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1、民 法 總 論,三、學(xué)習(xí)方法 （一）理論層面 從邏輯推理、價(jià)值取向、歷史演進(jìn)等方面把握民法制度體系 （二）務(wù)實(shí)層面 從學(xué)說、法條、判例三個(gè)方面綜合把握,主要參考資料 1、（德）卡爾拉倫茲：德國民法通論，法律出版社2003年版。 2、（德）迪特爾梅迪庫斯：德國民法總論，法律出版社2000年版。 3、王澤鑒：民法總則，中國政法大學(xué)出版社2001年版。 4、梁慧星：民法總論，法律出版社2001年版。 5、龍衛(wèi)球：民法總論，中國法制出版社2002年版。,緒 論 第一節(jié) 民法概述 第二節(jié) 民法的本質(zhì)與基本原則 第三節(jié) 民事法律關(guān)系,第一節(jié) 民法概述 一、民法的概念 1、民法的語源 （1）

2、 古代法（羅馬法）： “市民法” ius civile 對市民相互關(guān)系加以調(diào)整的法；市民法也為“世俗法”之意。 （2）近代歐洲：“市民社會”這一概念體現(xiàn)了反封建的意識形態(tài);據(jù)此, “市民法”也便具有“市民社會的法”這一內(nèi)涵。 （3）將“市民法”譯為“民法”,不能體現(xiàn)以私人平等和自治為終極關(guān)懷,試圖為公權(quán)力劃出邊界的意識形態(tài),所以存在內(nèi)涵上的信息流失。,2、我國的“民法”概念的含義 （1）法定定義 我國民法通則第2條規(guī)定：“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系?！?（2）兩點(diǎn)說明 鑒于“公民”一詞內(nèi)涵的公法屬性，可將民法定義為：民法是調(diào)整平等

3、主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 該定義引入了民法調(diào)整對象問題。,二、民法的調(diào)整對象 （一）調(diào)整對象的內(nèi)容：人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系 （二）調(diào)整對象的內(nèi)涵（重點(diǎn)理解） （三）調(diào)整對象的順序問題（一般理解）,（二）調(diào)整對象的內(nèi)涵 1、人身關(guān)系的含義 民法調(diào)整人身關(guān)系指民法確立相應(yīng)社會實(shí)體的主體資格(人格),并調(diào)整相應(yīng)主體之間基于彼此的主體性要素和身份而形成的相互關(guān)系。,（1）對主體資格的解釋 導(dǎo)入案例 例1.甲被鄰居乙的小狗“貝貝”咬傷，則甲應(yīng)向誰要求賠償？向乙，或者向“貝貝”？“貝貝”在法律上具有什么地位? 例2.小明是一6歲男孩，小莉是一5歲

4、女孩，某天小明對小麗說：“我們結(jié)婚吧，明天去領(lǐng)結(jié)婚證。”小麗很高興地答應(yīng)了。則他/她們之間的約定有法律效力么？ 例3.某鍋爐公司生產(chǎn)的鍋爐爆炸，給用戶造成財(cái)產(chǎn)損失，卻不賠償。則該用戶應(yīng)起訴該公司，還是起訴該公司的董事長或總經(jīng)理？,主體資格制度的功能和意義 民法的功能在于確定各種實(shí)體（如生物人以及社會組織）在法律世界中的地位，并設(shè)計(jì)主體之間在家庭關(guān)系、資源配置等等領(lǐng)域中的規(guī)則，就像首先確定誰可參與游戲，接著讓參賽者按照游戲規(guī)則來活動。所以，“誰能成為法律上的主體”就是首要問題，主體資格應(yīng)該賦予哪些外在的實(shí)體也就成為民法的首要問題。 主體資格指可以享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)及責(zé)任的可能性。,（2）對

5、主體性要素的解釋 導(dǎo)入案例 例1.甲夜總會雇人毆打某不捧場的明星，構(gòu)成對明星本人的侵害么？如果甲運(yùn)用該明星的數(shù)字形象為其做廣告，構(gòu)成對明星本人的侵害么？ 例2.甲公司雇人焚燒乙公司的大樓，構(gòu)成對乙的侵害么？如果甲散步乙的產(chǎn)品有嚴(yán)重缺陷的謠言，構(gòu)成對乙的侵害么？ 結(jié)合案例1思考：自然人本身除了物理性/生理性的屬性，是否還有精神性的屬性？,主體性要素的意義 民事主體除了物理性/生理性的屬性，還有精神性的屬性。 主體性要素指民事主體特別是自然人的構(gòu)成要素。 對主體性要素的保護(hù)，形成了人格權(quán)制度。 注意：教材使用的“人格關(guān)系”相當(dāng)于我們所謂的“基于主體性要素的保護(hù)形成的社會關(guān)系”。,（

6、2）對身份的解釋 導(dǎo)入案例 例1. 小明是一9歲男孩，聰慧過人，與眾不同。以“法律面前人人平等”為由（與姚明相比），提出與8歲的小莉的“婚約”應(yīng)受到法律的承認(rèn)與保護(hù)，其理由有何不妥之處？ 例2.中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第49條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。民法通則第112條第1款則規(guī)定 ：當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失。則“消法”的規(guī)定是否違反了民法通則之規(guī)定所體現(xiàn)的平等原則？,身份制度的意義 身份指據(jù)以適用特殊的權(quán)利義務(wù)規(guī)范的社會地位

7、。 現(xiàn)代民法中的身份制度體現(xiàn)了實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義而非形式正義的思想。古代法中的身份制度則體現(xiàn)了維護(hù)等級制度的思想。,2、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的含義 （1）財(cái)產(chǎn)的含義 對于主體具有經(jīng)濟(jì)利益的資源。 （2）財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成要件 a、有用性 b、稀缺性 c、可支配性 d、一般不屬于主體性要素（有例外） （3）對于財(cái)產(chǎn)的一種分類： 積極財(cái)產(chǎn)、消極財(cái)產(chǎn)、總合財(cái)產(chǎn),（4）財(cái)產(chǎn)關(guān)系的含義 見課本 （5）民法上對財(cái)產(chǎn)關(guān)系的分類 a、財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系主要是物權(quán)關(guān)系 b、財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系主要是債之關(guān)系 知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系涉及以上兩種關(guān)系。,3.調(diào)整對象的順序問題 （1）兩種觀點(diǎn)的對立： “人先物后”還是“物先人后

8、”或順序無關(guān)緊要（兩種學(xué)派的對立觀點(diǎn)） （2）應(yīng)贊成“人先物后”的觀點(diǎn) 從邏輯上講，民法應(yīng)首先解決誰可以成為法律主體（亦即權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者）的問題，并對主體的相關(guān)制度（自然人和法人制度）作出規(guī)定，才能再調(diào)整主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系問題。 從各國民法典的規(guī)定上看，也是首先在總則中規(guī)定了關(guān)于自然人和法人的主體資格（權(quán)利能力、行為能力）和相關(guān)制度，再（于分則中）規(guī)定財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的制度。,第二節(jié) 民法的本質(zhì)與基本原則 一、民法的基本原則 1.私權(quán)神圣 2.意思自治 3.過錯(cuò)責(zé)任 4.誠實(shí)信用,二、民法的特性 1.權(quán)利本位性 2.主體身份平等性 3.含有任意性規(guī)范 4.糾紛的可調(diào)解性 5

9、.責(zé)任的同質(zhì)性和救濟(jì)性,第三節(jié) 民事法律關(guān)系 一、民事法律關(guān)系的含義 二、民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素 法律關(guān)系的內(nèi)容 三、民事法律關(guān)系的變動 定義 四、民事法律關(guān)系變動的原因法律事實(shí) 分類 人的行為的分類,一、民事法律關(guān)系的含義 （一）語源 “民事法律關(guān)系”是我國大陸民法學(xué)界所使用的術(shù)語。在德國和臺灣等國家和地區(qū)，民法中使用“法律關(guān)系”一詞。我國學(xué)界使用這一術(shù)語的原因是：法律關(guān)系不但存在于民法中，也存在于其他部門法中，比如在行政法中就存在著“行政法律關(guān)系”的概念。所以，加上“民事”這一限定詞，表明是存在于民法領(lǐng)域中的法律關(guān)系。,（二）含義 1社會關(guān)系 （1）含義 社會關(guān)系

