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1、研究生《民法總論》教學中應把握的幾個問題 　　民法是高校法科學生最重要的專業(yè)課。民法總論是民法的入門課，是民法后續(xù)相關課程的基礎課，也是民商法研宄生的專業(yè)基礎課。目前，全國高校法學院系基本上都將民法分解為民法總論、物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法、知識產(chǎn)權法等幾門課程，在若干學期里分別講授。法律碩士生和民商法研宄生的專業(yè)教學中，大致也是按照這樣的模式進行的，只不過深度和廣度有所不同。 　　作為研宄生，本科期間己經(jīng)比較系統(tǒng)地學習了民法相關課程。但是，學生們修完所有的民法課程之后，總的感覺是：民法十分龐雜，體系遠不及其他部門法(例如刑法)清晰，甚至認為沒有體系，因此，很難從宏觀上把握

2、民法，很難融會貫通。所以出現(xiàn)這種情況，是因為他們在本科期間學習民法的啟蒙課程——民法總論的時候，沒有認識和解決民法總論課程中的一些宏觀問題：民法與商品經(jīng)濟、民法框架體系、民法總論與分論、民法的邏輯結(jié)構(gòu)等宏觀知識體系.因此，在研宄生民法總論教學中，必須解決這些問題。 　　使學生能清晰地認識和把握民法的體系、民法總論與分論之間以及民法各個制度之間的關系、民法賴以產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎，從而宏觀上把握民法，為研習民法分則的各項制度打好堅實基礎。筆者以為，研宄生民法總論教學中應重點把握的宏觀問題有以下幾個方面： 　　一、民法總論課程的性質(zhì)及其與民法典總則的關系 　　由于民法的有關課程的名稱分

3、別叫做民法總論、物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法以及知識產(chǎn)權法等，生活中人們經(jīng)常接觸的法律概念同樣叫做物權法、合同法、婚姻法、繼承法等，加之本科期間學生初學民法，所以，學生普遍以為上述民法課程之間以及相關的具體法律之間彼此獨立，相互無關，以至于一些學生修完民法課程并考上研宄生之后，對此依然認識模糊。鑒于此，一定要給學生一個民法總論課程性質(zhì)的深刻認識。 　　1民法總論是對民法帶有共同性的規(guī)定所作的闡述 　　民法總論是對民法分則中的各種具體民事法律關系的理論概括，是對民法分則中各種制度通用的一些內(nèi)容的集中講述，在民法學中起統(tǒng)率和指導作用。民法總論講授的內(nèi)容包括：民法概述、

4、民法的基本原則、民事法律關系、民事主體(自然人和法人)、物、民事法律行為、代理、訴訟時效和期限、民事責任等，這些內(nèi)容都是民法分則中各類具體民事法律制度要用到的知識?？梢姡穹傉摷仁敲穹ǖ娜腴T課程，也是民法后續(xù)相關課程的先期課和基礎課;而后續(xù)的相關民法課程，如物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法等與民法總則一起，共同構(gòu)成民法的整體。 　　2民法學是以民法為研宄對象的科學 　　大陸法系各國的民法典以及我國現(xiàn)有的民法體系，規(guī)定了總則和分則若干編的內(nèi)容。民法總則是對民法典中民法的概念、調(diào)整對象、基本原則以及分則中各種民事法律關系共同使用的制度抽象出來，在總則中統(tǒng)一規(guī)定。表現(xiàn)在民法學教科

5、書上就是民法總論。因此，民法總論的內(nèi)容就是民法典總則的內(nèi)容。 　　二、民法與商品經(jīng)濟(市場經(jīng)濟)的關系 　　筆者幾乎對每屆新生都會提出這樣的問題：民事責任為什么以補償受害人的損失為限，通常情況下不多給也不少給?為什么我國絕大多數(shù)學者在贊同民事責任應當增加“懲罰性賠償”的同時，又不主張這種責任形式的普遍適用?學生的答復幾乎都圍繞著民法的“等價有償原則”展開，而不是從民法與商品經(jīng)濟的辯證關系去求證。恩格斯曾經(jīng)指出：民法準則只是以法的形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件”。 　　1民法是調(diào)整商品經(jīng)濟的法律，商品經(jīng)濟在法律上的反映主要是民法。從民法的發(fā)展軌跡看，它總是與一定的商品經(jīng)濟相聯(lián)系的

