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1、 隱名投資協(xié)議（范本） XX有限公司隱名投資協(xié)議 顯名投資人（甲方）： 隱名投資人（乙方）： 甲、乙兩方經友好協(xié)商，本著互利互惠、共同發(fā)展的原則，就乙方隱名出資設立XX有限公司的相關出資及股權、利益分配等問題達成如下協(xié)議： 一、股東形式 公司的注冊資本為人民幣 元。甲方為顯名營業(yè)人，乙方為隱名出資人。其中甲方出資人民幣 元，乙方出資人民幣 元。 二、公司注冊地址 公司的法定地址為：

2、 三、股東出資額、股權比例 甲方：XX有限公司出資人民幣_______萬元，占注冊資本的_____%； 乙方：出資人民幣_____萬元，占注冊資本的_____% 其中，乙方的實際出資掛在甲方名下，在公司的章程、股東名冊、工商登記中以甲方為顯名股東，基本情況為： 乙方： 身份證號：

3、 聯(lián)系方式： 四、出資期限 甲、乙雙方所認繳上述出資應分期（或一次性）到位_______，甲方須向乙方開具乙方出資證明。 五、表決權的行使 表決事項由各股東按出資比例行使表決權。各股東作出《公司法》規(guī)定的重大決議時，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。如表決事項為一般事項，由所持表決權二分之一以上的股東同意通過。 六、XX有限公司的經營管理方式

4、 七、顯名股東和隱名股東的具體職責和權利 1、顯名股東的權利義務

5、 2、隱名股東的權利義務 八、利益分配

6、 甲、乙雙方的利益分配方式： 1、甲、乙雙方均享受XX有限公司的全部股東權益； 2、甲、乙雙方按出資比例承擔責任，分得紅利。 九、違約責任 1、乙方應當按約向甲方繳納所認繳的資本金。乙方未按約按時繳納認繳資本金的，則應向甲方承擔 責任。 2、甲方未按本協(xié)議約定向乙方分配紅利、或阻止乙方行使股東權利的，甲方應向乙方承擔 責任。 3、XX有限公司出現(xiàn)第三人的糾紛時，由 方承擔實際的股東責任。 ? 十、適用法律及爭議的

7、解決 1、本協(xié)議的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均受中華人民共和國法律的管轄。 2、因執(zhí)行本協(xié)議而發(fā)生的爭議，各方可協(xié)商解決，協(xié)商不能解決，由_____仲裁委員會進行仲裁。 十一、其它 1、本協(xié)議正本__________份，全體股東各執(zhí)一份。本協(xié)議經甲乙雙方簽字或蓋章后生效。 2、本協(xié)議的修改、補充須經雙方協(xié)商并簽訂補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。 隱名股東投資協(xié)議書（參考格式范本） 來源： 作者： 發(fā)布時間：1970-01-01 ? 　　隱名投資人(實際股東，以下簡稱“甲方“)： 　　身份證號碼：

8、 聯(lián)系方式： 　　顯名投資人(名義股東，以下簡稱“乙方”)： 　　身份證號碼： 聯(lián)系方式： 　　甲、乙雙方約定，由甲方向 公司(以下簡稱目標 　　公司)投資，乙方則作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登 　　記材料之中。公司的法定地址為： 。公司的注冊 　　資本為人民幣 萬元，其中以乙方名義在公司的章程、股東名冊、工商登 　　記中登記的出資額為 萬元，占投資比例 %，該項出資全部由甲方 　　實際投入，乙方并不實際出資。 　　為明確甲、乙雙方在公司中的權利義務，保障隱名股東的權利，經雙方友 　　好協(xié)商，茲簽訂該隱名股東協(xié)議，具體內容如下： 　　第一條 乙方的名義

