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1、電子證據(jù)的法律地位新探 　　關(guān)鍵詞： 電子證據(jù)/證據(jù)能力/獨立地位 　　內(nèi)容提要： 隨著計算機技術(shù)的迅猛發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的飛速延伸，在司法實踐中涉及電子證據(jù)的案件越來越多，從最早的恒生公司訴王洪網(wǎng)上名譽侵權(quán)糾紛到新浪訴搜狐侵犯著作權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案，電子證據(jù)扮演著越來越重要的角色。從電子證據(jù)的定義、與其它種類證據(jù)的共性、能夠成為獨立的證據(jù)種類三個方面研究了電子證據(jù)的法律地位，這對證據(jù)體系和證據(jù)立法的完善，以及司法實踐中證據(jù)的運用具有積極、現(xiàn)實的理論和指導(dǎo)意義。 　　一、電子證據(jù)的定義 　　基于科學(xué)技術(shù)發(fā)展情況和立法角度的不同，世界各國提出了許多電子證據(jù)以及與其相關(guān)的概

2、念。 　　澳大利亞昆士蘭對電子證據(jù)的定義是：以計算機軟盤文件、計算機硬盤文件、電子郵件、網(wǎng)絡(luò)交易文件、激光唱盤、光盤、只讀存儲器、錄音磁帶、錄像帶、磁存儲器、數(shù)字視頻光盤、激光影碟形式存儲的文字或符號、數(shù)字或數(shù)學(xué)方程式、圖像（無論是動態(tài)還是靜態(tài)、無論是圖形還是畫面）或者聲音。美國對電子證據(jù)的定義為：以"計算機數(shù)據(jù)";、電話、電報、傳真、錄音、錄像與縮微膠片等作為載體的證據(jù)。我國有些學(xué)者認為電子證據(jù)是"在計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的儀器記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物";。日本刑法新增第七條規(guī)定：電磁記錄者，是指以電子方式、磁方式或其它無法以人之知覺加以認識之方式所制造之記錄，而供電

3、子計算機處理資料之用者[1]；聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第二條規(guī)定：電子證據(jù)是指由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、傳送、接收或儲存的信息[2]. 　　除此之外，還產(chǎn)生了許多與電子證據(jù)相關(guān)的概念，如：網(wǎng)絡(luò)證據(jù)、計算機證據(jù)、數(shù)字證據(jù)等。雖然這些概念都與電子證據(jù)相關(guān)，但這些概念所表述的外延都沒有電子證據(jù)廣泛，即電子證據(jù)能夠涵蓋以上所有的相關(guān)概念。例如，計算機證據(jù)是指計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的或存儲的以其記錄的內(nèi)容證明案件事實的電、磁、光信息[3]；數(shù)字證據(jù)"就是信息數(shù)字化過程中形成的以數(shù)字形式讀寫的能夠證明案件事實的電磁記錄物";[4]；網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，是由一個信息終端通過網(wǎng)絡(luò)從另外的終端得到的作為證據(jù)

4、的信息載體。通過概念的對比可明顯看出：除了包括數(shù)字證據(jù)外，電子證據(jù)還包括錄音、錄像資料等記載聲音、圖像的證據(jù)（此種記錄是以模擬信號表示的，不同于以二進制數(shù)據(jù)表示的即數(shù)字信號的計算機證據(jù)）；電子證據(jù)不僅涵蓋網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，而且未通過網(wǎng)絡(luò)傳輸直接從計算機存儲器讀取的證據(jù)也屬于電子證據(jù)。但值得強調(diào)的是，并非所有與計算機有關(guān)的概念都應(yīng)劃入電子證據(jù)的范圍。如：計算機模擬結(jié)果及計算機系統(tǒng)的測試結(jié)果。計算機模擬結(jié)果是指在訴訟中利用計算機對已經(jīng)發(fā)生的行為、實踐或條件進行模擬，提供研究的結(jié)果，揭示事物發(fā)展的可能性。計算機系統(tǒng)的測試結(jié)果，是指在相同或相似的情況和條件下對計算機系統(tǒng)本身的可靠性進行測試，以證實計算機系統(tǒng)是

