客戶群是企業(yè)經(jīng)過(guò)相當(dāng)?shù)呐?，包括人、?cái)、物和時(shí)間的投入，形成了在一定時(shí)期內(nèi)相對(duì)固定的、有獨(dú)特交易習(xí)慣內(nèi)容的客戶；3）秘密性，即企業(yè)對(duì)其要求保密的客戶名單采取了合理的保密措施，其他人不付出相當(dāng)?shù)呐茈y獲得。 本案中衡器廠請(qǐng)求保護(hù)的客戶名單恰恰具備了商業(yè)秘密的特征，應(yīng)屬商業(yè)秘密保護(hù)的范圍。,2、競(jìng)業(yè)限制在禁止員工到競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)工作時(shí)，企業(yè)必

14、須對(duì)員工給予一定補(bǔ)償。如企業(yè)不支付補(bǔ)償費(fèi)而違約的話，則競(jìng)業(yè)限制合同應(yīng)予終止，員工選擇企業(yè)工作的范圍限制就不存在了，只要其不泄露商業(yè)秘密，則該員工在競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)工作亦不承擔(dān)任何責(zé)任。,4、補(bǔ)充保險(xiǎn)。補(bǔ)充保險(xiǎn)是指除了國(guó)家基本保險(xiǎn)以外，用人單位根據(jù)自己的實(shí)際情況為勞動(dòng)者建立的一種保險(xiǎn)，它用來(lái)滿足勞動(dòng)者高于基本保險(xiǎn)需求的愿望，包括補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)、補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)等。補(bǔ)充保險(xiǎn)的建立依用人單位的經(jīng)濟(jì)承受能力而定，由用人單位自愿實(shí)行，國(guó)家不作強(qiáng)制的統(tǒng)一規(guī)定，只要求用人單位內(nèi)部統(tǒng)一。用人單位必須在參加基本保險(xiǎn)并按時(shí)足額繳納基本保險(xiǎn)費(fèi)的前提下，才能實(shí)行補(bǔ)充保險(xiǎn)。因此補(bǔ)充保險(xiǎn)的事項(xiàng)不作為合同的必備條款，由用人單位與勞動(dòng)者自

15、行約定。,5、福利待遇。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，用人單位給予勞動(dòng)者的福利待遇也成為勞動(dòng)者收入的重要指標(biāo)之一。福利待遇包括住房補(bǔ)貼、通訊補(bǔ)貼、交通補(bǔ)貼、子女教育等。,五、勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同,1、二者的法律性質(zhì)不同。勞動(dòng)合同是確立勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)，屬于勞動(dòng)法的范疇；勞務(wù)合同是建立民事、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的依據(jù)，屬于民法、經(jīng)濟(jì)法的范疇。 2、對(duì)合同主體要求不同。勞動(dòng)合同的主體一方是勞動(dòng)者，另一方是用人單位； 勞務(wù)合同的主體既可以都是公民，也可以都是法人，或者是公民與法人，勞務(wù)事同對(duì)主體沒(méi)有特殊要求。 3、合同主體的地位不同。勞動(dòng)合同簽訂后，勞動(dòng)者便成為用人單位的一員，二 者的關(guān)系具有從屬性，勞務(wù)合同的主體之間并

16、不存在從屬關(guān)系，雙方始終是相互獨(dú)立的平等主體，以自己的名義分別履行合同規(guī)定的義務(wù)。 4、合同的內(nèi)容不同。勞動(dòng)合同的一方當(dāng)事人用人單位要為勞動(dòng)者提供符合國(guó)家規(guī)定的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)用品；勞務(wù)合同無(wú)須規(guī)定這方面的內(nèi)容。 5、確定報(bào)酬的原則不同。在勞動(dòng)合同中，用人單位按照勞動(dòng)的數(shù)量和質(zhì)量以及 國(guó)家的有關(guān)規(guī)定給付勞動(dòng)報(bào)酬，體現(xiàn)按勞分配的原則；勞務(wù)合同中的勞務(wù)價(jià)格是按等價(jià)有償?shù)脑瓌t支付。,,附：南昌勞動(dòng)合同范本（多媒體材料2）,6.1.2勞動(dòng)合同的客體具有唯一性,一般合同的客體包括貨幣、財(cái)物、行為等，而勞動(dòng)合同的客體卻是單一的，它是雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中確定的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，即勞動(dòng)行為，否則就不能稱(chēng)

17、之為勞動(dòng)合同。,6.1.3 勞動(dòng)合同的內(nèi)容是雙方的的權(quán)利和義務(wù),第一 勞動(dòng)者負(fù)有按照勞動(dòng)合同約定的時(shí)間，地點(diǎn)和要求,完成勞動(dòng)(工作) 任務(wù)的義務(wù)；同時(shí)享有取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利,休息休假的權(quán)利,享受 社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利。 第二 勞動(dòng)者負(fù)有按照工作崗位要求,接受職業(yè)技能培訓(xùn),達(dá)到職業(yè)技能標(biāo) 準(zhǔn)，努力提高職業(yè)技能的義務(wù);同時(shí)享有職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利。 第三 勞動(dòng)者負(fù)有按照要求，在工作中執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程的義務(wù)； 同時(shí)享有獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利， 第四 勞動(dòng)者負(fù)有遵守用人單位勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德的義務(wù)，同時(shí),享有 參與民主管理的權(quán)利，提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的 其

18、他權(quán)利等。,勞動(dòng)者的權(quán)利和義務(wù)主要包括：,用人單位的權(quán)利和義務(wù)主要包括,第一 用人單位享有指揮,管理企業(yè)的生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)的權(quán)利；同時(shí)負(fù)有按照 勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)者不低于國(guó)家最低工資標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)報(bào)酬的 義務(wù),負(fù)有按照法律規(guī)定保證勞動(dòng)者休息休假和享受社會(huì)保險(xiǎn),福利 的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的義務(wù) 第二 用人單位有權(quán)按照生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要,制定職業(yè)技能標(biāo)準(zhǔn),并要求員工 必須參加培訓(xùn),考核,達(dá)標(biāo);同時(shí)負(fù)有提供員工接受職業(yè)技能培訓(xùn)的機(jī) 會(huì)和權(quán)利 第三 制定本企業(yè)的勞動(dòng)紀(jì)律,規(guī)章制度和職業(yè)道德規(guī)范;同時(shí),要支持工會(huì), 保證工會(huì)在組織職工參與企業(yè)民主管理權(quán)利的實(shí)施以及勞動(dòng)者在 平等的基礎(chǔ)上,按照

19、法律規(guī)范解決勞動(dòng)爭(zhēng)議權(quán)利的實(shí)施 第四 用人單位有權(quán)利要求勞動(dòng)者學(xué)習(xí)并執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程;同時(shí)負(fù) 有提供安全衛(wèi)生勞動(dòng)條件的責(zé)任,保護(hù)勞動(dòng)者的人身安全健康。,案例1：付某訴某紙板廠工傷賠償案,原告：付某 被告：某紙板廠 案件經(jīng)過(guò)：付某于1999年受雇于某紙板廠擔(dān)任電工。該廠未經(jīng)工商登記，也未領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2001年10月12日，付某在工作時(shí)左眼球被扳手打傷。為此，付某于2001年10月至12月期間，分別在縣、市第一醫(yī)院治療，共花去醫(yī)療費(fèi)4672元，交通費(fèi)134元；后又于2002年1月，到省眼科醫(yī)院治療，花去醫(yī)療費(fèi)用8200元，交通費(fèi)552元、住宿費(fèi)35元。經(jīng)當(dāng)?shù)胤ㄡt(yī)鑒定中心鑒定，付某的左眼傷