9、出資 萬元全部由甲方實際出資。甲方的出資在 　　年 月 日全部到位并經 會計師事務所驗資證明;甲方的出 　　資方式為 (現(xiàn)金 /實物)。公司注冊資本的實際出資者為甲方。公 　　司成立后，甲方不得抽回資金，逃避風險和責任。 　　第二條 甲方享有完全的公司管理參與權、股息和其他股份財產權益，并承擔投資風險。乙方不享有公司管理參與權，也不享有股息及其他股份財產權益的分配，不承擔投資風險。 　　第三條 乙方作為顯名股東作如下承諾：未經甲方的書面同意不能單方面轉讓、出質股權，否則，乙方除向甲方返還資產、賠償損失外，還須承擔侵占甲方資產的相關刑事與民事責任。 　　第四條 乙方應向公司及其他股東

10、披露甲方及本協(xié)議的存在，使公司認可甲方的實際股東身份行使權利。 　　第五條 甲、乙雙方的利益分配方式：甲方享受公司全部股東權益，乙方不享受股東權益。 　　第六條 若公司與第三人出現(xiàn)糾紛時，由甲方承擔實際的股東責任，乙方不承擔實際股東責任。 　　第七條 乙方應積極配合辦理公司登記設立及其他法定的相關手續(xù)，履行相應的義務。 　　第八條 如由于乙方的債務糾紛，而導致其名下的股權被他人通過司法途徑強制處分時。乙方必須對由此給甲方造成的所有直接和可遇見的間接損失承擔 　　全部賠償責任。 　　第九條 乙方對此協(xié)議負有保密義務。除經甲方同意或本協(xié)議約定外，乙方不得向任何第三方泄露本協(xié)議的任何內容

11、，否則應承擔由此造成甲方損失的賠償責任。 　　第十條 乙方不得利用顯名股東身份謀取私利，不得自營或者為他人經營與本公司同類的業(yè)務或者從事侵占公司財產和損害本公司利益的活動，否則，乙方除向甲方返還資產、賠償損失外，還須承擔侵占甲方資產的相關刑事與民事責 　　任。 　　第十一條本協(xié)議的訂立、效力、解釋、履行和爭議的解決均受中華人民共和國法律的管轄。因執(zhí)行本協(xié)議而發(fā)生的爭議，各方可協(xié)商解決，協(xié)商不能解決， 　　由公司注冊地人民法院管轄。 　　第十二條 本協(xié)議的修改、補充須經雙方協(xié)商并簽訂補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。 　　第十三條 本協(xié)議一式二份，由甲、乙雙方各執(zhí)一份，均

12、具有同等法律效力。 　　甲方： 乙方： 　　2008年11月17日 年 月 日 隱名投資協(xié)議 (2010-06-10 16:12:44) 轉載 標簽： 財經 分類： PE私募基金 ? 本協(xié)議由以下雙方于2008年 月 日在xx省xx市簽訂： 甲方： 住所地： 法定代表人： 聯(lián)系電話： 乙方： 住所地： 法定代表人： 聯(lián)系電話： 鑒于： 1、甲方擬以隱名方式收購衡陽市AA房地產開發(fā)公司（以下簡稱“AA公司”）股東趙某某所持AA公司的70%股權，實現(xiàn)對AA公司的隱名投資； 2、甲方自愿委托乙方作

13、為甲方在AA公司的顯名股東； 3、乙方自愿接受甲方的委托作為甲方在AA公司的顯名股東。 甲乙雙方經友好協(xié)商，本著合作共贏原則，就甲方隱名投資AA公司的合作事項達成以下條款，以茲雙方共同信守： 第一條 股東形式 1.1 甲方為乙方收購趙某某所持AA公司的70%股權的實際收購人，即為AA公司的隱名投資人；甲方作為AA公司的隱名投資人，承擔對AA公司的投資風險，享有對AA公司的投資收益； 1.2 乙方為甲方在AA公司的顯名股東，即為AA公司股東名冊、公司章程和工商登記所記載的股東。 第二條 隱名投資款 2.1 甲方擬出資人民幣陸佰萬元整，委托乙方收購趙某某所持AA公司的70%股權，實現(xiàn)