10、指人與人之間在社會生活中形成的相互聯(lián)系。 （2）與法律關(guān)系的關(guān)系 有些社會關(guān)系不受法律的調(diào)整，但許多社會關(guān)系則要受到法律的調(diào)整，如商品買賣關(guān)系、婚姻關(guān)系等，所以受法律調(diào)整的社會關(guān)系就是法律關(guān)系。 社會關(guān)系是本原，是基礎(chǔ)；法律關(guān)系則是社會關(guān)系的法律形式。屬于民法所調(diào)整的各種社會關(guān)系，只有采取民事法律關(guān)系的形式，才能得到民法的保護(hù)。,2法律關(guān)系 法律關(guān)系指人類社會生活關(guān)系中受法律所支配的關(guān)系；其本質(zhì)在于：因法律的規(guī)定而在當(dāng)事人之間發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 法律關(guān)系區(qū)別于其他關(guān)系的根本之處就是此等權(quán)利義務(wù)。, 法律關(guān)系概念的重要意義 法律規(guī)范總是對法律關(guān)系的規(guī)定，所以整個(gè)民法的內(nèi)容就是各種具體

11、的法律關(guān)系的各個(gè)要素。所以要通過法律關(guān)系這一個(gè)切入點(diǎn)來考察、把握民法體系。,二、民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素 （一）概述 社會關(guān)系涉及以下幾個(gè)方面：誰與誰之間的關(guān)系，針對什么事物而發(fā)生的關(guān)系，此等關(guān)系的性質(zhì)或內(nèi)容是什么，此等關(guān)系得以產(chǎn)生、變更和結(jié)束的事由是什么。 相應(yīng)地，法律關(guān)系也涉及如上幾個(gè)方面，“誰與誰之間的”即法律關(guān)系的主體問題，“針對什么事物”即法律關(guān)系的客體問題，法律關(guān)系的內(nèi)容即權(quán)利義務(wù)問題，法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和結(jié)束即法律關(guān)系的變動，導(dǎo)致其產(chǎn)生、變更和結(jié)束的事由即法律關(guān)系變動的原因。,,（二）法律關(guān)系的主體 1.定義 主體即權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任的承受者。 2.構(gòu)成 法律主體

12、由兩個(gè)要素構(gòu)成： （1）某種客觀存在（being），可以稱之為主體的“事實(shí)要素”； （2）主體資格（personality），亦即法律賦予某種客觀存在可以成為主體的資格/可能性；可稱之為主體的“法律要素”。,（三）法律關(guān)系的客體 即權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。 客體的類型有多種，因權(quán)利和義務(wù)的不同而不同。 （四）法律關(guān)系的內(nèi)容 即權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任。 【關(guān)于責(zé)任作為法律關(guān)系之內(nèi)容的論述,參見梁慧星民法總論】,三、民事法律關(guān)系的變動 定義： 指民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅。,四、民事法律關(guān)系變動的原因法律事實(shí) （一）法律事實(shí)的定義 法律事實(shí)指符合法律的規(guī)定，能夠引起民事法律關(guān)系變

13、動的客觀情況。 【說明】： a、民事法律關(guān)系的變動是有原因的，此等原因即特定的客觀情況； b、并非任何客觀情況都能引起法律關(guān)系的變動，如日出、日落、吃飯、睡覺等即不能引起。,（二）法律事實(shí)的分類 重點(diǎn)和難點(diǎn)： 人的行為中的分類及其理由.,人的行為,法律事實(shí),自然事實(shí),,1自然事實(shí) 民法上所稱的自然事實(shí)，指法律關(guān)系之當(dāng)事人的行為之外的，能引起法律關(guān)系變動的一切客觀情況。 （1）狀態(tài) 指某種客觀情況的持續(xù)。 如人的下落不明、精神失常、對物繼續(xù)占有、權(quán)利繼續(xù)不行使、戰(zhàn)爭狀態(tài)、封鎖禁運(yùn)等。 （2）事件 指某種客觀情況的發(fā)生。 例如人的出生、死亡，不當(dāng)?shù)美?、混同、繼承開始

14、，及自然災(zāi)害的發(fā)生、戰(zhàn)爭爆發(fā)、發(fā)生動亂或罷工；無行為能力人的“行為”（日常用語上的意義），完全行為能力在無意識或神智錯(cuò)亂中所為的“行為”，均屬事件。,2人的行為 （1）定義 法律上所稱人的行為，指人的有自由意識的活動。 無自由意識的活動，如人在熟睡中或昏迷狀態(tài)中的動作，及受他人暴力強(qiáng)迫所為的動作，無行為能力人所為的動作，均不屬于行為。,（2）分類 這里第一步的分類依據(jù)（即把人的行為首先分為表意行為和非表意行為的依據(jù)）是： 行為的成立是否以行為人向外界表示某種心理狀態(tài)為必要條件，或者，行為之法律效力的產(chǎn)生是否與行為人向外界表示某種心理狀態(tài)有關(guān) 。, 導(dǎo)入思考： 以下哪些行為屬于民法

15、中（A）以行為人向外界表示某種心理狀態(tài)為必要條件的行為和（B）不以行為人向外界表示某種心理狀態(tài)為必要條件的行為 a買賣行為 b協(xié)議離婚 c寬恕配偶的不忠行為 d催告法定代理人認(rèn)可限制行為能力人簽訂的合同 e寫詩 f失手打碎別人的茶杯 g盜竊行為,表意行為 1）定義： 通過自然人將其心理狀態(tài)表示于外部而產(chǎn)生的行為。 2）分類： 分類依據(jù)心理過程的三個(gè)方面 a、認(rèn)知過程：個(gè)體認(rèn)識世界，獲取并運(yùn)用知識的過程； b、情緒過程：人對事物產(chǎn)生的滿意、喜愛、厭惡、憎恨等主觀體驗(yàn)； c、意志過程：人自覺地確定目的，并為實(shí)現(xiàn)目的而克服困難，有意識地支配和調(diào)節(jié)自己行為的心理過程。,具體類型：

16、 I 法律行為/意思表示行為：凡是可以依據(jù)行為人合法的意思表示而產(chǎn)生法律效力的表意行為。 法律允許法律效果的內(nèi)容（即打算產(chǎn)生何種權(quán)利和義務(wù)）由行為人的自由意志來設(shè)定。所以，法律創(chuàng)造法律行為制度的價(jià)值就在于承認(rèn)了主體（之間）自由設(shè)定法律關(guān)系的能力。法律行為是最重要的一種法律事實(shí)，例如合同、婚姻協(xié)議、收養(yǎng)行為、遺囑行為等等。 關(guān)于意思表示概念的介紹，參見課本第五章。,II 準(zhǔn)法律行為【非重點(diǎn)，一般了解】：包含著某種心理狀態(tài)的表示，但其法律效力之所以產(chǎn)生的直接依據(jù)是法律的規(guī)定而非此等心理狀態(tài)的表意行為。 又包括以下3種行為： A、觀念通知 B、感情表示 C、意思通知,A、觀念通知，又稱“

17、事實(shí)通知”或“知的表示”，指行為人對外表示某種觀念或事實(shí)的行為。包括： a、表示某種觀念，如承認(rèn)他人權(quán)利的存在； b、主張某種事實(shí)，如代理權(quán)人主張代理權(quán)的存在； c、通知某種事實(shí)，如債權(quán)讓與的通知、承諾遲到的通知、買賣標(biāo)的物（即買賣的對象）瑕疵的通知。,B、感情表示，又稱“情的表示”，指行為人對外表示其感情，依據(jù)法律的規(guī)定可以引起相應(yīng)法律后果的行為。 表示感情而能引起法律后果的行為極少，民法上的感情表示行為有：贈與人對受贈人的忘恩負(fù)義行為予以宥?。ǚ珊蠊琴浥c仍然成立）；配偶一方對他方的通奸行為予以寬?。ㄒ烂駠穹ǖ?053條，法律后果是此方當(dāng)事人不得提起離婚之訴）；繼承人的導(dǎo)致喪失