6、，商品經(jīng)濟發(fā)達，民法就發(fā)展;反之，民法則衰落。關于這一點，我國著名民法學家佟柔先生早就指出：民法部門，無論從傳統(tǒng)意義上或是從現(xiàn)代意義上說，都是與一定的商品關系緊密地聯(lián)系在一起的。商品交換的實現(xiàn)，必須要求交換者具有獨立人格權、財產(chǎn)自主權以及與這兩種權利相適應的合同自由權。商品關系的內(nèi)在要求也必然要表現(xiàn)為民法上的民事主體、所有權、債和合同這三位一體的制度。民法的主要任務就是為特定歷史時期的不同社會的商品經(jīng)濟服務的。民法的發(fā)展和演進的歷史向我們啟示，在存在著商品生產(chǎn)、交換的社會，就需要制定與該社會商品關系本質(zhì)特征相適應的法律，這種法律就是民法”遺憾的是，現(xiàn)在出版的一些《民法學》或者《民法總論》教材，

7、有意或者無意地忽略了這個問題，或者僅僅只言片語地提及。作為民法的啟蒙教育，老師一定要讓民法與商品經(jīng)濟的關系在學生心目中扎下根來。否則，學生永遠無法領悟民法的精髓。 　　2民法與商品經(jīng)濟(市場經(jīng)濟)的關系就是經(jīng)濟基礎與上層建筑的關系。研宄生在本科階段都學過辯證唯物主義和歷史唯物主義，這些知識甚至還是研宄生入學考試政治科目的內(nèi)容之一。只要老師引導和提示，學生們很快就會聯(lián)系起來，進而馬上就能理解作為上層建筑的民法與其產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎的商品經(jīng)濟之間的關系。這樣一來，學生對教材后面的民法歷史沿革，民法的本質(zhì)，不同國家的民法就容易理解了。同時，對民法分則中的各種法律關系以及相應的權利、義務為什么這樣規(guī)

8、定而不那樣規(guī)定也就找到了答案。 　　三、民法的邏輯結(jié)構(gòu) 　　民法主要調(diào)整的是社會生活中最大量、最復雜的商品經(jīng)濟關系，同時還調(diào)整著同樣復雜的人身關系。這樣的調(diào)整對象，就決定了民法的體系松散、制度繁多、相對獨立、內(nèi)容龐雜，最難學得融會貫通。那么，民法有沒有其內(nèi)在的邏輯結(jié)構(gòu)?總則與分則之間，各個相對獨立的制度之間有沒有內(nèi)在的邏輯聯(lián)系?這是幾乎所有初學民法甚至修完民法全部課程之后的學生深感疑惑的問題。答案是肯定的，這就是民法的邏輯結(jié)構(gòu)。所謂民法的邏輯結(jié)構(gòu)，是指根據(jù)法律的內(nèi)在邏輯聯(lián)系，將紛繁復雜的民法內(nèi)容進行高度地概括，抽象出來的邏輯體系。它是研宄民法理論體系的科學。關于民法的邏輯結(jié)構(gòu)，學界

9、有不同的認識與概括。 　　1“三位一體說結(jié)構(gòu)”。該學說為佟柔先生所創(chuàng)[3]。該學說把民法理論的基本邏輯結(jié)構(gòu)概括為：民事權利主體——所有權——債和合同制度三位一體有機組成。這一結(jié)構(gòu)是從民法的調(diào)整對象商品經(jīng)濟關系出發(fā)，根據(jù)商品走向市場交換的過程來概括的。商品的交換必然有參與者，也就是民事主體;交換者必須對商品擁有所有權;交換過程必然要進行合同行為(債)這種邏輯抽象雖然反映了民法與商品經(jīng)濟的內(nèi)在聯(lián)系，但它只是從商品經(jīng)濟運行的角度來概括民法邏輯結(jié)構(gòu)，難以覆蓋民法內(nèi)容的全貌。 　　2“權力中心說結(jié)構(gòu)”。該學說為魏振贏先生所倡。依照該學說，民法的邏輯結(jié)構(gòu)為:權力主體、權利客體、權利的得失變更、