14、對AA公司的隱名投資； 第三條 隱名投資額出資期限 3.1 甲方應于本協(xié)議生效之日起三個工作日內將本協(xié)議第2.1約定的隱名投資款一次性足額轉入乙方指定的以下賬戶： 賬戶名稱：長沙CC有限公司 帳號： 開戶行：支行 第四條 甲方權利 4.1 有權委派專人到AA公司管理公章及財務印章； 4.2 有權要求乙方轉交因甲方隱名投資AA公司而產生的由趙某某應支付的股權固定回報，且有權要求乙方在收取趙某某支付的股權固定回報之日起三個工作日內將股權固定回報劃入甲方指定的銀行賬戶； 4.3 有權要求乙方及時以本協(xié)議第2.1約定的隱名投資款辦理收購趙某某所持AA公司的70%股權的相關手續(xù)； 4

15、.4有權要求乙方辦理趙某某股權回購相關手續(xù)以及向甲方及時轉交股權回購款； 4.5 甲方作為AA公司的隱名投資人，對AA公司享有實際的股東權利，并有權獲得相應的投資收益； 4.6 在隱名投資AA公司期間，有權在條件具備時，將相關股東權益轉移到自己或自己指定的任何第三人名下； 4.7 甲方作為AA公司的隱名投資人，有權依據本協(xié)議對乙方不適當?shù)氖芡行袨檫M行監(jiān)督與糾正，并有權基于本協(xié)議約定要求乙方賠償因受托不善而給自己造成的實際損失； 4.8 認為乙方不能誠實履行受托義務時，有權依法解除對乙方的委托，并有權要求乙方將所持的顯名股東權無條件的過戶至甲方或甲方指定的第三人； 4.9 有權要求乙方

16、以顯名股東身份行使股東知情權，并將查詢結果以書面形式及時告知甲方； 4.10 在AA公司股東會決議增資擴股時，有權要求乙方以顯名股東身份行使股東優(yōu)先認購權，實現(xiàn)甲方對AA公司的增資擴股。 第五條 甲方義務 5.1 甲方應按照本協(xié)議第3.1的約定向乙方支付隱名投資款； 5.2 甲方負有向乙方支付委托持股費用的義務，具體約定如下： 5.2.1 委托持股費=甲方承包AA公司房地產開發(fā)項目合同金額×5%； 5.2.2 甲方應于甲方與AA公司結算工程款后三日內將相應比例的委托持股費用劃入本協(xié)議第3.1約定的乙方銀行賬戶。 5.3 在隱名投資期間，乙方因受托甲方作為AA公司顯名股東而發(fā)生的相

17、關費用及稅費，包括但不限于乙方實施的作為甲方在AA公司的顯名股東投資行為發(fā)生的律師費、審計費、資產評估費，均由甲方承擔； 5.4 在甲方要求乙方將所持的AA公司顯名股東權過戶至甲方或甲方指定的任何第三人名下時所產生的費用均由甲方承擔； 5.5 甲方負有自本協(xié)議第5.3和5.4約定的費用發(fā)生之日起五日內，將該等費用劃入乙方指定的銀行賬戶義務； 5.6 甲方承諾，對其隱名投資AA公司行為承擔一切投資風險，并且乙方作為甲方在AA公司的顯名股東，因承擔公司對外債務而產生的一切損失，有權要求甲方在乙方指定的期限內予以足額補償； ? 5.8 甲方承諾，在隱名投資期間，不得要求抽回出資。 第六條

18、 乙方權利 6.1 乙方有權要求甲方按照本協(xié)議第5.2的約定支付委托持股費用； 6.2 乙方作為甲方在AA公司的顯名股東，有權行使AA公司股東權利，但不包括紅利分配請求權和經營管理權； 6.3 乙方有權按照本協(xié)議第5.5的約定，要求甲方及時履行費用支付義務； 6.4 乙方按照本協(xié)議第4.4約定收購趙某某股權時，有權要求甲方提供相關的配合工作。 6.5 在發(fā)生本協(xié)議第4.10情形時，乙方有權要求甲方按照乙方與AA公司簽訂的增資認購協(xié)議所約定的出資時間向AA公司支付增資認購款。 第七條 乙方義務 7.1 乙方作為甲方在AA公司的顯名股東，不得利用顯名股東身份為自己牟取任何私利； 7