20、殘等級(jí)為：參照交通事故評(píng)定為八級(jí)傷殘；參照工傷評(píng)定為七級(jí)傷殘。付某為此又花去鑒定費(fèi)150元。,,付某遂向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求紙板廠按照工傷標(biāo)準(zhǔn)賠償其損失。該仲裁委員會(huì)以紙板廠未經(jīng)工商登記且雙方未簽訂勞動(dòng)合同，雙方爭(zhēng)議不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議為由，裁定不予受理。 付某不服此仲裁裁決，向法院提起訴訟，要求紙板廠支付醫(yī)療費(fèi)12920元、交通費(fèi)686元、住宿費(fèi)35元、鑒定費(fèi)150元、繼續(xù)治療費(fèi)7000元，以及傷殘撫恤金91770元。 紙板廠辯稱(chēng)：付某無(wú)證據(jù)證明其左眼是因公受傷，即便能夠證明確系因公受傷，但因紙板廠未經(jīng)工商登記，沒(méi)有用工權(quán)，雙方也未簽訂勞動(dòng)合同，故該爭(zhēng)議不屬于勞動(dòng)法的調(diào)整范圍；勞動(dòng)爭(zhēng)議

21、仲裁委員會(huì)的裁決是正確的，請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。,思考：1、不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的企業(yè)與勞動(dòng)者之間能否形成勞動(dòng)關(guān)系？ 2、勞動(dòng)者在不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的企業(yè)實(shí)際從事勞動(dòng)的法律后果？ 3、你認(rèn)為付某的訴訟請(qǐng)求能夠得到法院的支持么？為什么？,審理結(jié)果： 紙板廠與付某形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系 付某在上班期間受傷，紙板廠未能提供證據(jù)證明付某受傷是其自己故意所致，因此本案屬于工傷事故損害賠償糾紛，應(yīng)適用于無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。 【無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則：也叫無(wú)過(guò)失責(zé)任原則。它是指沒(méi)有過(guò)錯(cuò)造成他人損害的，依法律規(guī)定應(yīng)由與造成損害原因有關(guān)的人承擔(dān)民事責(zé)任的原則。英美法稱(chēng)之為“嚴(yán)格責(zé)任”?！?判決： 一、被告紙板廠

22、應(yīng)于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)賠償原告付某醫(yī)療費(fèi)6865元、交通費(fèi)134元、法醫(yī)鑒定費(fèi)150元、傷殘撫恤金91770元，共計(jì)人民幣98919元； 二、駁回付某要求被告賠償繼續(xù)治療費(fèi)用7000元以及就治于省眼科醫(yī)院所花費(fèi)的交通費(fèi)552元、住宿費(fèi)35元的請(qǐng)求。,法理評(píng)析：,1、不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的企業(yè)與勞動(dòng)者之間簽訂的勞動(dòng)合同無(wú)效。 勞動(dòng)合同的主體資格：參見(jiàn)勞動(dòng)合同法第二條 勞動(dòng)者與用人單位的資質(zhì)： 勞動(dòng)合同的效力：勞動(dòng)合同法第26條第一款；,,2、不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的企業(yè)與勞動(dòng)者建立用工關(guān)系的法律后果。 勞動(dòng)合同法第28條 勞動(dòng)合同法第93條,62勞動(dòng)合同的訂立,621勞動(dòng)合同訂立的原則,第一，合法

23、原則 第二，公平原則 第三，平等自愿原則 第四，協(xié)商一致原則 第五，誠(chéng)實(shí)信用原則,案例2：陸某與某公司勞動(dòng)合同糾紛仲裁案,案情介紹： 申請(qǐng)人：陸某 被申請(qǐng)人：某公司 2003年7月，某公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要向社會(huì)招聘業(yè)務(wù)員，要求應(yīng)聘者經(jīng)驗(yàn)豐富，能經(jīng)常出差。陸某聞?dòng)嵑笄巴鶓?yīng)聘。公司告知陸某，業(yè)務(wù)員的績(jī)效是公司考核的主要方面，有關(guān)工資待遇都將與工作業(yè)績(jī)直接掛鉤。隨即，雙方協(xié)商簽訂了勞動(dòng)合同。合同約定：某公司聘用陸某位業(yè)務(wù)員；陸某每月工資保底數(shù)400元（符合當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)要求）+業(yè)務(wù)量2%的提成；某公司提前60天通知即可解除雙方勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同簽訂后，某公司立刻通知陸某上班。,,勞動(dòng)合同履行過(guò)程中，

24、陸某的業(yè)務(wù)開(kāi)展進(jìn)展緩慢，業(yè)績(jī)無(wú)從體現(xiàn)。3個(gè)月后，即2003年10月，某公司認(rèn)為陸某的工作業(yè)績(jī)不能令人滿意，就對(duì)陸某表示：如果下個(gè)月內(nèi)業(yè)績(jī)?cè)贌o(wú)起色，將按照約定解除勞動(dòng)合同。又一個(gè)月后，即2003年11月，陸某仍無(wú)產(chǎn)生業(yè)績(jī)的跡象，某公司即按雙方合同約定通知陸某于60天后解除勞動(dòng)合同，并表示不希望陸某再來(lái)上班，公司可將60天工資800元提前自付。 雙方就解除勞動(dòng)合同一事發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)多次磋商未能解決。陸某遂向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。陸某認(rèn)為：自己的業(yè)績(jī)?cè)诙虝r(shí)間內(nèi)不能體現(xiàn)于業(yè)務(wù)開(kāi)展的特點(diǎn)有關(guān)，某公司不能以目前工作業(yè)績(jī)無(wú)起色為由即解除勞動(dòng)合同。 某公司則認(rèn)為：公司與陸某在協(xié)商簽訂的勞動(dòng)合同中約定了

25、提前解除合同條款，現(xiàn)發(fā)現(xiàn)陸某工作能力存在問(wèn)題，某公司依據(jù)雙方合同協(xié)商約定的條款通知解除勞動(dòng)合同是協(xié)商解除，并無(wú)不當(dāng)。 思考：根據(jù)目前我國(guó)實(shí)行的勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)法，你認(rèn)為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)會(huì)做出怎樣的裁決？,,本案的焦點(diǎn)：某公司是否可以按照合同約定的解除條件通知陸某解除合同。 勞動(dòng)法第17條 勞動(dòng)合同法第29條 本案的核心：雙方訂立的勞動(dòng)合同中關(guān)于“某公司提前60天通知可以解除雙方勞動(dòng)合同”條款的效力如何？,法理評(píng)析,1、訂立勞動(dòng)合同必須遵循合法性原則 （1）主體必須合法 （2）形式必須合法 （3）內(nèi)容必須合法 2、本案中關(guān)于解除勞動(dòng)合同條件的約定因違法而無(wú)效。,案例3 周某與某公司勞動(dòng)合同糾紛