18、繼承權(quán)的行為經(jīng)被繼承人寬恕。,C、意思通知，指將自己的某種意愿表示出來，依據(jù)法律的規(guī)定可以引起相應(yīng)法律后果的行為。 常見的有： a、請求他人為某些行為，如請求承認(rèn)之催告、選擇權(quán)行使的催告、債務(wù)承擔(dān)的催告、給付無確定期限時(shí)的債權(quán)人催告等等； b、消極的意思通知，如承認(rèn)的拒絕、要約的拒絕等。,非表意行為 1）定義 指不以行為人向外表示其內(nèi)在心理狀態(tài)（尤其是自由意志）為構(gòu)成要素的、不要求行為人具有產(chǎn)生相應(yīng)法律后果的主觀意圖的、直接依據(jù)法律的規(guī)定而能夠引起法律后果的行為。,2）分類 I 事實(shí)行為：指基于某種事實(shí)之狀態(tài)（如無主物的先占）或經(jīng)過（如拾得遺失物），產(chǎn)生法律特別規(guī)定的效力的行為。

19、 在事實(shí)行為中，行為人也存在特定的內(nèi)在意愿，如拾得遺失物、無主物先占均有取得對物的占有的意愿（所以區(qū)別于自然事實(shí)），但這種“一己之私”的意愿并不是以法律規(guī)定的相應(yīng)法律效果（如拾得遺失物的法定后果是歸還失主）為目的，而且也無須把這種意愿表達(dá)出來，所以區(qū)別于法律行為；另外，事實(shí)行為的成立也無須把內(nèi)在的意愿表示出來，所以也區(qū)別于準(zhǔn)法律行為。,II 違法行為：指法律施加于行為人以不利之法律后果的違法或有過錯(cuò)的行為。包括侵權(quán)行為、違約行為、失權(quán)行為。 違法行為也不以行為人向外表示其內(nèi)在心理狀態(tài)（即主觀過錯(cuò)）為構(gòu)成要素，不要求行為人具有產(chǎn)生相應(yīng)法律后果的主觀意圖（違法行為人并不是為了承擔(dān)責(zé)任才實(shí)施此等行

20、為的?。?，而直接依據(jù)法律的規(guī)定引起產(chǎn)生民事責(zé)任的法律后果。所以屬于非表意行為。,法律事實(shí),,自然事實(shí),,狀態(tài),事件,人的行為,,,表意行為,,法律行為,,觀念通知,感情表示,意思通知,非表意行為,準(zhǔn)法律行為,,事實(shí)行為,違法行為,第二章 民事權(quán)利與義務(wù) 一、權(quán)利的含義 二、權(quán)利的核心要素 三、權(quán)利的類型 四、義務(wù)的含義,第一節(jié) 民事權(quán)利 一、“權(quán)利”概念的含義 1、梁慧星：可以享受特定利益的法律上的力； 2、卡爾拉倫茲：某人擁有一種權(quán)利，意指他依法能享有什么，或應(yīng)該享有什么。所謂“什么”和“某人享有”，可以有各種情況。 權(quán)利概念的含義與權(quán)利的核心要素有密切的聯(lián)系。,二、權(quán)利的核心要素

21、（一）權(quán)利主體的利益 大多數(shù)權(quán)利旨在維護(hù)此等利益。 （二）權(quán)利主體的自由意志 某些權(quán)利的本質(zhì)特征。 （三）權(quán)利體現(xiàn)法律上的力 “法律上的力”指法律制度對權(quán)利主體的授權(quán)，一種“可以作為”或一種“法律上的可能”。所有的權(quán)利都具有這一要素。,三、民事權(quán)利的類型 （一）按客體劃分 （二）按行使方式及功能劃分 （三）權(quán)利的類型 （四）按義務(wù)人特定與否來劃分,（一）人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán) 1、分類依據(jù) 根據(jù)客體的不同而劃分。 2、財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義與特征 3、人身權(quán)的意義和特征 （1）人格權(quán)是以主體（不限于自然人！）的主體性要素為客體的權(quán)利；身份權(quán)是自然人基于特定的身份而產(chǎn)生的權(quán)利。 （2）某

22、些人格權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的，如對于姓名、肖像、聲音、形象的商業(yè)性利用權(quán)。,4、知識產(chǎn)權(quán) （1）權(quán)利定位（所屬類型）問題 一般把知識產(chǎn)權(quán)劃入財(cái)產(chǎn)權(quán)這一類型中。此處單獨(dú)將之作為一種類型，意在強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)（尤其是著作權(quán)）兼具人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)。因?yàn)樽髌?、發(fā)明等均與著作人、發(fā)明人的主體性要素（尤其是自由意志）有密切聯(lián)系，因此知識產(chǎn)權(quán)要保護(hù)權(quán)利人的精神利益。比如，著作權(quán)保護(hù)權(quán)利人在如下領(lǐng)域的精神利益：（是否）決定作品的發(fā)表、署自己的名為作者、防止他人對自己作品的篡改等。從著作權(quán)維護(hù)權(quán)利人精神利益的角度看，饅頭血案的內(nèi)容是對凱歌著作權(quán)的不尊重。這是著作權(quán)中人格權(quán)要素的體現(xiàn)。 但著作權(quán)中的利用權(quán)能可以有限

23、制地轉(zhuǎn)讓，比如作品的改編（為電影）、發(fā)表等權(quán)能，可以為作者帶來經(jīng)濟(jì)利益，這是著作權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)要素的體現(xiàn)。,（2）客體的特殊性 和物權(quán)一樣，知識產(chǎn)權(quán)也具有一個(gè)和人身分離的客體，但這個(gè)客體是無形體的。比如，著作作為著作權(quán)的客體，盡管要物化在一定的物上，比如，一幅畫、一件藝術(shù)品等，但著作權(quán)不是把特定的一幅畫、一個(gè)雕像這個(gè)物本身作為客體，而是把著作人的精神產(chǎn)品作為客體。這個(gè)精神產(chǎn)品體現(xiàn)了著作人的創(chuàng)作意圖和對于作品的自主支配，所以要維護(hù)作者在（是否）決定作品的發(fā)表、署自己的名為作者、維護(hù)作品的完整并防止他人對自己作品的篡改等方面的利益。,（二）支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán) 分類依據(jù)：權(quán)利的行使方式和

24、功能不同 1、支配權(quán) （1）含義、（2）特征參見課本。 （3）類型 包括物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、少數(shù)人格權(quán)。 因?yàn)榇蠖鄶?shù)人格權(quán)是用來保護(hù)主體性要素免受他人不法侵害而非賦予權(quán)利人對自己或他人之主體性要素的任意支配。另外，身份權(quán)是基于特定的身份而產(chǎn)生的權(quán)利，并不是對他人之主體性要素或他人人身的支配，所以不屬于支配權(quán)。,2、請求權(quán) （1）含義： 德國民法典第194條第1款規(guī)定，請求權(quán)是一種請求他人作為或不作為的權(quán)利?！菊n本的定義容易與債權(quán)的定義相混淆，易生請求權(quán)僅限于債權(quán)的歧義，故不采】 請求權(quán)不僅表明一種實(shí)體法上（請求他人作為或不作為）的權(quán)利，也表明針對他人的這種請求可以通過訴訟來主張和執(zhí)行

25、（亦即通過訴訟使義務(wù)人作為或不作為，并通過司法程序使之得到執(zhí)行）。,（2）特征，參見課本。 （3）分類 獨(dú)立請求權(quán)/原權(quán)型請求權(quán) 指不依賴于在它之前就存在的、它為之服務(wù)的權(quán)利，而單獨(dú)存在的請求權(quán)，它具有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。 非獨(dú)立請求權(quán)/救濟(jì)權(quán)型請求權(quán) 指為實(shí)現(xiàn)絕對權(quán)、人格權(quán)、身份權(quán)、支配權(quán)（物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)）的功能、為這些它所依賴的權(quán)利服務(wù)的請求權(quán)。 詳見下圖：,請求權(quán),,原權(quán)型請求權(quán),,合同債權(quán),無因管理債權(quán),救濟(jì)權(quán)型請求權(quán),,,物上請求權(quán),,返還原物請求權(quán),補(bǔ)正給付請求權(quán)（非違約方請求權(quán)）,恢復(fù)原狀請求權(quán),不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán),排除妨害請求權(quán),消除危險(xiǎn)請求權(quán),損害賠償請求權(quán)（物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)