19、.2 乙方承諾，乙方在以股東身份行使AA公司股東會表決權時，應至少提前三日通知甲方，并取得甲方書面授權； 7.3 乙方承諾，在未取得甲方授權條件下，不得對所持的顯名股東權及其所產生的所有收益進行轉讓、質押等任何形式的處置，也不得實施任何可能損害甲方利益的行為； 7.4 乙方承諾，乙方應嚴格履行本協(xié)議第4.2、4.3和4.4約定的義務； 7.5 乙方承諾，在甲方擬向AA公司的股東或其他第三人轉讓乙方所持的顯名股東權時，乙方應對此提供必要的協(xié)助及便利； 7.6 乙方承諾，在發(fā)生本協(xié)議第4.6情形時，涉及到股權轉讓的相關法律文件時，乙方負有無條件同意，并負有無條件承受之義務。 第八條 甲方

20、的聲明與保證： 8.1 若因以下情形導致收購趙某某所持AA公司的70%失敗的，乙方無需對收購失敗行為向甲方承擔任何責任： 8.1.1 AA公司被宣告破產清算； 8.1.2 趙某某所持股權遭受司法機關凍結； 8.1.3 AA公司的其他股東行使優(yōu)先購買權； 8.1.4 趙某某轉讓股權侵犯第三人權益而致使收購協(xié)議遭受被撤銷的； 8.1.5 收購協(xié)議因違反法律、行政法規(guī)、AA公司章程而遭受被認定無效的。 8.2 若因以下情形導致趙某某回購股權失敗的，乙方無需對回購失敗行為向甲方承擔任何責任，包括但不限于履行本協(xié)議第4.4條約定的義務： 8.2.1 AA公司被宣告破產清算； 8.2.2

21、 AA公司的其他股東行使優(yōu)先購買權。 8.3 若若因以下情形導致乙方無法履行本協(xié)議第7.5或/和7.6約定的義務時，乙方無需向甲方承擔任何責任： 8.3.1 AA公司被宣告破產清算； 8.3.2 AA公司的其他股東行使優(yōu)先購買權。 8.4 若因收購的趙某某所持AA公司的股權存在股權瑕疵，包括趙某某對AA公司虛假出資和抽逃出資行為，使乙方遭受對AA公司、AA公司的其他股東以及AA公司的債權人承擔瑕疵股權責任的，乙方有權要求甲方及時足額的賠償乙方的一切損失。 第九條 違約責任 9.1 甲方的違約責任 9.1.1 甲方違反本協(xié)議第5.1的約定而導致的一切后果（包括給乙方造成的實際損失）

22、均由甲方承擔； 9.1.2 甲方違反本協(xié)議第5.2.3 時，應向乙方支付等同于同期銀行逾期貸款利息之違約金； 9.1.3 甲方違反本協(xié)議第5.5或5.6時，乙方有權在甲方的投資收益、股權轉讓收益等任何收益中扣除。 9.2 乙方的違約責任 9.2.1 乙方違反本協(xié)議第7.4時，甲方有權要求乙方支付等同于同期銀行逾期貸款利息之違約金； 9.3 對于本協(xié)議雙方的其他違約行為的責任，依照我國相關法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行追究。 第十條 保密條款 10.1 除非本協(xié)議另有約定，各方應盡最大努力，對其因履行本協(xié)議而取得的所有有關對方的各種形式的下列事項承擔保密的義務： 范圍包括商業(yè)信息、資料