26、仲裁案,申請(qǐng)人：周某 被申請(qǐng)人：某公司 2008年10月，周某與某公司簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同。合同約定，實(shí)行計(jì)件工資制。每件產(chǎn)品0.5元，日定額80件。如果周某不能完成每天的定額，則公司從已經(jīng)加工的件數(shù)種扣除未能完成的件數(shù)的相應(yīng)加工費(fèi)。周某沒(méi)有加工該產(chǎn)品的經(jīng)驗(yàn)，不了解加工每件產(chǎn)品需要花費(fèi)的時(shí)間。某公司在與周某簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，也沒(méi)有對(duì)產(chǎn)品生產(chǎn)的相關(guān)情況作出解釋。 在勞動(dòng)合同的履行過(guò)程中，周某發(fā)現(xiàn)加工每件產(chǎn)品至少要花費(fèi)10分鐘，每天工作八小時(shí)根本無(wú)法完成公司的定額。周某于是向公司提出降低每日勞動(dòng)定額并適當(dāng)增加每件產(chǎn)品加工費(fèi)的要求。公司則以周某勞動(dòng)效率低下，并且勞動(dòng)勞動(dòng)對(duì)定額以及加工費(fèi)已經(jīng)作出明確

27、約定為由，拒絕了周某的變更請(qǐng)求。周某認(rèn)為如果按照原先約定的勞動(dòng)合同內(nèi)容加以履行，根本就相當(dāng)于“白忙”，于是向公司提出終止勞動(dòng)合同。公司予以拒絕。 雙方經(jīng)過(guò)多次磋商未果。09年5月，周某向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，要求終止該顯失公平的勞動(dòng)合同。,,運(yùn)用所學(xué)知識(shí)，思考：能否撤銷(xiāo)周某與該公司訂立的勞動(dòng)合同，周某是否需要承擔(dān)違約責(zé)任？,案例4：張某與某機(jī)械公司勞動(dòng)合同補(bǔ)充條款效力爭(zhēng)議仲裁案,申請(qǐng)人：張某 被申請(qǐng)人：某機(jī)械公司 某機(jī)械公司為擴(kuò)大公司規(guī)模，面向社會(huì)公開(kāi)招聘技術(shù)人員。張某因技術(shù)出眾，應(yīng)聘成功。2003年7月17日，機(jī)械公司與張某簽訂了為期4年的勞動(dòng)合同。 2006年12月25日，張

28、某患急性胃炎，赴醫(yī)院治療。同年12月28日，張某出院。同日，張某攜帶住院費(fèi)用單據(jù)要求公司報(bào)銷(xiāo)。公司口頭承諾予以報(bào)銷(xiāo)，但提出：機(jī)械公司為張某報(bào)銷(xiāo)醫(yī)療費(fèi)用后，張某必須繼續(xù)在機(jī)械公司工作，合同期間不得轉(zhuǎn)換工作或辭職。同時(shí)，機(jī)械公司要求張某寫(xiě)一份書(shū)面保證，作為勞動(dòng)合同的一部分附加在原勞動(dòng)合同內(nèi)。張某答應(yīng)了要求，并寫(xiě)了書(shū)面保證：“勞動(dòng)合同期間內(nèi)不得調(diào)離本公司，如果違反該約定，將全部返還機(jī)械公司支付的醫(yī)療費(fèi)用?！?2007年3月23日，張某以自己患急性胃炎、身體虛弱、不能從事繁重的體力勞動(dòng)為由，向機(jī)械公司提出辭職。機(jī)械公司認(rèn)為，張某已經(jīng)作出書(shū)面保證，承諾自己在勞動(dòng)期間不調(diào)離本公司；作為交換，本公司也如約履

29、行了自己的義務(wù)，承擔(dān)了張某的醫(yī)療費(fèi)，因此張某也應(yīng)對(duì)自己的承諾承擔(dān)責(zé)任，遵守補(bǔ)充的勞動(dòng)協(xié)議中的約定。 雙方磋商未果，機(jī)械公司始終拒絕為其辦理離職手續(xù)。張某向勞動(dòng)爭(zhēng)議委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，請(qǐng)求仲裁庭認(rèn)定書(shū)面保證無(wú)效，要求為其辦理離職手續(xù)。,思考：運(yùn)用所學(xué)知識(shí)，對(duì)本案例進(jìn)行分析。,案例4 張某、吳某與某出租汽車(chē)公司強(qiáng)行續(xù)簽勞動(dòng)合同糾紛仲裁案,申請(qǐng)人：吳某、張某 被申請(qǐng)人：某出租汽車(chē)公司 1999年10月21日，吳某、張某分別于某出租公司簽訂了書(shū)面合同，約定合同期為6年，每月底薪為600元，并根據(jù)客運(yùn)效益按季度發(fā)獎(jiǎng)金。 合同履行期間，公司分別派遣二位到培訓(xùn)一個(gè)月，并分別為其支付2500元培訓(xùn)費(fèi)。 200

30、5年10月21日。合同期滿，兩人書(shū)面向出租公司提出欲終止勞動(dòng)合同，明確表示不愿再與公司續(xù)訂合同。該公司以?xún)扇耸枪尽芭_(tái)柱子”為由，拒絕為二人終止勞動(dòng)合同，要求兩人與公司續(xù)訂6年合同；否則兩人必須交回駕照，并且每人必須向公司繳納培訓(xùn)費(fèi)2500元，未交清培訓(xùn)費(fèi)和上交駕駛執(zhí)照前，兩人的職工待業(yè)證明、勞動(dòng)手冊(cè)及生活補(bǔ)助費(fèi)均不予發(fā)放。,審理結(jié)果,一、勞動(dòng)合同自2005年10月21日自動(dòng)終止； 二、被申請(qǐng)人歸還申請(qǐng)人勞動(dòng)手冊(cè)、被申請(qǐng)人暫時(shí)收回兩人駕駛執(zhí)照代管，直至申請(qǐng)人找到工作為其辦理相關(guān)手續(xù)； 三、因被申請(qǐng)人原因拖延勞動(dòng)合同辦理手續(xù)而在申請(qǐng)仲裁期間三個(gè)月工資按600元/月標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放； 四、仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人與

31、被申請(qǐng)人各自負(fù)擔(dān)一半；,622勞動(dòng)合同訂立的標(biāo)志和形式,關(guān)于勞動(dòng)合同訂立的標(biāo)志有三種情況：,第一是建立勞動(dòng)關(guān)系之前訂立書(shū)面勞動(dòng)合同 第二是建立勞動(dòng)關(guān)系之時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同 第三是建立勞動(dòng)關(guān)系之日起個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同,勞動(dòng)合同的形式,可分為書(shū)面形式和口頭形式,我國(guó)勞動(dòng)合同法明確規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立。因?yàn)橛脮?shū)面形式訂立的勞動(dòng)合同嚴(yán)肅慎重、準(zhǔn)確可靠、有據(jù)可查，一旦發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，便于查清事實(shí)，分清是非，也有利于主管部門(mén)和勞動(dòng)行政部門(mén)進(jìn)行監(jiān)督檢查。同時(shí)，書(shū)面勞動(dòng)合同能夠加強(qiáng)合同當(dāng)事人的責(zé)任感，促使合同所規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)能夠全面履行。與書(shū)面形式相對(duì)應(yīng)的口頭形式由于沒(méi)有可以保存的文字依據(jù)，隨意性