26、權(quán)受侵害時(shí)的請求權(quán)）,,3、形成權(quán)的基本內(nèi)容，參見課本。 4、抗辯權(quán) （1）定義 阻止相對人之請求權(quán)的效力的權(quán)利。 （2）特征 行使對象主要是（但不限于）請求權(quán)。 其效力在于限制相對人之請求權(quán)的效力，而非否認(rèn)請求權(quán)的存在或徹底消滅該請求權(quán)【舉基于訴訟時(shí)效之抗辯權(quán)的例子，參見課本，頁352】。 （3）與訴訟上的抗辯的關(guān)系 是訴訟上的權(quán)利排除抗辯的實(shí)體法基礎(chǔ)。,（4）類型 一時(shí)性/延緩抗辯權(quán) 永久性抗辯權(quán) 在德國民法典中，包括時(shí)效抗辯權(quán)、由于請求履行的債務(wù)乃無法律上的原因而承擔(dān)所產(chǎn)生的抗辯權(quán)（第821條）、由于債權(quán)人的債權(quán)乃通過侵權(quán)行為而取得所產(chǎn)生的抗辯權(quán)（第853條）。,（四）絕對權(quán)與相對權(quán)

27、1、 含義 （1）絕對權(quán)指能夠?qū)σ磺腥酥鲝埖臋?quán)利； （2）相對權(quán)指僅能夠?qū)μ囟ㄈ酥鲝埖臋?quán)利。 2、特征 （1）絕對權(quán) （2）絕對權(quán),,義務(wù)人為不特定的一切人,義務(wù)的內(nèi)容是尊重、不侵犯他人權(quán)利,,,,義務(wù)人為特定人,義務(wù)的內(nèi)容是具體的，不限于不作為,第二節(jié) 民事義務(wù) 一、定義： 見課本，頁32。 二、意義 （1）本質(zhì)是法律秩序施加的約束 （2）在經(jīng)濟(jì)上體現(xiàn)為不利益 （3）具有法律上的強(qiáng)制力 三、義務(wù)的分類 積極義務(wù)和消極義務(wù) 四、權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系 只有相對法律關(guān)系中才是權(quán)利義務(wù)一一對應(yīng)的,第三章 民事主體 第一節(jié) 自然人 一、自然人的意義 （一）含義

28、 自然人，指其適格者是依照自然規(guī)律產(chǎn)生之人的法律主體。 （二）自然人與公民的區(qū)別 自然人在公法領(lǐng)域中，以本國公民、外國公民和無國籍人的面目出現(xiàn)。在私法領(lǐng)域，則是市民。,二、自然人的權(quán)利能力 （一）含義 指享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 （二）權(quán)利能力與具體權(quán)利的區(qū)別 導(dǎo)入思考： “可以享有房屋所有權(quán)的資格”與“對某一房屋享有的所有權(quán)”，二者有何關(guān)系？當(dāng)事人是否擁有前者和后者，是由誰決定的？,1、一為前提和基礎(chǔ)，一為結(jié)果； 2、民事權(quán)利能力是享有權(quán)利資格、承擔(dān)義務(wù)資格的統(tǒng)一，而民事權(quán)利、義務(wù)則是兩個(gè)不同概念，相互獨(dú)立 ； 3、一個(gè)具有法定性，一個(gè)具有意定性。 4、在取得、喪失上、

29、相應(yīng)規(guī)則不同。,,（三）自然人權(quán)利能力的開始 1、民法通則的一般規(guī)定 2、關(guān)于胎兒的特殊規(guī)定 例題：甲經(jīng)常搞不清自己的“生日”：他母親記得兒子是3月29日晚生，而醫(yī)院的接生記錄薄上記載的是3月30日凌晨，出生證上記載的是3月31日，戶口薄上記載的卻又是4月1日。依照民法通則，甲的出生時(shí)間應(yīng)以哪個(gè)日期為準(zhǔn) A. 3月29日B. 3月30 日 C. 3月31日D. 4月1日,（四）自然人權(quán)利能力的終止 1、死亡的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及其時(shí)點(diǎn) （1）自然死亡 立法、解釋和判例目前尚無相關(guān)規(guī)定，有待填補(bǔ)。但有以下兩種學(xué)說： 1)心搏終止說。 2)腦電波消失說。 第二種學(xué)說已很有影響。但從操作上看

30、，心博終止說較易查證。 2死亡證書和死亡登記 公民死亡時(shí)，應(yīng)由醫(yī)院或者基層主管部門向其遺屬等出具死亡證書，后者并須依戶籍管理辦法辦理戶籍注銷登記。,3、宣告死亡 （1）宣告死亡構(gòu)成條件 1）下落不明滿4年（戰(zhàn)爭期間以戰(zhàn)爭結(jié)束日起算，失蹤的以最后離開住所次日起計(jì)算）；意外事故下落不明的，從事故發(fā)生之日起計(jì)算滿2年。 2）利害關(guān)系人申請，順序要求，配偶父母、子女兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 3）宣告死亡的程序，法院受理后公告，公告期為1年，因意外事故下落不明公告期為3個(gè)月。公告期滿仍無下落的宣告其死亡。,（2）死亡時(shí)間： 宣告死亡之日為

31、其死亡日期。 （3）宣告死亡的法律后果 被宣告人喪失民事權(quán)利能力，遺產(chǎn)依法繼承，婚姻關(guān)系消滅。 注意：最高法院的民法司法解釋第36條第2款的規(guī)定！ （4）撤消死亡宣告 被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或確知其沒有死亡而撤消死亡宣告。 1）撤消方法；經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，無順序限制，法院應(yīng)當(dāng)撤消死亡宣告。 2）撤消后果：二個(gè)方面財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系, 財(cái)產(chǎn)關(guān)系： 被撤消死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)，依法取得財(cái)產(chǎn)的自然人或組織，應(yīng)當(dāng)返還原物，原物不在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。 如果其原物已被第三人合法取得第三人可從不予返還。 利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡并取得其財(cái)產(chǎn)的除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成

32、的損失予以賠償。, 人身關(guān)系：死亡宣告被撤消后 如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤消死亡之日起自行恢復(fù)。 如果其配偶再婚后又離婚或再婚后喪正偶則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。 被宣告死亡期間子女被他人依法收養(yǎng)的僅以未經(jīng)本人同意主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。,三、自然人的行為能力 （一）含義 行為能力是主體獨(dú)立實(shí)施法律行為從而成為相應(yīng)法律主體的資格。 （二）確立標(biāo)準(zhǔn) 現(xiàn)代私法中，自然人的行為能力狀況，決定于其意思能力的狀況。判斷意思能力的狀況，個(gè)案審查主義最可靠，但不具操作性，于是，法律技術(shù)采取“年齡主義有條件的個(gè)案審查”模式。亦即： 1、對于心理發(fā)育無障

33、得的人亦即正常人，硬性規(guī)定意思能力成熟、部分成熟和尚未具備的年齡標(biāo)準(zhǔn)，分別賦予相應(yīng)的行為能力 2、對于心理發(fā)育有障得者，則仍然采取個(gè)案審查辦法。,（三）我國民法通則的規(guī)定 我國民法通則充分運(yùn)用了上述立法技術(shù)。 1、關(guān)于年齡主義，它規(guī)定： (1)年滿18周歲的人有行為能力；但已滿16周歲、未滿18周歲、以其勞動收入作為主要生活來源者，也視為完全行為能力人。 (2)不滿10周歲的人無行為能人。 (3)其他人有部分行為能力。 2、對于精神病人，則依意思能力狀況，個(gè)案審定其行為能力，或者無行為能力，或者有部分行為能力，同時(shí)規(guī)定了利害關(guān)系人申請精神病人行為能力宣告的制度。,3、完全法律行為能力