23、、文件、合同，具體包括： 10.1.1 本協(xié)議的各項條款 10.1.2 協(xié)議的談判； 10.1.3 協(xié)議的標的； 10.1.4 各方的 商業(yè)秘密； ? 10.1.5以及任何商業(yè)信息、資料及/或文件內容等保密，包括本協(xié)議的任何內容及各方可能有的其他合作事項等。 10.2 上述限制不適用于： 10.2.1 在披露時已成為公眾一般可取的的資料和信息； 10.2.2 并非因接收方的過錯在披露后已成為公眾一般可取的的資料和信息； 10.2.3 接收方可以證明在披露前其已經掌握，并且不是從其他方直接或間接取得的資料； 10.2.4 任何一方依照法律要求，有義務向有關政府部門披露，或

24、任何一方因其正常經營所需，向其直接法律顧問披露上述保密信息。 10.3 任何一方因違反保密義務而給對方造成損失的，均應當賠償對方的相應損失； 10.4 本條款所述的保密義務于本協(xié)議終止后應繼續(xù)有效。 第十一條 爭議的解決 11.1 因本協(xié)議履行過程中引起的任何爭議，雙方應爭取以友好協(xié)商的方式迅速解決，若經協(xié)商仍未能解決，雙方約定任何一方可向長沙仲裁委員會，并按照該會屆時有效的仲裁規(guī)則進行仲裁，仲裁裁決對雙方具有最終的法律約束力。 第十二條 協(xié)議的變更 12.1 本協(xié)議的任何變更均須雙方協(xié)商后由授權代表簽署書面文件才正式生效，并應作為本協(xié)議的組成部分，協(xié)議內容以變更后的內容為準。

25、第十三條 生效 13.1 本協(xié)議于甲乙雙方授權代表簽署之日，立即生效。 13.2 本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。 甲方（蓋章） 乙方（蓋章） 代表人（簽字） 代表人（簽字） 公司在隱名投資中的風險應對（二）——隱名投資協(xié)議的擬訂 2008-8-6 13:37:26 ??? 我國關于隱名投資的法律規(guī)定尚不完備，隱名投資者投資權益的保障存在較大的法律風險。契約型的隱名投資,應當是公司在隱名投資中風險應對的首選模式,這樣可以明確隱名投資人和顯名投資人之間的權利和義務,有效地防范潛在

26、的法律風險? ??? 首先，明確界定隱名投資的含義及其法律特征，有助于從整體上把握隱名投資協(xié)議的擬訂。學界對隱名投資的理解有廣狹之分,廣義的隱名投資是指為了取得營業(yè)收益而實際投資于企業(yè),但基于多種原因,其投資者身份未被記載在工商登記文件中的投資?狹義的隱名投資限于投資人為了防止暴露自己作為企業(yè)真正投資人的身份,而選擇尋找顯名投資人充當名義投資人? 隱名投資人既可以是自然人也可以是法人；從投資的企業(yè)種類上,既有合伙企業(yè),個人獨資企業(yè),甚至個體戶,也有有限責任公司,股份公司或外商投資企業(yè)?具體地講,公司的隱名投資是指一方(隱名投資人)實際認購出資,但公司的章程?股東名冊或其他工商登記材料記載的投

27、資人卻為他人(顯名投資人)的法律現(xiàn)象?它具有以下法律特征: ???? 1)實際出資認購公司股份的是隱名投資人,而非公司章程?股東名冊或其他工商登記材料記載的顯名投資人?公司股份實際的出資認購人與名義上的股東不一致? ??? 2)顯名投資人系以自己的名義向公司投資?這一特征使隱名投資與代理區(qū)別開來?在代理關系中,代理人系以被代理人的名義對外為法律行為的? ??? 3)無論隱名投資人還是顯名投資人對公司債務均只承擔有限責任?這一特征區(qū)別于隱名合伙?在隱名合伙中,隱名合伙人依約以其出資額為限只承擔有限責任,但顯名合伙人應對合伙債務承擔無限責任? ??? 4)隱名投資人承擔公司的盈虧風險?這一