32、大，容易發(fā)生糾紛，且難以舉證，不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,,6.2.3 勞動(dòng)合同的期限,勞動(dòng)合同的期限就是勞動(dòng)合同的存續(xù)期間或有效時(shí)間 勞動(dòng)合同期限是勞動(dòng)合同存在的前提條件，是實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)合同內(nèi)容的保證。,固定期限 無(wú)固定期限 以完成一定工作任務(wù)為期限三種,勞動(dòng)合同期限分類(lèi)：,案例:某礦業(yè)公司訴劉某解除勞動(dòng)關(guān)系案,原告：某礦業(yè)公司 被告:劉某 劉某于1991年1月到某礦業(yè)公司從事采礦工作。1995年1月1日后，雙方每年簽訂一次勞動(dòng)合同，最后一份勞動(dòng)合同于2001年12月31日簽訂，至2002年12月31日到期。2002年12月，在合同快到期時(shí)，礦業(yè)公司想與劉某再續(xù)簽一份1年勞動(dòng)合同。劉某要求與礦業(yè)

33、公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，遭到拒絕。 2002年12月15日，該礦業(yè)公司書(shū)面通知?jiǎng)⒛常b于勞動(dòng)合同已經(jīng)到期，將不再與之簽訂勞動(dòng)合同。劉某不服，向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提出仲裁。仲裁委員會(huì)裁決：礦業(yè)公司終止勞動(dòng)合同的行為無(wú)效，礦業(yè)公司應(yīng)該與小劉簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。礦業(yè)公司不服，提起訴訟。,,請(qǐng)思考：法院是否會(huì)支持劉某簽訂無(wú)固定期限合同的請(qǐng)求？為什么？,審理結(jié)果,劉某雖然在礦業(yè)公司工作超過(guò)10年，并且自己也要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，但是沒(méi)有舉證礦業(yè)公司愿意簽訂勞動(dòng)合同，而礦業(yè)公司對(duì)此也予以否認(rèn)，根據(jù)勞動(dòng)法第20條規(guī)定，勞動(dòng)者在同一用工單位連續(xù)工作滿10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)

34、者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 判決：礦業(yè)公司終止與劉某的勞動(dòng)合同有效，劉某要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同不予支持。,我國(guó)用工制度,1、20世紀(jì)90年代推行勞動(dòng)合同制度以前，我國(guó)實(shí)行的是固定工制度； 特點(diǎn)：企業(yè)很難與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系； 能進(jìn)不能出 2、推行勞動(dòng)法以后（1995年1月1日起施行）。勞動(dòng)合同的簽訂走向了另一個(gè)極端：無(wú)固定期限勞動(dòng)合同占勞動(dòng)合同比例過(guò)低、勞動(dòng)合同短期化問(wèn)題嚴(yán)重； 3勞動(dòng)合同法的出臺(tái)（2008年1月1日起實(shí)施），放寬了簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件，賦予了勞動(dòng)者的選擇權(quán)。,無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,這里所說(shuō)的無(wú)確定終止時(shí)間，是指勞動(dòng)合同沒(méi)有一個(gè)確切

35、的終止時(shí)間，勞動(dòng)合同的期限長(zhǎng)短不能確定，但并不是沒(méi)有終止時(shí)間。一旦出現(xiàn)了法律規(guī)定的情形，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同也同樣能夠解除。,,有下列情形之一的，用人單位可以與勞動(dòng)者解除無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,（1）用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的； （2）勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的； （3）勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （4）勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （5）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （6）因勞動(dòng)合同法第二十六條第一款第一項(xiàng)關(guān)于勞動(dòng)者以欺詐、 脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思情

36、況下訂立或者變更勞動(dòng)合同，致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （7）勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的,（8）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （9）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （10）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的； （11）用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； （12）用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； （13）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； （14）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依

37、據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。,有下列情形之一的，用人單位可以與勞動(dòng)者解除無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,首先是勞動(dòng)合同不約定存續(xù)期限，這是無(wú)固定期限勞動(dòng)合同區(qū)別于固定期限勞動(dòng)合同的顯著特征； 其次是除非存在法定或約定合同解除的情形，否則該合同直至勞動(dòng)者退休才終止,無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同有兩個(gè)基本特征,有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； 用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； 連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同且勞動(dòng)者沒(méi)有本

38、法第三十九條規(guī)定的情形續(xù)訂勞動(dòng)合同的。,6.2.4 勞動(dòng)合同訂立的條件,是勞動(dòng)者作為勞動(dòng)合同的一方當(dāng)事人必須具備 的主體資格 用人單位必須具備法人的資格,63 勞動(dòng)合同的履行和變更,6.3.1 勞動(dòng)合同履行,勞動(dòng)合同的履行，是指勞動(dòng)合同在依法訂立生效之后，雙方當(dāng)事人按照勞動(dòng)合同規(guī)定的條款，完成勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)合同規(guī)定的權(quán)利的活動(dòng)。,1）什么是勞動(dòng)合同的履行（案例P161）,,2）勞動(dòng)合同履行的原則,（）親自履行原則 （）實(shí)際履行原則 （）全面履行原則 （）協(xié)作履行原則 （5）合法履行原則,6.3.2 勞動(dòng)合同的變更,第一 雙方當(dāng)事人原來(lái)已經(jīng)存有書(shū)面勞動(dòng)合同 第二 勞動(dòng)合同變更應(yīng)當(dāng)

39、采取自愿變更形式，雙方需要 協(xié)商 一致 第三 勞動(dòng)合同法將合同變更確定為書(shū)面形式 第四 變更后的勞動(dòng)合同文本應(yīng)當(dāng)由用人單位和勞動(dòng) 者各執(zhí)一份。,案例,某IT公司經(jīng)過(guò)產(chǎn)品研發(fā)階段，終于取得了成果，并申請(qǐng)了專(zhuān)利投入市場(chǎng)。由于市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)壓力，公司調(diào)整的戰(zhàn)略部署，裁減研發(fā)中心技術(shù)人員，成立了售后服務(wù)部，部分研發(fā)中心的人員轉(zhuǎn)為售后服務(wù)人員。 洪某原是研發(fā)人員，對(duì)公司的調(diào)整產(chǎn)生反感，不愿到售后服務(wù)部上班，并找到了人力資源部理論。人力資源部經(jīng)理告訴洪某：“你與公司簽訂了勞動(dòng)合同，公司就可以根據(jù)經(jīng)營(yíng)需要調(diào)整你的工作崗位，你應(yīng)當(dāng)服從，這是企業(yè)的用人自主權(quán)”。遂要求洪某立即到售后服務(wù)部上班。 洪某覺(jué)得

40、很委屈，不服從調(diào)動(dòng)。公司以洪某不服從管理，構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)為由解除了與洪某的勞動(dòng)合同，不支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。,分析：從這個(gè)案件分析，公司經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略調(diào)整，與勞動(dòng)者勞動(dòng)合同訂立時(shí)的客觀情況發(fā)生了變化，研發(fā)崗位人員富余，具體到洪某，其勞動(dòng)合同無(wú)法再履行下去，存在著變更勞動(dòng)合同的法定理由。因此，公司依照法律有關(guān)規(guī)定解除與洪某的勞動(dòng)合同也不違法。洪某不服從公司的崗位調(diào)整，公司與洪某就勞動(dòng)合同變更問(wèn)題沒(méi)有達(dá)成一致，公司以此為由解除勞動(dòng)合同的行為是符合法律規(guī)定的。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)向洪某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,案例 ：褚某于1998年5月與某合資酒店簽訂了3年聘用合同，合同約定擔(dān)任飲食部經(jīng)理。1999年3月，酒店董事