34、（1）含義 完全法律行為能力是能夠獨(dú)立實(shí)施任何法律行為的資格。【不過應(yīng)當(dāng)說明，婚姻行為能力，依特別法優(yōu)于普通法適用的原則，須依婚煙法的規(guī)定。 】 （2）完全行為能力人的外延 1）非精神病成年人 兩個(gè)構(gòu)成要件 2）非精神病勞動成年者 三個(gè)構(gòu)成要件,4、限制法律行為能力 (1)意義：能獨(dú)立實(shí)施法律限定的民事法律行為的資格。 （2）能力的限制 1）范圍上的限制只有下列行為，始得獨(dú)立實(shí)施： 須對其生活居于必要，純受利益、不負(fù)擔(dān)義務(wù)，并且不損害他人的行為，如接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈與和報(bào)酬等(意見第3條、第6條)。 對行為標(biāo)的的價(jià)值能夠理解、對行為后果能夠預(yù)見。 2）程序上的限制。在上述范圍之外

35、，倘欲實(shí)施民事法律行為，則須取得法定代理人同意。取得法定代理人同意的方式，包括事前得到難許或者事后得到追認(rèn)。 然而，訂立經(jīng)國家審核批準(zhǔn)的定型化合同，不在此限。例如，購買實(shí)行國家定價(jià)的商品，購買火車、汽車等客票，寄信、訂電報(bào)、電話等。,（3）限制行為能力人的外延 1) 年滿10周歲的未成年非精神病人，但不包括勞動成年者。 2）有部分意思能力的精神病成年人。 民法通則第13條第2款稱之為“不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人”。意見第5條解釋為“對比較復(fù)雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護(hù)能力，并且不能預(yù)見其行為后果”者。 3)有部分意思能力的精神病未成年人。 所謂精神病人，是固心

36、理障礙致使沒有或者僅有部分意思能力的人。至于其屬間歇型還是非間歇型，則在所不問,5、無法律行為能力人 (1)意義 不被民法賦予法律行為能力的自然人，稱為無法律行為能力人。 無法律行為能力人，原則上不能獨(dú)立實(shí)施任何行為。但是，純獲利益、不負(fù)擔(dān)義務(wù)，并且不損害他人的行為仍可實(shí)施。然而必須指出，他們實(shí)施的這類行為，欠缺目的意思【即實(shí)施某行為是為了追求某種法律效果的自由意志】，因而嚴(yán)格說來不能被稱為法律行為。從這個(gè)意義上講，他們是絕對沒有行為能力的。,（2）外延 1)不滿10周歲者。 2)年滿10周歲無意思能力的精神病人。 民法通則第13條第1款稱之為“不能辨認(rèn)自己行為的精神病人”。 意見

37、第5條解釋為“沒有判斷能力和自我保護(hù)能力，不知其行為所果”的精神病人。 (3)對無法律行為能力人的能力救濟(jì) 無行為能力人，仍然可以獨(dú)立實(shí)施生活中的必要行為，純獲利益、不負(fù)擔(dān)義務(wù)并且不損害他人的行為，訂立經(jīng)國家審核的定型化合同的行為?？紤]到民法通則規(guī)定的無法律行為能力年齡的上限比較高，作這樣的解釋是必要的。關(guān)于這一點(diǎn)，亟待立法機(jī)關(guān)或者最高人民法院作出解釋。,四、對行為能力欠缺者的救濟(jì) (一)概說 自然人行為能力制度中，無行為能力和限制行為能力制度，對于他們“自主參與”條件的創(chuàng)造明顯不足，從而限制了欠缺完全行為能力者可以享有權(quán)利的范圍。 無行為能力人相限制行為能力人所欠缺的，只是行為能力，而

38、不是權(quán)利能力。為了實(shí)現(xiàn)權(quán)利能力的實(shí)質(zhì)平等，恰恰需要?jiǎng)?chuàng)造條件，使他們得以參與民事生活，更充分地享有私權(quán)。這就屬于救濟(jì)意思能力欠缺者的制度。,（二）監(jiān)護(hù) 1、含義：監(jiān)護(hù)是指對未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。 2、特征 （1）被監(jiān)護(hù)人必須是無民事行為能力人和限制民事行為能力人。 （2）監(jiān)護(hù)人必須具有監(jiān)護(hù)能力 （3）監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間具有親屬關(guān)系或朋友關(guān)系，或者行政上隸屬關(guān)系。 （4）監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間一旦產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不得自行改變。,3、監(jiān)護(hù)人的設(shè)立： 民法通則中規(guī)定：法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)。司法實(shí)踐中，有條件也承認(rèn)遺囑監(jiān)護(hù)，法定監(jiān)護(hù)，是指以法律的

39、直接規(guī)定而擔(dān)任無民事行為能力或限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)。 所以，我國民法制度中存在上述三種監(jiān)護(hù)類型。,1）法定監(jiān)護(hù) 未成年人的父母為監(jiān)護(hù)人，如父母已經(jīng)死亡或沒有監(jiān)護(hù)能力的由下列人員：祖父母、外祖父母；成年兄姐；關(guān)系密切的親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)的沒有以上監(jiān)護(hù)情況的由未成年人父母單位、住所地居民委員會、村民委員會或民政部門。 無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)人由下列人員：配偶；父母；成年子女近親屬（祖父母、外祖父母、成年兄弟姐妹）關(guān)系密切，其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的沒有上述人由精神病人單位、住所地居委會、村委會可民政部門擔(dān)任。,2）指定監(jiān)護(hù) 含義：對擔(dān)任無民

40、事行為能力和限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人有爭議的情況下，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的利益，為他們指定近親屬中人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)。 有權(quán)指定監(jiān)護(hù)人的組織應(yīng)按先后順序進(jìn)行： 未成年人父母所在單位行政指定權(quán)， 父母沒有單位的或不適宜指定的由住所地居委會或村委會指定監(jiān)護(hù)人 只有當(dāng)未成年人親屬對組織指定不服而提起訴訟時(shí)才由人民法院裁判指定監(jiān)護(hù)人。,3.遺囑監(jiān)護(hù) 含義 指父母用遺囑方式為其子女指定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)。 條件 被遺囑指定的人同意做監(jiān)護(hù)人； 被監(jiān)護(hù)人并無不利情況 撫養(yǎng)子女的一方，不得用遺囑的方式取消生父或生母對該子女的監(jiān)護(hù)，被遺囑取消監(jiān)護(hù)的人對被監(jiān)護(hù)人有犯罪行為、無監(jiān)護(hù)能力的除外。,（四）監(jiān)護(hù)人

41、的職責(zé) 1.含義：民通第18條規(guī)定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身；財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益代理進(jìn)行民事活動，除為被監(jiān)護(hù)人利益之外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。最高院民通司法解釋意見第22條規(guī)定 單身母親甲因晚上要去聽專升本的輔導(dǎo)課，遂將其6歲的兒子委托給好友乙照看。不料在此期間，淘氣的兒子將乙鄰居一小孩弄傷，花去醫(yī)藥費(fèi)近千元。這一損失應(yīng)由： A. 甲承擔(dān)，如乙確有過錯(cuò)，乙負(fù)連帶責(zé)任 C. 甲承擔(dān)，乙概不承擔(dān) B. 甲承擔(dān)，如甲無力負(fù)擔(dān)，由乙承擔(dān) D. 乙承擔(dān)，甲負(fù)連帶責(zé)任 2.違反監(jiān)護(hù)職責(zé)的責(zé)任 給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 人民法院可以撤消監(jiān)護(hù)人的資格。,（五）監(jiān)護(hù)的終止 如