28、特征又區(qū)別于與“名為投資,實為借貸”的法律關系,隱名投資人并不享受固定的收益,隱名投資是投資而非。 ??? 第二，基于上述對隱名投資含義的了解，明確了隱名股東與顯明股東的不同法律地位，及隱名投資法律特征所決定其具有的特定法律風險。結合其相應的法律風險及特征擬訂"隱名投資協(xié)議"對于隱名投資人權益保護至關重要，更強化了隱名投資協(xié)議對于隱名投資人投資權益保護最后屏障的作用?隱名投資人通過與其顯名投資人簽訂"隱名投資協(xié)議",明確約定雙方的權利義務,尤其應明確約定實際出資人為股東或者實際出資人承擔投資風險的關鍵條款，以及，隱名投資人盡可能要求顯名投資人提供相應財產擔保的條款。 ??? 通常一份隱名投

29、資協(xié)議應該包括以下條款： ??? (1)隱名股東、顯名股東的基本情況,以明確誰為顯名股東，誰為隱名股東 ??? (2)隱名投資者出資的時間?數(shù)額?方式等,以證明外商為實際出資者 ??? (3)新公司的經營管理方式,以防止日后隱名投資者和顯名股東在公司經營方面出現(xiàn)分歧? ??? (4)新公司內隱名投資者和顯名股東的具體職責和權利,以明確雙方在公司中的權利義務? ??? (5)顯名股東的承諾,如未經隱名投資者的書面同意不可以單方面轉讓股權等,以明確顯名股東的義務? ??? (6)顯名股東的財產擔?；蛐庞脫?如抵押?質押或擔保人,明確當顯名股東出現(xiàn)違反協(xié)議規(guī)定時,隱名股東的權利肯定可以

30、得到保障? ??? (7)隱名投資者和顯名股東的利益分配方式，這是協(xié)議中最為關鍵的條款?通常按照雙方投資數(shù)額比例獲得公司收益分配，另外還可通過支付給顯名股東固定報酬,而規(guī)定隱名投資者享受股東權益?但是,如果隱名投資明顯是為了規(guī)避我國內地的如市場準入等強制性法規(guī),那么為防止日后可能被法院認定為債權債務關系，可以將隱名投資者的回報寫成債權回報性質,規(guī)定顯名股東履行債務的數(shù)額與股權的紅利相等或等于紅利的特定比例，以表明其經濟實質為股東權益的分配。 ??? (8)規(guī)定出現(xiàn)第三人的糾紛時,隱名投資者和顯名股東的權利義務,為今后解決隱名投資者和顯名股東彼此之間的爭議事先制定規(guī)則? ??? (9) 違

31、約責任及爭議解決條款，以明確隱名股東權益受損時的救濟途徑及救濟方式。 ??? (10) 其他條款?根據所創(chuàng)辦公司的特點,以及隱名投資者和顯名股東的具體情況進行設計和制定，以補充特殊情況下法律事項的處理? （本所律師：姜紅） 隱名投資協(xié)議公證的法律問題探析?? 作者：【李素萍】 2010-10-20 中國公證 CHINA NOTARY 隱名投資協(xié)議公證，就是公證機構根據隱名投資者和顯名股東的申請，對雙方簽訂的隱名投資協(xié)議的真實性、合法性依法作出證明。隱名投資具有如下法律特征：第一，行為的主體包括隱名投資者和顯名股東兩方。兩者均可以為自然人或法人。第二，隱名投資者和顯名股東之間以合同

32、的形式約定權利義務關系。合同一般是雙務、有償、諾成、不要式合同，理論上口頭或書面均可，公證實踐要求采用書面協(xié)議的形式。第三，隱名投資者的出資標的主要為貨幣?！吨腥A人民共和國公司法》規(guī)定，公司股東以實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產出資的，應當依法辦理財產權的轉移手續(xù)。由于隱名投資者的非公開性，因此，隱名投資者多數(shù)以貨幣方式出資。第四，隱名投資者不記載于公司章程、股東名冊和工商登記中，隱名投資協(xié)議不具有對抗第三人的法律效力。我國目前沒有關于隱名投資的明確法律規(guī)定，但也未明確禁止隱名投資行為。按照我國私法自治原則，在不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的前提下，真實的隱名投資協(xié)議是有效的，因此，隱名