5、可信的[5].從定義中我們即可明顯看出這些結(jié)果并不蘊含案件發(fā)生時的事實信息，他們只是在訴訟中對某些電子證據(jù)的可采性及證明力大小有所影響。 　　綜上觀點，本文對電子證據(jù)定義如下：電子證據(jù)是指能夠證明案件真實情況的，以數(shù)字信號、模擬信號為表現(xiàn)形式，由介質(zhì)、磁性物、光學(xué)設(shè)備、計算機或類似設(shè)備生成、發(fā)送、接收、存儲的蘊涵有案件事實信息的載體。這里所說的案件事實信息是能夠用來證明案件真實情況的各種符號，如：語言符號、文字符號、數(shù)字信號、模擬信號等等。常見的電子證據(jù)形式有：一是電子通訊中的電子證據(jù)，如電報、電話、傳真（Fax）資料；二是封閉計算機系統(tǒng)中的電子證據(jù)，如單個電子文件、數(shù)據(jù)庫、電子報單、黑匣子

6、、交通信息卡資料等；三是計算機網(wǎng)絡(luò)中的電子證據(jù)，如電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、電子資金劃撥、電子聊天記錄、電子公告牌記錄和電子簽章。此外，手機短信、錄音、錄像資料也屬于電子證據(jù)?？梢姡娮幼C據(jù)的外延是很廣泛的。 　　特別強調(diào)的是，本文界定的電子證據(jù)概念所具有的優(yōu)勢是，它不僅能夠包括所有的以數(shù)字信號、模擬信號形式存在的電子證據(jù)，而且可以排除籠統(tǒng)地將所有與計算機有關(guān)的證據(jù)都劃入電子證據(jù)的范疇，如上述的計算機模擬結(jié)果及計算機系統(tǒng)的測試結(jié)果。重慶郵電大學(xué)教授熊志海博士提出了"案件事實信息";理論[6]的觀點，本文所用的證據(jù)定義正是采用了這一觀點，此觀點將證據(jù)定義為"能夠用來證明案件事實的，蘊涵有案件事實

7、信息的載體";，這有別于傳統(tǒng)理論界對證據(jù)的定義。一直以來我們都認為：能夠證明案件的一切事實都是證據(jù)。因此，根據(jù)這種定義，證據(jù)本身并不是證明根據(jù)，只是作為證明根據(jù)的證據(jù)事實的物質(zhì)載體，這樣，證據(jù)就可存在真假之分了，法官之所以要對證據(jù)進行識別、認定，正是因為有的證據(jù)中蘊含了并非真實的案件信息[7].據(jù)此，對所有的訴訟證據(jù)，都必須審查其中是否蘊含有案件的真實信息。所以，計算機模擬結(jié)果和計算機系統(tǒng)測試結(jié)果不屬于電子證據(jù)，因為它們都并未在案發(fā)過程中儲存有案件的事實信息，而只是在案發(fā)后模擬推測出的一種結(jié)果，當(dāng)然不能直接作為證據(jù)使用?？梢哉f，本文對電子證據(jù)的定義比以往的定義有更為科學(xué)、合理之處。 　　二、

8、電子證據(jù)與其它種類證據(jù)的共性 　　電子證據(jù)與其它種類證據(jù)的共性在于： 　　（一）電子證據(jù)與其它種類證據(jù)一樣具有證明案件事實的證據(jù)能力 　　證據(jù)能力即證據(jù)資格，是指某一材料在訴訟過程中能否作為證據(jù)的資格。傳統(tǒng)證據(jù)（如物證、書證、鑒定結(jié)論等）之所以能作為認定案件事實的依據(jù)，因為該證據(jù)具有證明案件事實的證據(jù)能力，該案件事實信息與案件真實情況有密切的聯(lián)系。電子證據(jù)中也蘊涵有案件事實信息，該事實信息也能獨立地證明案件真實情況（即當(dāng)事人雙方存在的法律關(guān)系），故電子證據(jù)也應(yīng)具有獨立的證據(jù)能力。 　　在普通法系中，傳聞證據(jù)規(guī)則和最佳證據(jù)規(guī)則是兩條非常重要的證據(jù)規(guī)則。按照傳聞證據(jù)規(guī)則，只有自己親自知道該案件事實的人的證言才能被采納，由此，計算機輸出的書面材料是傳聞證據(jù)，一般是不可采納的。最佳證據(jù)規(guī)則認為，只有原件（正本）才能作為證據(jù)，而電子證據(jù)的正本和副本很難界定，也很難作為證據(jù)使用。即使如此，普通法系對電子證據(jù)限制的規(guī)定也存在例外[8]，美國法律通過對原件的擴大解釋承認電子證據(jù)中蘊涵有案件事實信息并能證明案件真實情況，從而承認電子證據(jù)的證據(jù)能力[9].