41、會(huì)未與褚某協(xié)商，將其調(diào)任客房部副經(jīng)理，并相應(yīng)降低了褚某的薪金，為此褚某向酒店董事會(huì)交涉，但酒店不但沒(méi)有改變決定，反而以其工作能力差為由，將其辭退 。,評(píng)析：依法訂立勞動(dòng)合同，未經(jīng)原訂合同雙方的協(xié)商一致，平等自愿決定，不得擅自變更原勞動(dòng)合同的內(nèi)容，包括勞動(dòng)合同明確的工作崗位。當(dāng)然，如果原勞動(dòng)合同對(duì)工種崗位未作出明確約定，只是抽象地規(guī)定由用人單位安排工作或勞動(dòng)任務(wù)，用人單位在合同履行期間，安排勞動(dòng)者不同崗位，是企業(yè)行使用工自主權(quán)，不屬于法律上勞動(dòng)合同變更。,案例：任某，某批發(fā)部業(yè)務(wù)員，與單位簽訂長(zhǎng)期勞動(dòng)合同。2001年1月，某批發(fā)部為擴(kuò)大業(yè)務(wù)范圍，搞活經(jīng)營(yíng)，由原批發(fā)部一分為二，分別成立某批發(fā)公司及

42、某有限公司，任某隨之也安排到某有限公司工作，在某有限公司要求與任某重新簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，遭任某拒絕，任某要求給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，再重新簽訂勞動(dòng)合同。,討論：用人單位在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中優(yōu)勝劣汰，公司的合并、成立時(shí)有發(fā)生，用人單位必須根據(jù)合并或成立的具體情況，依據(jù)勞動(dòng)法律、法規(guī)及時(shí)變更簽訂勞動(dòng)合同。根據(jù)原勞動(dòng)部關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動(dòng)法若干問(wèn)題的意見(jiàn)（勞部發(fā)1995309號(hào)）第37條規(guī)定，用人單位發(fā)生分立、合并等情況重新簽訂勞動(dòng)合同視為原勞動(dòng)合同的變更，用人單位變更勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不能依據(jù)勞動(dòng)法第28條要求給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。,案例三：王某，女，1996年10月被某棉紡廠招聘為合同制工人，在紡織車(chē)間工作，合同期5年。1

43、999年8月，王某向廠勞資處報(bào)告經(jīng)醫(yī)院檢查自己懷孕8個(gè)月，醫(yī)院建議停止上夜班勞動(dòng)，并在工作時(shí)間內(nèi)安排中間休息，以免影響胎兒和孕婦健康。車(chē)間溫度高，噪間大，站的時(shí)間久，加之要上夜班，為此，王某要求廠部調(diào)換相對(duì)輕松的不上夜班的工作崗位。而廠方以車(chē)間人手不夠，沒(méi)有先例為由拒絕調(diào)換，提出要么繼續(xù)上夜班，要么扣發(fā)工資、獎(jiǎng)金。王某遂以自己身體實(shí)在吃不消為由向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴。,討論：孕婦在身體狀況不能勝任工作時(shí)，有權(quán)要求用人單位調(diào)換工作，變更其工作內(nèi)容。國(guó)務(wù)院女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定第7條規(guī)定，懷孕7個(gè)月以上（含7個(gè)月）的女職工，一般不得安排其從事夜班勞動(dòng)，在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)應(yīng)當(dāng)安排一定的休息時(shí)間。本案中王

44、某懷懷孕8個(gè)月，按上述規(guī)定可以要求停止夜班勞動(dòng)，享受工間休息待遇，用人單位應(yīng)該為其變更工作崗位，廠方拒不同意，并以扣工資獎(jiǎng)金相威脅是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)糾正。 從以上三個(gè)案例可以看出，勞動(dòng)合同變更必須依法進(jìn)行，否則不受法律保護(hù)。一般來(lái)說(shuō)，變更只是對(duì)部分合同條款進(jìn)行修改、增加或者取消。勞動(dòng)合同變更后，未變更的部分仍然有效。,64勞動(dòng)合同的解除和終止,6.4.1勞動(dòng)合同的解除,勞動(dòng)合同的解除是指勞動(dòng)合同有效成立后，尚未履行或未完成履行之前，因一定法律事實(shí)的出現(xiàn)，合同當(dāng)事人雙方或一方依據(jù)其意思表示提前終止勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。,依據(jù)解除方式的不同，勞動(dòng)合同的解除可以分為兩類(lèi)： 協(xié)議解除 單方解除。,,協(xié)商解除

45、勞動(dòng)合同,勞動(dòng)合同的協(xié)商解除也必須符合三個(gè)條件： 1雙方自愿 2平等協(xié)商 3不得損害對(duì)方的利益,勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者單方面解除勞動(dòng)合同有兩種情形 一是事先告知用人單位再解除勞動(dòng)合同。 二是隨時(shí)通知及無(wú)需事先告知用人單位可單方解除勞動(dòng)合同。,用人單位解除勞動(dòng)合同,一是 用人單位即時(shí)解除勞動(dòng)合同 二是 用人單位預(yù)告解除勞動(dòng)合同 三是 用人單位裁減人員,,勞動(dòng)合同的解除 雙方協(xié)商解除合同 ：勞動(dòng)合同法第36條規(guī)定：“用人單 位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。” 勞動(dòng)者單方解除合同： 一般情形下提前30天通知解除 試用期提前3天通知解除 用人單位違法，勞動(dòng)者可以解除合同 非常情況下，勞動(dòng)者解

46、除合同不需通知,用人單位單方解除合同 勞動(dòng)者有過(guò)失，用人單位可以解除合同 勞動(dòng)者無(wú)過(guò)失，用人單位可以解除合同的情形裁員 用人單位不得解除合同的情形 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 解除合同的程序 提前書(shū)面通知 征求工會(huì)意見(jiàn) 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,案例A：張三與單位簽訂了3年的勞動(dòng)合同，至今工作不滿1年半，但公司因效益不好單方面要與張三解除勞動(dòng)合同，張三要求公司賠償違約金以及工作滿一年未休的年假的費(fèi)用，公司在張三提出要求賠償后改變了開(kāi)始的決定，要張三在公司繼續(xù)工作1個(gè)月，算公司提前一個(gè)月通知與他解除合同，這樣就符合勞動(dòng)法了。請(qǐng)問(wèn)張三該怎么辦？,案例B：年月劉娟與某服裝廠簽訂了年期限的勞動(dòng)合同。年月，廠里見(jiàn)劉娟