33、投資行為在經濟活動中并不少見。但與此同時，近幾年由隱名投資引發(fā)的各種爭議也屢見不鮮，隱名投資問題已經引起司法界高度重視。全國很多省市高院就隱名投資糾紛處理問題作出過規(guī)定， 如北京市高級人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見（試行）》、上海市高級人民法院《關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》都明確規(guī)定了隱名投資糾紛的處理問題。最高人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）（征求意見稿）》中也有專門條文加以規(guī)定。一、隱名投資協(xié)議的合法性是公證受理的前提（一）受理合法的隱名投資協(xié)議公證申請只要隱名投資協(xié)議雙方意思表示真實，且不損害公共利益以及他人利益，公證機構可以受理其公證

34、申請。一是外商為避免不同國家的雙重征稅問題而選擇隱名投資。二是部分社會知名人士為防止引起社會的關注和暴露自己的經濟狀況，不愿以自己的名義進行投資，借用他人名義形成的隱名投資。三是有的投資者因為自身牽涉一些未結的訴訟或糾紛，為避免影響新設公司的經營活動，選擇了隱名投資方式。四是有限責任公司的人合性特征，導致了股東之間的選擇性合作，隱名投資者更愿意選擇與其他股東有合作基礎的顯名股東代表其投資。（二）拒絕違法的隱名投資協(xié)議公證申請違反國家強制性規(guī)定、損害國家集體利益，屬于違法投資活動，公證機構應當拒絕受理其公證申請。一是規(guī)避法律和行政法規(guī)關于外商投資企業(yè)準入制度的強制性規(guī)定。國務院公布的《指導外商投

35、資方向規(guī)定》，將外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目列入《外商投資產業(yè)指導目錄》。還有國家對外商的經營范圍進行的限制，對出口加工企業(yè)產品進入內銷市場的限制等。外商在選擇投資形式或投資領域時，為規(guī)避這些強制性規(guī)定會選擇隱名投資方式。二是規(guī)避國家法律和行政法規(guī)對投資主體的限制。如我國行政法規(guī)規(guī)定公務員不得向企業(yè)投資，部分公務員借用他人名義參與企業(yè)投資；規(guī)避《中華人民共和國公司法》對一人公司的限制性規(guī)定，一個隱名投資者與公司全體顯名股東簽訂協(xié)議，形成實際上的一人公司的虛假有限責任公司。三是規(guī)避法律對投資比例的限制。如《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》中規(guī)

36、定的在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，部分企業(yè)在外商投資達不到25%時，中方有可能采取隱名方式進行投資。四是其它規(guī)避國家強制性規(guī)定的情況。如逃避國家正常稅收，為了利用國家的某些優(yōu)惠政策，假借殘疾人、下崗工人、高校畢業(yè)生的名義創(chuàng)辦企業(yè)，享有減免稅費的優(yōu)惠，達到逃避隱名投資協(xié)議公證的法律問題探析李素萍·山東省煙臺市業(yè)達公證處研究業(yè)務研究 ■武漢市公證處／ 主任： 徐研地址：湖北省武漢市漢口香港路145 號遠洋大廈17 層郵編：430019 電話：027—82440636 傳真：027—82440632 網址： 43 中國公證 CHINA NOTARY 國家正常稅收的目的

37、；再如，以虛假投資作掩護行非法借貸之實的假投資真借貸協(xié)議，這類協(xié)議的突出特點就是約定實際出資方不承擔投資風險，拿固定收益。二、隱名投資協(xié)議相關法律問題是公證審查的重點（一）正確定位隱名投資協(xié)議主體的法律關系和地位第一，隱名投資者與顯名股東以委托方與受托方的關系約定在隱名投資協(xié)議中， 是隱名投資的可行性運行模式之一。此模式下，隱名投資者承擔實際出資和承受投資風險的權利義務，在公司中，不以股東身份參與公司事務，也不親自行使股東權利；顯名股東不實際出資但以股東名義參加公司事務，行使股東權利。隱名投資者與顯名股東的關系適用于合同法中的委托合同， 屬于因委托合同產生的隱名代理關系，代理人（顯名股東）基于