42、發(fā)生以下事實(shí)，監(jiān)護(hù)終止： 1.被監(jiān)護(hù)的未成年人已經(jīng)成年或者精神病人完全恢復(fù)健康。 2.監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人死亡。 3.監(jiān)護(hù)人喪失監(jiān)護(hù)能力。 4.監(jiān)護(hù)資格被法院撤消的。,第二節(jié) 法人概述 一、法人的含義 民通36條：具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 二、特征： 1、法人是一種社會組織 2、具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織。（主體資格） 區(qū)別于非法人組織的根本特征： 獨(dú)立組織 獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 獨(dú)立責(zé)任,三、法人應(yīng)具備的基本條件（參見民通第37條） （一）依法成立（一方面實(shí)體合法，另一方面程序合法） （二）有必要的財(cái)產(chǎn)（企業(yè)法人）或經(jīng)費(fèi)（

43、非企業(yè)法人） （三）有自己的名稱，組織機(jī)構(gòu)和場所 （四）須有章程。 民法通則第37條規(guī)定的“能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”有不當(dāng)之處！邏輯上的錯(cuò)誤：倒果為因。,,四、法人分類（注意民通規(guī)定與傳統(tǒng)理論的不同，重要?。?（一）企業(yè)法人與非企業(yè)法人（機(jī)關(guān)法人，事業(yè)單位法人，社會團(tuán)體法人） 1企業(yè)法人： （1）以營利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動的法人， （2）特征： 1）以營利為目的， 2）必須具有歸其所有的獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 3）依核準(zhǔn)登記程序成立。,2機(jī)關(guān)法人：因行使職權(quán)的需要而享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的國家機(jī)關(guān)。 機(jī)關(guān)法人包括：權(quán)力機(jī)關(guān)法人、行政機(jī)關(guān)法人、司法機(jī)關(guān)法人和軍事機(jī)關(guān)法人。 各

44、職能機(jī)構(gòu)的所屬部門及其派出機(jī)構(gòu)，一般不具備法人資格。 3事業(yè)單位法人：以謀求社會公益為目的國家設(shè)立的，從事教文衛(wèi)體新聞等公益事業(yè)管理的法人，經(jīng)費(fèi)主要來源國家財(cái)?shù)膿芸睢?4社會團(tuán)體法人：由自然人或法人自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會員共同意愿，按其章程從事政治，社會公益，學(xué)術(shù)研究，家教等活動的非營利性社會組織。,5、區(qū)分企業(yè)法人與非企業(yè)法人的意義： （1）性質(zhì)不同： 前者以營利為目的，后者則不是。 （2）財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)來源不同： 前者是投資者的或以營利形成的財(cái)產(chǎn)，后者是財(cái)政撥款成自籌資金。 （3）設(shè)立程序不同： 前者須經(jīng)過審批登記或核準(zhǔn)登記，機(jī)關(guān)法人設(shè)立依法律或行政命令，不需登記；事業(yè)單位依法律或行政命令組

45、建，依登記設(shè)立；社會團(tuán)體必須經(jīng)過登記。,（二）社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人 1、含義 （1）社團(tuán)法人： 以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，如公司、合作社、協(xié)會、學(xué)會 （2）財(cái)團(tuán)法人： 為一定目的設(shè)立，并由專門委托的人按規(guī)定目的使用的各種財(cái)產(chǎn)為核心形成的組織，如基金會、寺院 注意這種分類與民法通則之分類的交叉！,2、區(qū)別 （1）成立基礎(chǔ)不同：前者以人為基礎(chǔ)，有組織成員社員，后者以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)，沒有法人成員。 （2）設(shè)立人地位不同：前者的設(shè)立人在法人成立時(shí)成為其成員，享有社員權(quán)；后者的設(shè)立人一般在法人成立時(shí)與法人脫離。 （3）設(shè)立行為不同：前者屬共同民事法律行為且是生前行為；后者為單方行為，有的為死后生效行為

46、。 （4）目的不同：前者主要為了設(shè)立人及其成員的利益；后者不是為了設(shè)立人及其內(nèi)部工作人員利益而是實(shí)現(xiàn)某一目的（往往是公益目的）。,五、法人機(jī)關(guān) （一）含義 （二）構(gòu)成：權(quán)力機(jī)關(guān)，執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)。 （三）法人機(jī)關(guān)與法人關(guān)系：（代表說） 法人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，法人機(jī)關(guān)是法人意志的表達(dá)者和執(zhí)行者，法人機(jī)關(guān)在其權(quán)限范圍內(nèi)的活動為法人本身的活動。 （四）法定代表人： 含義：依照法律或法人章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人 特點(diǎn)：（1）資格是法定的（2）代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。 注意：（法定）代表人與代理人是不同的概念！,六、法人的設(shè)立與變動 （一）設(shè)立：設(shè)立申請和法人資格取得兩階段

47、 1我國的法人設(shè)立原則：P66 （1）特許設(shè)立主義，非營利法人 （2）行政許可主義； （3）準(zhǔn)則設(shè)立主義。 2方式： （1）發(fā)起 （2）募集 （3）捐助,3法人資格取得民通50條： （1）機(jī)關(guān)法人設(shè)立時(shí)即取得，不需登記 （2）事業(yè)單位或社會團(tuán)體法人依法不需辦理登記的，從設(shè)立時(shí)即取得 （3）依法需登記的，經(jīng)核準(zhǔn)領(lǐng)取法人證書之日取得 （4）法人自領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日。 （二）法人變更P67 1法人合并：兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)法人，分為吸收合并和新設(shè)合并。 2法人分立：一個(gè)法人分成兩個(gè)以上的法人，分為新設(shè)分立和派生分立。,（三）法人終止 1含義 ： 喪失民事主體資格，其民事權(quán)利能力和民事行

48、為能力終止，又稱法人的消滅。 2終止原因： （1）依法被撤銷（2）自行解散（3）依法被宣告破產(chǎn) （4）其他原因（合并、分立、不可抗力） 3法人清算 （1）種類：破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算 （2）法人在清算期間地位，法人資格仍然存在 （3）終結(jié)：由清算人向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告（依登記成立的法人于終結(jié)時(shí)均應(yīng)辦理注銷登記 ）,第三節(jié) 法人的人格/主體資格 一、法人的權(quán)利能力 （一）含義： 法律賦予法人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 （二）與自然人權(quán)利能力的區(qū)別： 1產(chǎn)生時(shí)間不同： 法人的權(quán)利能力從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消化。 2享有的權(quán)利內(nèi)容不同： （1）法人受到法人成立時(shí)根據(jù)的法

49、律、法規(guī)、業(yè)務(wù)范圍的限制，只有特定范圍內(nèi)民事權(quán)利能力。 （2）自然人既享有財(cái)產(chǎn)權(quán)，又享有人身權(quán)，但法人享有名稱權(quán)，名譽(yù)權(quán)和受遺贈權(quán)等。 3民事權(quán)利能力具有的差異性程度不同 法人在民事權(quán)利能力范圍上存在較大差異。,（三）法人民事權(quán)利能力的法律限制 1法人目的限制 法人目的，是指法人性質(zhì)所決定的是否以營利為目標(biāo)，（如：機(jī)關(guān)法人不以營利為目的，其從事的以營利為目的的生產(chǎn)經(jīng)營活動不能有效） 2事業(yè)范圍限制 民通第42條“企業(yè)法人應(yīng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”。 3法律法規(guī)限制,二、法人的民事行為能力（目的是主體制度的體系化） （一）含義 法人以自己的法律行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力（資格）

50、 （二）法人同自然人民事行為能力的區(qū)別 1產(chǎn)生和消滅的時(shí)間不同， 2法人的民事行為能力范圍與民事權(quán)利能力范圍一致。 3法人的民事行為能力由法人機(jī)關(guān)或代表人實(shí)現(xiàn)。 （三）法人民事行為能力的范圍 只能在實(shí)行法律確認(rèn)的事業(yè)或經(jīng)營范圍內(nèi)進(jìn)行，不能超越法定的范圍。但為了保護(hù)善意第三人的交易利益，法律又肯定特定情形下超越經(jīng)營范圍的行為有效。（目的主要是為了維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定） 【善意第三人指無過錯(cuò)地不知情的與相關(guān)的法律關(guān)系有密切聯(lián)系的人】,三、法人的民事責(zé)任能力 （一）含義： 法人對自己行為行使民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)，且能夠?qū)ψ约旱倪`法行為承擔(dān)民事責(zé)任。 （二）法人承擔(dān)民事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn) 法人的法定