47、工作認(rèn)真，選送其與另外兩名女工在一家培訓(xùn)機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)服裝裁剪三個(gè)月。學(xué)習(xí)結(jié)束后，劉娟在該廠承擔(dān)服裝裁剪工作。由于劉娟學(xué)習(xí)時(shí)間短，該廠服裝品牌又多，所裁剪的服裝有時(shí)出現(xiàn)尺寸不準(zhǔn)確，縫制后出現(xiàn)不合格等技術(shù)問(wèn)題。年月，該廠以劉娟不勝任工作，給廠里造成經(jīng)濟(jì)損失為由解除其勞動(dòng)合同。劉娟向廠里說(shuō)，自己已懷孕個(gè)多月，廠里不能解除勞動(dòng)合同。該廠認(rèn)為不勝任工作可以解除合同，堅(jiān)持原決定不變。劉娟不服，向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴，請(qǐng)求撤銷(xiāo)該廠解除其勞動(dòng)合同的決定。,案例C：何某是某市造紙廠生產(chǎn)部門(mén)的一線員工，與該企業(yè)簽訂了5年的勞動(dòng)合同。在勞動(dòng)合同履行期間，受當(dāng)?shù)卣哟蟊Ｗo(hù)自然遺產(chǎn)規(guī)劃的影響，該企業(yè)的生產(chǎn)部門(mén)不

48、得不從A市遷移到B市，只有銷(xiāo)售部門(mén)留在A市。企業(yè)征求何某的意見(jiàn)，希望何某到B市繼續(xù)從事原有工作，而何某基于各種考慮希望留在A市。雙方經(jīng)協(xié)商最終未能達(dá)成一致意見(jiàn)，于是，企業(yè)以“雙方訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，雙方經(jīng)協(xié)商未能達(dá)成一致”為由，作出了解除勞動(dòng)合同的決定。何某認(rèn)為企業(yè)的決定侵害了自己的權(quán)益，遂向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴。,案例D:雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位是否還需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ 夏某有某房地產(chǎn)公司簽訂了為期兩年的勞動(dòng)合同。合同約定：夏某被聘為售樓業(yè)務(wù)員，月工資為1000元。業(yè)務(wù)員還可以按照所售樓房數(shù)提取不同比例的傭金，公司每月還設(shè)立最佳業(yè)績(jī)獎(jiǎng)，獲獎(jiǎng)人員可分

49、到5000-10000元不等獎(jiǎng)金。夏某再次工作一年后，連續(xù)三個(gè)月全公司第一名，致使公司懷疑其有弄虛作假的行為。不久，公司決定與夏某解除勞動(dòng)合同，并支付了半個(gè)月的工資。夏某對(duì)公司的決定并未表示反對(duì)，但認(rèn)為公司應(yīng)當(dāng)向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因公司未同意夏某要求，夏某遂申請(qǐng)仲裁，要求公司支付2個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。勞動(dòng)爭(zhēng)議委員會(huì)裁決該公司向夏某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3000元。公司不服裁決，提起上訴。,違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法第十條：用人單位解除勞動(dòng)合同后，未按規(guī)定給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，除全額給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還須按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的50%支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位

50、是否有義務(wù)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，分用人單位提出動(dòng)議的協(xié)商解除和勞動(dòng)者提出動(dòng)議的協(xié)議解除兩種情況： 1、用人單位提出動(dòng)議解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人但是必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金； 2、勞動(dòng)者提出動(dòng)議的，用人單位無(wú)須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,案例E:朱某原是某單位司機(jī)，與該單位簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同。某日工作期間，朱某與單位負(fù)責(zé)人產(chǎn)生糾紛并發(fā)生了激烈的爭(zhēng)吵，爭(zhēng)吵中朱某提出了“不干了”。自此后第二日起，不再來(lái)上班。一個(gè)星期后與另外一個(gè)單位簽訂了勞動(dòng)合同。 問(wèn)：朱某擅自違反勞動(dòng)合同的規(guī)定，是否要承擔(dān)違約造成的損失？,評(píng)析： 1、勞動(dòng)者單方任意合同解除權(quán)行使的條件及程序 勞動(dòng)合同法第37條： 1）時(shí)間要求 2）形式要求,2）勞動(dòng)

51、者行使單方任意合同解除權(quán)的法律后果 勞動(dòng)者單方任意合同解除權(quán)是法律賦予勞動(dòng)者的權(quán)利，只要?jiǎng)趧?dòng)者行使此項(xiàng)權(quán)力時(shí)符合法定的條件，即“提前三十日以書(shū)面形式”，就可以解除勞動(dòng)合同，無(wú)需支付賠償金。,6.4.2 勞動(dòng)合同的終止,勞動(dòng)合同的終止是指勞動(dòng)合同依法生效后，因出現(xiàn)法定情形或者當(dāng)事人約定的情形而致使勞動(dòng)合同所確定的法律關(guān)系依法歸于消滅的情形。 勞動(dòng)合同的終止條件：自然終止、非自然終止,勞動(dòng)合同的終止 合同終止的條件 勞動(dòng)合同法第44條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動(dòng)合同 終止： 1、勞動(dòng)合同期滿的； 2、勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； 3、勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； 4

52、、用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； 5、用人單位被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者用人單位決定提前解散的； 6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,合同終止的程序 提前通知 終止合同應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 終止合同應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù) 勞動(dòng)合同的續(xù)訂 根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿，雙方可以續(xù)訂勞動(dòng)合同。,補(bǔ)充材料：訂立勞動(dòng)合同注意事項(xiàng),,65勞務(wù)派遣,一、勞務(wù)派遣的起源,據(jù)有關(guān)資料表明，勞務(wù)派遣約起源于1920年。 在美國(guó)，根據(jù)Hewitt公司的一項(xiàng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，有93%的大型企業(yè)（500人以上）接受著不同程度的勞務(wù)派遣服務(wù)。 根據(jù)1999年的一項(xiàng)調(diào)查顯示，美國(guó)有4%的500人以下的企業(yè)借助PEO（Profess

53、ional Employment Organization）提供人力資源服務(wù)。 根據(jù)全美PEO協(xié)會(huì)統(tǒng)計(jì)，全美有400萬(wàn)人屬于雙雇用關(guān)系，而且這種派遣模式在美國(guó)以每年35%的比例增長(zhǎng)。,勞務(wù)派遣上世紀(jì)七十年代末出現(xiàn)在我國(guó)，九十年代后才得以迅速發(fā)展。 目前在廣州、北京、上海和深圳等地勞務(wù)派遣發(fā)展非?？?。 早在十多年前，一些地方就出臺(tái)了法規(guī)予以規(guī)范，如上海市正在實(shí)施的人才柔性流動(dòng)政策，就包含有勞務(wù)派遣的內(nèi)容，南京市人事局1994年出臺(tái)的南京市人才租賃暫行辦法，藉以對(duì)人才租賃服務(wù)進(jìn)行規(guī)范化管理，深圳在2002年深圳市三屆人大常委第十五次會(huì)議上，審議通過(guò)了深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人才市場(chǎng)條例，從而在法律上對(duì)人才租賃