10、權利的行使與保護14]。這一民法邏輯結(jié)構(gòu)的概括思路，是從權利本位出發(fā)，主體針對客體，圍繞權利這個中心而展開一系列的民事活動. 　　筆者認為，民法邏輯結(jié)構(gòu)的主線應當是：民事主體、法律事實、法律關系(如人身權法律關系、物權法律關系、債權法律關系等等;法律關系的核心就是民事權利、義務)——法律責任。其中，民事法律關系是中心。通過這一民法的邏輯主線，我們可以看出：首先，民事活動的參加者主體。圍繞著主體，法律規(guī)定了一系列制度，例如，自然人(個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙、私營獨資企業(yè))制度、法人制度;換言之，什么樣的主體可以進入市場，參與民事活動。其次，民事主體進入市場，是希望通過與其他的民事主

11、體設立、變更、終止各種民事法律關系，來滿足自己生產(chǎn)和生活、物質(zhì)與精神方面的需求，所以民事法律關系是中心。再次，民事法律關系不會憑空產(chǎn)生，必須要通過一個“橋梁”，這就是所謂的民事法律事實。這就涉及民法規(guī)定的最大量、最常見的法律事實——民事法律行為。最后，如果主體在民事法律關系的軌道中正常行走(享有權利、履行義務)直到民事法律關系的正常終止，這是一種理想的狀態(tài)。如果有民事主體試圖不按照這個軌跡行走，擅自逾越法律關系規(guī)定的行為模式，等待的將是民事責任。 　　四、民法總論課程自身的邏輯結(jié)構(gòu) 　　翻開目前主要的民法總論教材，通常包括以下內(nèi)容：民法概述、民法的基本原則、民事法律關系、自然人、法

12、人、物、民事法律行為、代理、訴訟時效和期限、民事責任等。這些看似獨立的內(nèi)容或者制度，它們之間有沒有內(nèi)在的邏輯聯(lián)系?初學者往往會孤立地學習教材中的每一個內(nèi)容或者制度，甚至即便學完了整個課程，仍然不能理解其中的聯(lián)系。其實，我們?nèi)绻陨厦娴拿穹ㄟ壿嫿Y(jié)構(gòu)來分析民法總論中各內(nèi)容或者制度之間的關系，不難發(fā)現(xiàn)，它們之間有著內(nèi)在的聯(lián)系。 　　1民法概述與民法的基本原則部分，屬于民法概括性的知識，如民法的概念、民法的調(diào)整對象、民法的沿革、民法的淵源、民法的適用范圍、民法的基本原則等，這兩部分相對獨立，與后面的內(nèi)容沒有太大的邏輯關系。 　　2自然人(包括個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙、個人獨資企業(yè))

13、、法人屬于民事主體部分，這部分還包括了自然人作為民事主體的輔助制度，如監(jiān)護制度。 　　3物是最大量、最常見的民事法律關系的客體，屬于法律關系客體部分的內(nèi)容。 　　4法律行為是最主要、最大量的法律事實，屬于法律事實中的行為部分。代理制度本質(zhì)上也是一種法律事實，只不過是假借代理人之手去與他人設立、變更、終止某一民事法律關系，因為可以歸到法律事實類。訴訟時效本質(zhì)上屬于法律事實中的事件(一定的事實狀態(tài)，經(jīng)過一定的事件，引起了某種權利義務狀態(tài)的變化)，所以，也應當劃歸到法律事實類。 　　5最后剩下的就是民事責任。 　　上述幾點串聯(lián)起來：民事主體(自然人、法人)——針對特定的客體(