51、代表人或其他工作人員，以法人的名義從事的經(jīng)營活動或職務(wù)行為，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 四、法人（的獨(dú)立）人格制度的功能 （一）財(cái)產(chǎn)獨(dú)立：法人的財(cái)產(chǎn)是法人的，區(qū)別于成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)（股東承擔(dān)有限責(zé)任） （二）責(zé)任獨(dú)立：公司的責(zé)任獨(dú)立于出資人（降低股東風(fēng)險(xiǎn)）,五、法人人格否定理論 （一）含義 在特定情形下，為了保護(hù)債權(quán)人的相關(guān)社會主體的利益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，法律授權(quán)法院或特定機(jī)構(gòu)否定法人團(tuán)體獨(dú)立的人格，由該法人股東直接對法人的債務(wù)負(fù)責(zé)，阻止法人利用其獨(dú)立人格對權(quán)利進(jìn)行濫用，損害他人利益。 （二）理由：和下述“意義”一樣。 （三）意義： 實(shí)現(xiàn)股東利益與相關(guān)主體（債權(quán)人、法

52、人團(tuán)體、小股東、職工、消費(fèi)者）的利益平衡。 （四）我國的法人人格否定制度 1、公司法第20條第3款以及第64條 2、構(gòu)成要件： （1）資格要件（2）行為或事實(shí)要件（3）結(jié)果要件（4）主觀要件（5）程序要件,第四章 人身權(quán) 第一節(jié) 人身權(quán)概述 一、人身權(quán)的含義 二、特征： （一）民事主體固有的權(quán)利 1、人身權(quán)與民事主體存在同期性 2、人身權(quán)不一定體現(xiàn)主體自由意志 3、人身權(quán)具有專屬性 （二）沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容（不能用金錢計(jì)算衡量） 大多數(shù)人格權(quán)如名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)無財(cái)產(chǎn)內(nèi)容。 （三）與民事主體不可分離,三、人身權(quán)的權(quán)能（權(quán)利所具有的功能與作用） （一）受尊重權(quán)

53、 （二）受保護(hù)權(quán) （三）控制權(quán)：以自己的意思對自身主體性要素進(jìn)行控制的權(quán)利 （四）利用權(quán)：以自己的意志去利用主體性要素，從事各種活動，以滿足自身需要的權(quán)利。 （五）有限轉(zhuǎn)讓權(quán)：權(quán)利主體對其部分主體性要素的利用可以適當(dāng)轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利，也是利用權(quán)有限制的延伸。, 以下關(guān)于一般人格權(quán)和特別人格權(quán)的論述中不準(zhǔn)確的是： A. 一般人格權(quán)指一種受尊重權(quán)，即要求義務(wù)人承認(rèn)并且不侵害權(quán)利人固有的存在和應(yīng)然的存在的權(quán)利 B.一般人格權(quán)指以自然人的所有主體性要素為客體的人格權(quán) C. 特別人格權(quán)指以自然人的特定主體性要素為客體的人格權(quán) D. 一般人格權(quán)就是所有自然人都可以享有的人格權(quán)，而特別人格權(quán)是只有

54、特定的自然人才能享有的人格權(quán),第二節(jié) 人格權(quán)概述 一、人格權(quán)概念 （一）含義：民事主體固有的，由法律確認(rèn)的，以人格利益（或主體性要素）為客體，為維護(hù)民事主體具有法律上的獨(dú)立人格所必備的基本權(quán)利。 （二）特征 1民事主體固有的一種權(quán)利 2由法律確認(rèn)的權(quán)利（法律通過明確規(guī)定將人生來就應(yīng)有的自然權(quán)利確認(rèn)為法律上的權(quán)利） 3以人格利益（對人的人身和行為自由、安全及精神自由等方面享有的利益）為客體 4維護(hù)民事主體獨(dú)立人格（主體資格）所必備的權(quán)利,第三節(jié) 具體人格權(quán) 一、生命權(quán)：法律賦予自然人的以生命維持和生命安全為內(nèi)容的權(quán)利。 二、身體權(quán)：自然人對其肢體器官和其他組織的完整依法享有的權(quán)利。 三、健康權(quán)：

55、自然人依法享有的以保持其自身及其器官以致身體整體功能安全為內(nèi)容的權(quán)利。,四、姓名權(quán)與名稱權(quán) 姓名權(quán)：自然人依法享有的決定使用，改變自己姓名并排除他人侵害的權(quán)利。 名稱權(quán)：法人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙等社會組織依法享有的并排除他人侵害的權(quán)利。 （一）姓名權(quán)的內(nèi)容 1決定權(quán)：以具備意思能力為前提 2使用權(quán)： （1）內(nèi)容：1）專用權(quán)；2）排斥權(quán)； 3）許可權(quán)；4）要求他人正確使用 （2）限制：1）在一定場合有使用正式姓名義務(wù)（證件、文書、契約上） 2）不得濫用（不正當(dāng)目的，有違公序良俗，誠實(shí)信用等） 3變更權(quán)：遵循一定的法定條件與程序，筆名、藝名不受限制,（二）名稱權(quán)的內(nèi)容

56、 1命名權(quán) 2使用權(quán) 限制： （1）企業(yè)只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記的同行業(yè)名稱相同或近似 （2）企業(yè)不得使用有損國家公共利益，引人誤解，欺騙公眾名稱、政黨、組織、漢語拼音字母數(shù)字 （3）對一些特殊用語的使用，如“中國”、“中華”、“國際”、“總”、“分公司”、“分廠”、“分店” 3變更權(quán) 4轉(zhuǎn)讓權(quán) 民法通則第99條規(guī)定：企業(yè)法人個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙有權(quán)使用，依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱。,（三）侵犯他人姓名、名稱權(quán)的情況 1、干涉 2、盜用（利用別人姓名） 3、假冒（把自己當(dāng)別人） 4、不正當(dāng)使用 （四）責(zé)任： 有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，

57、并可以要求賠償損失。關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋：自然人的姓名權(quán)受到侵害可以主張精神賠償，但法人或其他組織的名稱權(quán)則不可以。 例題： 某甲與某乙素來不和，遂在其創(chuàng)作的童話中將某乙姓名作為一只豬的名字。某甲的此種行為構(gòu)成對某乙之姓名權(quán)的： A.假冒 B.不正當(dāng)使用 C.盜用 D.應(yīng)標(biāo)表而不標(biāo)表,五、名譽(yù)權(quán)（目的：維護(hù)人的尊嚴(yán)） （一）含義 名譽(yù)權(quán)：主要包括公民名譽(yù)權(quán)和法人名譽(yù)權(quán)兩種，是公民或法人對自己在社會生活中獲得社會評價(jià)，人格尊嚴(yán)享有的不可侵犯的權(quán)利。 名譽(yù)：社會或他人對特定公民、法人的品德、才干、信譽(yù)、商譽(yù)、功績、資歷和身份等方面評價(jià)的總和。 （二）類型 1、自然人

58、名譽(yù)權(quán) 2、法人名譽(yù)權(quán)/商譽(yù)權(quán),（三）侵害他人名譽(yù)權(quán)的行為 1、以侮辱方式侵犯他人名譽(yù)，（口頭書面，暴力方式進(jìn)行人身攻擊） 2、以誹謗方式侵犯他人名譽(yù)，（無中生有） a.新聞采訪報(bào)道中嚴(yán)重失實(shí)造成當(dāng)事人名譽(yù)損害 b文學(xué)作品中虛構(gòu)事實(shí)，對他人進(jìn)行誹謗 德國學(xué)者的觀點(diǎn)：大家誤認(rèn)為小說中寫的丑惡的“張三”就是現(xiàn)實(shí)中的那個(gè)張三，則作者可能會構(gòu)成侵犯張三名譽(yù)權(quán)，而不屬于對張三姓名的不正當(dāng)使用 c傳播謠言對他人進(jìn)行侮辱,六、肖像權(quán) （一）含義： 肖像權(quán)：指公民能過各種形式在客觀上再現(xiàn)自己形象而享有的專有權(quán)。 （二）侵犯與保護(hù) 1、侵犯肖像權(quán)的典型例子： （1）使用公民肖像未經(jīng)本人同意 （2）以營利為目