54、給予了肯定。隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的不斷發(fā)展，特別是加入WTO以后，在人才的使用與管理上客觀地需要與國(guó)際接軌來(lái)革新和加強(qiáng)人才的資源開(kāi)發(fā)，勞務(wù)派遣在中國(guó)也越來(lái)越顯示出有其強(qiáng)大的生命力與廣闊的市場(chǎng)。,二 勞務(wù)派遣的作用,1）對(duì)用人單位而言 （1）人事管理簡(jiǎn)捷。 （2）用人機(jī)動(dòng)靈活。 （3）成本支出相對(duì)降低。 （4）減少人事(勞動(dòng))糾紛。 （5）享受專(zhuān)業(yè)、高效服務(wù)。 2）對(duì)派遣人員來(lái)說(shuō) （1）為應(yīng)聘?jìng)€(gè)人開(kāi)拓就業(yè)新渠道。 （2）讓?xiě)?yīng)聘?jìng)€(gè)人享受信息資源。 （3）為派遣員工個(gè)人索取合法權(quán)益。,三、勞務(wù)派遣手續(xù)的辦理,勞務(wù)派遣手續(xù)簡(jiǎn)便，用人單位與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣合同，提出派遣人員的需求（人員可

55、以由用人單位自行招聘，也可通過(guò)勞務(wù)派遣公司招聘），確定用人名單，然后由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)辦理用工手續(xù)，具體辦理派遣手續(xù)程序如下： 1、 用人單位與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣合同。在雙方遵守國(guó)家勞動(dòng)法的前提下，按合同法明確勞務(wù)派遣合同雙方的責(zé)任義務(wù)； 2、 勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工簽訂勞動(dòng)合同，注明所要派遣到的企業(yè)名稱(chēng)及崗位； 3、 實(shí)際用人單位與派遣員工簽訂上崗協(xié)議，明確雙方的勞務(wù)關(guān)系及所從事工作崗位職責(zé)的具體要求；,四、勞動(dòng)合同法對(duì)勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定,1）嚴(yán)格勞務(wù)派遣條件 （1）勞務(wù)派遣適用范圍：只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗 位上 （2）禁止自設(shè)勞務(wù)公司內(nèi)部派遣 2）延長(zhǎng)合同

56、期限和限制解除 （1）規(guī)定應(yīng)訂立2年以上固定期限合同及合同期限未滿前的無(wú)工作期 間的工資 （2）限制解除權(quán) 3）明確工資福利待遇和嚴(yán)格用工單位的責(zé)任 （1）與實(shí)際用工單位職工同工同酬 （2）跨地區(qū)派遣的，勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照用工單位所在地的標(biāo) 準(zhǔn)執(zhí)行 （3）勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任 （4）參加工會(huì)的權(quán)利,五、派遣員工工資的發(fā)放,根據(jù)勞務(wù)派遣合同約定，企業(yè)按月管理和考核派遣員工情況，確定派遣員工應(yīng)發(fā)工資總額、社保經(jīng)費(fèi)、加班費(fèi)、個(gè)人所得稅、住房公積金等，每月底劃撥到派遣機(jī)構(gòu)財(cái)務(wù)帳上，派遣機(jī)構(gòu)代發(fā)全部派遣員工的工資、代扣個(gè)人所得稅、代扣社會(huì)保險(xiǎn)金；,六、派遣

57、員工社會(huì)保險(xiǎn)的辦理,根據(jù)“用人單位要為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)”的規(guī)定，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)將按用人單位提出的派遣員工工資基數(shù)，辦理社會(huì)保險(xiǎn)的項(xiàng)目，具體內(nèi)容是 1、 每月28日前，由用人單位支付次月社會(huì)保險(xiǎn)所需費(fèi)用； 2、 勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)為派遣員工代交各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； 3、 根據(jù)派遣員工每月增減情況變化，及時(shí)辦理人員調(diào)入、調(diào)出社會(huì)保險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)； 4、 符合養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷應(yīng)享受的待遇時(shí)，辦理各項(xiàng)費(fèi)用的報(bào)銷(xiāo)手續(xù)； 5、 應(yīng)用人單位要求代交派遣員工住房公積金； 6、 向用戶提供各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)的政策咨詢(xún)及各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)新出臺(tái)政策的宣傳。,七、派遣員工的工傷問(wèn)題的解決,1、用工單位應(yīng)負(fù)責(zé)工作場(chǎng)地、設(shè)施

58、及環(huán)境的安全管理， 提供必要的勞動(dòng)保護(hù)條件；2、派遣機(jī)構(gòu)定期查看派遣員工的工作場(chǎng)地安全設(shè)施，為用工單位提出用工安全建議，以保證派遣員工勞動(dòng)安全，避免發(fā)生工傷事故；3、派遣員工因公受傷時(shí)，派遣機(jī)構(gòu)將負(fù)責(zé)處理工傷理賠事宜。,案例1 徐某肯德基時(shí)代橋公司 案情:在肯德基工作了11年的徐某，因工作中的疏忽被肯德基辭退。徐某起訴要求肯德基支付自己的當(dāng)月工資和2萬(wàn)元解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 思考：法院是否會(huì)同意徐某的請(qǐng)求？,法院經(jīng)審理認(rèn)為，徐某與時(shí)代橋公司簽訂有勞動(dòng)合同，確立了雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系；后徐某作為時(shí)代橋公司的職員被派遣到肯德基工作，但在他和肯德基之間并沒(méi)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。故判決駁回了徐某的訴訟

59、請(qǐng)求。 法理:本案存在三方勞務(wù)派遣關(guān)系，即勞動(dòng)者(徐某)、用工單位(肯德基)與勞務(wù)派遣單位(時(shí)代橋公司)。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，依法設(shè)立的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同后，依據(jù)與接受派遣單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動(dòng)者派遣到接受派遣單位工作。根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)定，徐某應(yīng)向勞動(dòng)合同相對(duì)方，即時(shí)代橋公司主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,案例2張某某建筑公司農(nóng)民工整建制隊(duì)伍 案情:農(nóng)民工張某在某建筑公司打工近16年，2004年6月公司讓其待崗后一直未安排工作，未給付任何補(bǔ)償和未繳納三險(xiǎn)。張某起訴要求確認(rèn)其與建筑公司存在勞動(dòng)關(guān)系，并要求為其補(bǔ)繳三險(xiǎn)。法院經(jīng)審理查明，某建筑公司與“農(nóng)民工整建制隊(duì)伍”簽訂有建筑勞

60、務(wù)合作合同，約定由整建制隊(duì)伍提供勞務(wù)人員，建筑公司提供勞務(wù)費(fèi)。但誰(shuí)給勞務(wù)人員繳納社會(huì)保險(xiǎn)，雙方未約定。該合同后所附外地施工企業(yè)職工花名冊(cè)中，有張某的名字，但經(jīng)核對(duì)與本人身份證不符，系事后加上。 思考：應(yīng)該由誰(shuí)為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)？,法院認(rèn)定，張某與建筑公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，判決建筑公司為張某繳納養(yǎng)老及失業(yè)保險(xiǎn)。 法理:本案雙方雖未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，但原告為被告提供了勞動(dòng)，被告也向原告支付了工資，已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。被告某建筑公司為使原告的用工合法化，臨時(shí)將其加入整建制勞務(wù)隊(duì)伍中的做法是錯(cuò)誤的，且整建制隊(duì)伍并未與張某簽訂勞動(dòng)合同。建筑公司作為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的用人單位，有義務(wù)為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)。,