14、物)一通過法律事實(法律行為、代理)與他人形成民事法律關系(民事權利、義務)民事責任(不履行義務招致的法律后果) 　　通過以上的分門別類，與前面的民法邏輯結(jié)構(gòu)照應。如此歸納之后，學生一目了然，學起來脈絡清晰，用起來融會貫通。 　　五、民法總論與分論的銜接 　　1民法總論與分論各個制度的銜接 　　首先，要對后續(xù)相關民法課程作簡要介紹，如課程的名稱、課程的基本內(nèi)容、課程的開設時間等。 　　其次，重點強調(diào)民法總論課程與民法后續(xù)課程之間的關系，讓學生心中有數(shù)。民法總論講授的內(nèi)容(民法概述、民法的基本原則、民事法律關系、民事主體(自然人和法人)、物、民事法律行為、代理、訴訟

15、時效和期限、民事責任等)，都是民法分則中各類民事法律關系要用到的知識。比如說，合同法中規(guī)定，合同通?？梢杂伤舜鸀楹炗?，這就要用到民法總論中的代理制度的知識。又比如說，繼承法中規(guī)定的遺囑繼承或者遺贈，要用到民法總論中的民事法律行為的知識。 　　再次，以民事法律關系為中心，反復強調(diào)后續(xù)課程，如物權法、債權法、合同法、婚姻家庭繼承法、人身權法等，都是民事法律關系，它們的下面還有若干小類甚至還有若干子類民事法律關系，例如，物權法律關系項下還有所有權、用益物權、擔保物權;擔保物權項下還有抵押、質(zhì)押、留置等法律關系。讓學生明白，將要學習的后續(xù)課程的主要內(nèi)容，就是民事法律關系的核心部分民事權利和義務

16、。 　　2知識結(jié)構(gòu)上的銜接 　　民法總論講授的內(nèi)容是分則中各類民事法律關系都要用到的知識，因此，民法總論中出現(xiàn)的知識會在后續(xù)課程中重復，例如，合同法中有關合同的訂立，就是民法總論中的民事法律行為知識。 　　3某些法律術語的銜接 　　如前所述，筆者在教授物權的原始取得和繼受取得時，曾多次提問學生是否能將此理解為物權法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的法律事實。對此，不少學生一臉茫然。顯然，這些學生沒有將民法總論中的民事法律關系的知識與物權法中的相關內(nèi)容聯(lián)系起來，更談不上利用前面所學知識來解決后面的問題了。 　　產(chǎn)生這些問題的原因是由于物權法中某些概念的用語與民法總論中的相同概

17、念表述不一致，使學生產(chǎn)生認識錯誤。我們知道，民法總論中的民事法律關系制度是民法的基石，當然也是物權法的基礎。但是，由于教材編寫的習慣，到了物權法的編、章里，有的概念表述發(fā)生了變化。例如，通常只用“物權”一詞，而不提物權法律關系。當談到物權法律關系的產(chǎn)生變更和消滅時，教材通常用“物權的變動”來表述。當談到物權法律關系產(chǎn)生的法律事實時，教材通常冠之以“物權的取得”。這樣一來，學生根本無法將這些東西與花了一個學期在民法總論課程中學到的相關知識聯(lián)系起來。不是他們不想聯(lián)系，而是物權法教材中對同一個概念的表述己經(jīng)面目全非而又不加以說明。結(jié)果，猶如不同地區(qū)的方言對同一事物的叫法迥異一樣，在沒有搞清楚事物的本質(zhì)之前，學生會以為這是一個全新的事物。 　　總之，在教與學的這對矛盾中，教師起引導作用，是外因;學生是學習的主體，是內(nèi)因。外因通過內(nèi)因而起作用。教師應當千方百計地為學生創(chuàng)造良好的學習條件。就民法總論的教學而言，最主要的就是教給學生一個清晰、扼要、融會貫通的民法邏輯體系，打通龐雜的各個民法制度之間的關節(jié)，并且在民法的所有課程中一以貫之，不斷重復，直至在學生的頭腦中留下深深的烙印。