59、的進(jìn)行使用 2、肖像權(quán)的限制： 為了社會公共利益的需要，成為科學(xué)藝術(shù)上目的，成為了宣傳報(bào)道而制作和使用公民的肖像，可以不征得公民同意，但不應(yīng)侵害公民的合法權(quán)益，為了職務(wù)上的目的或公共利益而依法制作，使用他人肖像的，則無需通過本人同意，如通緝犯，張貼尋人啟事。,七、隱私權(quán) （一）含義： 又稱個(gè)人生活秘密權(quán)，捐公民不愿公開或讓他人知悉個(gè)秘密的權(quán)利。 隱私：當(dāng)事人不愿被他人知曉的生活事實(shí)。 （二）內(nèi)容 （三）侵權(quán)行為的情形、責(zé)任，民通意見第140條第1款 （四）限制 1不得與公共利益相沖突，如公眾人物的隱私權(quán)要受到公眾知情權(quán)限制。 2不得與法律強(qiáng)制性規(guī)定相沖突。 例子：甲偷看了好友乙

60、的日記后，向其他人透露乙在日記中所記載的一些情感話語。眾人遂以此取笑，乙得知后倍感痛苦而跳樓自殺，結(jié)果身負(fù)重傷導(dǎo)致下肢癱瘓。甲的行為 A. 不構(gòu)成侵權(quán) B. 侵害了乙的身體權(quán) C. 侵害了乙的隱私權(quán) D. 侵害了乙的名譽(yù)權(quán),完全有效的民事行為=民通中的“民事法律行為” （主體基于意思表示，旨在設(shè)立、變更或終止權(quán)利和義務(wù) 的合法行為）,,,民事行為,效力不完全的 民事行為,無效民事行為,可撤銷或可變更的民事行為,,效力待定的民事行為,合法有效的法律行為=民通中的“民事法律行為”,,,法律行為,效力不完全的 法律行為,無效法律行為,可撤銷的法律行為,,效力待定的法律行

61、為,第五章 法律行為 一、傳統(tǒng)民法中法律行為的含義 指以欲發(fā)生私法上效果之意思表示為要素的一種法律事實(shí)。 說明：意思表示為了使發(fā)生私法上的效果就叫做法律行為，所謂私法效果就是法律關(guān)系的發(fā)生、消滅、變更都包括在內(nèi)。法律行為只需具備使發(fā)生私法上效果的目的，卻不必實(shí)際上一定要發(fā)生效力，所以無效或可以撤銷的表意行為也一概叫做法律行為。,二、民法通則之規(guī)定存在的問題 （一）另起爐灶并無實(shí)益 采用以“民事行為”、“民事法律行為”等概念為核心的概念體系，并不比傳統(tǒng)民法更合理。 （二）民法通則之編纂體例中的邏輯問題 民法通則中的“民事法律行為”部分存在著“文不對題”的問題,三、意思表示概述 （一）含義

62、 行為人將其希望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意愿，以一定方式表達(dá)于外部的行為。 （二）構(gòu)成要件 1、效力意思：以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的意圖（或旨在發(fā)生私法上效果的意圖） 【反例：在拍賣會上無意識地舉手】 2、表示意思：知道自己的表示行為能夠清楚表達(dá)效力意思的內(nèi)心狀態(tài) 【反例：呂秀才討債記】 3、表示行為：把內(nèi)心意愿以一定的方式表達(dá)于外部的過程。 分為明示和默示兩種方式。,（三）意思表示與民事法律行為的關(guān)系 法律行為以意思表示為必備的構(gòu)成要素。 有的情況下，意識表示就是法律行為（亦即諾成行為），意思表示的完成就是法律行為的完成。 有的情況下，意思表示并不等同于法律行為

63、。僅有行為人的意思表示并不構(gòu)成法律行為，還必須鋪之以其他要素或形式要件方才構(gòu)成相應(yīng)的法律行為。,四、法律行為的分類 （一）單方法律行為與多方法律行為 1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn) 法律行為是由一方當(dāng)事人的意思表示還是由多方當(dāng)事人的意思表示一致而成立。 2、單方法律行為 （1）含義：根據(jù)一方當(dāng)事人的意識表示即可成立的法律行為。 （2）特點(diǎn)：有無對方當(dāng)事人，都不需要他方當(dāng)事人同意，就可以發(fā)生法律效力。 （3）類型 有對方當(dāng)事人的：如免除債務(wù)，授予代理權(quán)，放棄繼承權(quán)等 無對方當(dāng)事人的：如遺囑，設(shè)立財(cái)團(tuán)的捐助行為,3、多方法律行為 （1）含義： 指必須由兩方以上當(dāng)事人的意思表示一致才能成立的法律行為。 （2）分

64、類： 合同行為： 又稱契約行為：是指雙方或多方的意思表示對立統(tǒng)一地相互結(jié)合的行為。 共同行為： 是由多個(gè)方向一致的意思表示相結(jié)合的行為。 共同行為是達(dá)成一致的意思表示在內(nèi)容上并非相互對立，而是有著一致追求的目標(biāo)，如合伙行為，社員大會表決行為。,（二）諾成性法律行為與實(shí)踐性法律行為 民事法律行為的成立除意思表示之外是不需要物之交付為標(biāo)準(zhǔn)，可分為諾成性法律行為和實(shí)踐性法律行為。 1、諾成性法律行為（又稱不要物行為）：含義是指僅依意思表示而成立的法律行為。如買賣、租賃、加工承攬等合同行為 2、實(shí)踐性法律行為（又稱要物行為）：指除意思表示之外，還需要交付物才能成立的法律行為。,（三）要式行為

65、與不要式行為 （四）主行為與從行為 （五）基本行為與補(bǔ)助行為 （六）生存行為與死因行為,五、法律行為的生效要件（一）法律行為的一般生效要件 1、行為人具有相應(yīng)的行為能力 法律行為以當(dāng)事人的意思表示為基本要素，具有健全的理智，是作出合乎法律要求的意思表示的基礎(chǔ)。因此，行為人必須具有相應(yīng)的行為能力。 2、當(dāng)事人的意思表示真實(shí)和自由 包括兩個(gè)方面的含義：一是指行為人的內(nèi)心意思與外部的表示行為相一致的狀態(tài)。二是指當(dāng)事人是在意志自由的前提下，進(jìn)行意思表示的狀態(tài)。將意思表示真實(shí)作為法律行為的有效要件，是為了貫徹意思自治原則。,3、意思表示/法律行為的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)或社會公共利益。 4、標(biāo)

66、的確定與可能 標(biāo)的確定指行為人所預(yù)期的法律效果，在行為開始時(shí)就是明確的。 標(biāo)的可能指行為人所預(yù)期的法律效果在客觀上必須具有實(shí)現(xiàn)的可能。 （二）特別有效要件 1、多方法律除具備一般有效要件外還需達(dá)成合意。 2、實(shí)踐性（要物）法律行為的有效還需標(biāo)的物交付為特別有效要件。 3、要式法律行為的有效需以采取特定的形式為特別有效要件,六、效力不完全的法律行為 （一）無效法律行為 1、含義： 因欠缺民事法律行為的有效要件，從而肯定不能發(fā)生行為人預(yù)期法律效果的民事行為。 、特征： （）根本不能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律效果 （）當(dāng)事人的意思表示內(nèi)容不被法律承認(rèn)。 （）無效民事行為可能發(fā)生與當(dāng)事人愿望不符甚至完全相反的其他法律后果。,3、無效法律行為的類型 （）行為人不具有民事行為能力的行為 1）無民事行為能力人實(shí)施的民事行為 2）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為 3）法人或其他組織實(shí)施的超出其行為能力范圍的民事行為。（超越權(quán)限訂立的不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定的合同，相對人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的，該合同有效） （）意思表示不真實(shí)的民事行為,I 受欺詐而為的民事行為 1）構(gòu)成要件: 一方