61、勞務(wù)派遣與傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系最大不同:雇傭和使用分離,勞務(wù)派遣是由派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同關(guān)系存在于派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工之間，如徐某與時(shí)代橋公司簽訂的勞動(dòng)合同；但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于派遣勞工與用人企業(yè)之間，如徐某去肯德基工作。 與傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系相比，最大不同是雇傭和使用分離，即:雇人方不使用，使用方不雇傭。 勞務(wù)派遣不同于職業(yè)介紹。勞務(wù)派遣關(guān)系中，勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣單位簽訂勞動(dòng)合同，建立勞動(dòng)關(guān)系。 勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)根據(jù)用工單位的需要，統(tǒng)一招聘員工，簽訂勞動(dòng)合同，負(fù)責(zé)非生產(chǎn)性的管理包括保管人事檔案、發(fā)放工資、繳納各種社會(huì)保險(xiǎn)等。勞動(dòng)者有權(quán)向派遣機(jī)構(gòu)主張勞動(dòng)報(bào)酬、保險(xiǎn)繳納等。職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)主要職

62、責(zé)，僅限于向勞動(dòng)者及用人單位提供勞務(wù)信息服務(wù)，當(dāng)用人單位與勞動(dòng)者達(dá)成用工協(xié)議后，職介即完成使命。,我國(guó)贏利性勞務(wù)派遣有兩種，集中在三個(gè)領(lǐng)域,目前，我國(guó)贏利性的勞務(wù)派遣主要有兩種，一種是勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)根據(jù)企業(yè)方要求，與企業(yè)方所確認(rèn)的員工候選人簽訂勞動(dòng)合同，視候選人為自己的雇員，將其派往企業(yè)方工作；或直接與勞務(wù)提供者簽訂勞動(dòng)合同后，經(jīng)企業(yè)方認(rèn)可，將其派往企業(yè)方工作。企業(yè)方為雇員提供工作崗位，并向派遣方支付所雇員工的工資、保險(xiǎn)等及相應(yīng)代理費(fèi)。派遣方負(fù)責(zé)為所雇員工發(fā)放工資、辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記和繳費(fèi)手續(xù)。企業(yè)方終止聘用后，可將雇員退回至派遣方。如肯德基與徐某。 另一種是勞動(dòng)服務(wù)公司，如為用戶提供家庭小時(shí)工、

63、保姆的“家政服務(wù)”類(lèi)公司。這些勞務(wù)派遣公司一般與被派遣人員的關(guān)系較為松散。 我國(guó)勞務(wù)派遣比較集中在三領(lǐng)域:一是建筑領(lǐng)域進(jìn)城務(wù)工人員的勞務(wù)派遣，以建筑單位、農(nóng)民工整建制隊(duì)伍、農(nóng)民工三方組成。二是外企在助理、秘書(shū)、程序員等中層以下的職位，啟用勞務(wù)派遣人員。三是企業(yè)為解決下崗、富余員工的再就業(yè)而開(kāi)展勞務(wù)派遣。,勞務(wù)派遣中應(yīng)注意七個(gè)法律問(wèn)題,1、勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的資質(zhì)。目前，許多職介機(jī)構(gòu)開(kāi)始從事勞務(wù)派遣服務(wù)，有些經(jīng)過(guò)政府許可，但有些是擅自開(kāi)展。需要提醒勞動(dòng)者注意，簽訂勞動(dòng)合同之前，要查明勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的資質(zhì)。如果與有資格的派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動(dòng)合同，則該合同受法律保護(hù)。如果與非法的派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動(dòng)合同，則合同無(wú)效

64、，視為勞動(dòng)者通過(guò)職介機(jī)構(gòu)，直接向用人單位提供勞務(wù)，法院將根據(jù)情況確定勞動(dòng)者與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系。 2、解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)勞動(dòng)法第24、26、27條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。解除勞動(dòng)合同而引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議，只能發(fā)生在勞動(dòng)合同訂立雙方之間，故勞動(dòng)者應(yīng)向與自己簽有勞動(dòng)合同的對(duì)方主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,3、勞動(dòng)者工資的支付。一般情況下，勞務(wù)派遣合同及勞動(dòng)合同中對(duì)工資支付的標(biāo)準(zhǔn)、方式均作了明確約定。如果約定由用人單位向勞動(dòng)者支付工資，那么，當(dāng)勞動(dòng)者因工資支付標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額等產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，可以將用人單位作為被申訴人(或被告)，將派遣單位作為第三人。如果未明確約定由哪方發(fā)

65、放工資，因勞動(dòng)者是與派遣單位形成勞動(dòng)關(guān)系，向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬是派遣單位的主要義務(wù)，因此，勞動(dòng)者應(yīng)將派遣單位作為被申訴人(或被告)，將用人單位作為第三人。 4、社會(huì)保險(xiǎn)金的繳納 在勞務(wù)派遣關(guān)系中，就社會(huì)保險(xiǎn)金的承擔(dān)、繳納問(wèn)題作了特別約定的，從其約定。如果未特別約定的，應(yīng)本著“誰(shuí)用工，誰(shuí)受益”的原則，由實(shí)際用人單位承擔(dān)繳納社會(huì)保險(xiǎn)金的責(zé)任。,5、工傷事故責(zé)任的承擔(dān) 作為勞動(dòng)者的實(shí)際用人單位，負(fù)有為勞動(dòng)者提供勞動(dòng)安全衛(wèi)生保障的義務(wù)，勞動(dòng)者在勞動(dòng)過(guò)程中發(fā)生工傷事故的，可把用人單位作為被申訴人(被告)，派遣單位作為第三人。 6、是否同工同酬。在勞務(wù)派遣中，同工不同酬普遍存在，不可否認(rèn)這也是某些企業(yè)選擇

66、勞務(wù)派遣方式的本意，即降低用工成本。由于用人單位與勞動(dòng)者之間不存在現(xiàn)行勞動(dòng)法調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系，只能界定為一般民事關(guān)系，在法院審理階段，對(duì)同工不同酬做出認(rèn)定和處理比較困難。因此，勞動(dòng)者在選擇勞務(wù)派遣方式就業(yè)前，應(yīng)全面了解雙方的權(quán)利義務(wù)、被派遣單位的實(shí)際情況，簽合同時(shí)對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬適當(dāng)限定。,7、未簽合同如何認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)者未與任何一方簽訂有書(shū)面合同時(shí)，一般情況下，應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)者與用人單位形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。實(shí)踐中，勞動(dòng)者工資由職介機(jī)構(gòu)發(fā)放而勞動(dòng)者無(wú)異議的，如果職介機(jī)構(gòu)與用人單位確有勞務(wù)派遣口頭或書(shū)面協(xié)議，且職介機(jī)構(gòu)有勞務(wù)派遣資格的，可推定為勞務(wù)派遣關(guān)系，認(rèn)定勞動(dòng)者與職介機(jī)構(gòu)形成勞動(dòng)關(guān)系。,66非全日制用工,（1）非全日制用工是一類(lèi)特殊的用工形式。 （2）非全日制用工的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是：在同一單位平均每日工 作時(shí)間不超過(guò)4小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)24小時(shí)。 （3）非全日制用工中工資形式以小時(shí)計(jì)酬為主。,一、 非全日制用工的特點(diǎn),1、非全日制職工與全日制職工的區(qū)別： 1）工作時(shí)間不同。 標(biāo)準(zhǔn)的全日制用工實(shí)行每天工作不超過(guò)八小時(shí)，每周不超過(guò)四十小時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)的工時(shí)制度。非全日制用工的工作時(shí)間一般為