38、合同享有代理權，但不披露委托人（隱名投資者）姓名，也不表明自己的代理人身份；或者披露自己的代理人身份，但并不以委托人（隱名投資者）名義與第三人進行法律行為，而委托人（隱名投資者）仍然將承擔代理行為的法律后果。在此種模式下，隱名投資者與公司不發(fā)生任何關系，隱名投資協(xié)議不得對抗公司。隱名投資者與顯名股東只存在合同項下的權利義務責任關系，隱名投資者不具有股東的身份權利，但具有依協(xié)議向顯名股東主張“轉交股息和其他股份財產利益” ① 的財產收益權。第二， 隱名投資者在公司中以股東身份行使股東權利，顯名股東為單純的掛名股東，不行使股東權利，這是隱名投資的另一可行性運行模式。這種模式下的隱名投資方式，必須經

39、有限責任公司半數(shù)以上的其他股東知情且同意，該隱名投資協(xié)議方為有效。公司半數(shù)以上其他股東作出同意的方式，可以是形成書面的股東會決議，作為隱名投資協(xié)議成立的實質要件之一。公證實踐操作中多采用這種方式，這種方式既可以保證隱名投資者的股東權利和地位，也不影響隱名投資雙方自由意志的表達；另一種方式，也可以是由公司半數(shù)以上其他股東作為第三方直接參與隱名投資協(xié)議的訂立和公證申請，作為公證申請人之一。這時，隱名投資協(xié)議的實際當事人有三方，即隱名股東、顯名股東和作為第三方的公司半數(shù)以上其他股東。這種運行模式下的隱名投資中，隱名投資者在公司中作為實際出資股東，行使股東的權利，承擔股東義務，具有股東資格。② （二）

40、正確定位隱名投資協(xié)議的對內對外法律效力第一，隱名投資協(xié)議是對協(xié)議雙方具有最高約束力的帝王條款。隱名投資協(xié)議是具有營利目的的隱名投資者與具有融資目的的顯名股東之間達成一致意見而形成的契約，雙方是一般平等主體間形成的具有民事性質的契約，按照契約自由、私法自治的法律原則，隱名投資協(xié)議雙方當事人意思表示真實，在不違反法律和行政法規(guī)，不違背社會公德，不損害公共利益或他人利益的前提下，善意地合意形成隱名投資協(xié)議，受民法通則、合同法的約束和保護。隱名投資協(xié)議一旦生效，隱名投資者和顯名股東之間即形成合同項下的債權債務關系，雙方若產生糾紛，即按協(xié)議約定規(guī)范其權利義務，規(guī)范其責任承擔，隱名投資協(xié)議在協(xié)議雙方的糾紛

41、解決中具有最高準則的帝王條款地位。公證實踐中，要注意協(xié)議中雙方約定的內容盡可能地詳盡明細、易于執(zhí)行，切忌籠統(tǒng)模糊、存有歧義。只有完善協(xié)議內容，才能完美預防和解決協(xié)議雙方可能發(fā)生的糾紛。第二，正確定位隱名投資協(xié)議對第三人的法律效力。我國公司的設立采取工商注冊登記制度，法人登記最重要的意義在于其公示公信力。工商行政部門對公司股東的登記，本質上屬于證權性登記，具有對善意第三人宣示股東資格的功能，善意第三人依工商行政登記的內容決定交易對象和交易內容，應當受到法律保護。第三人和公司之間的關系屬于交易制度范疇，任何私下的協(xié)議都不能對抗登記的法律效力，當公司與第三人發(fā)生爭議時，不能以隱名投資者與顯名股東之間

42、的協(xié)議的約定對抗善意第三人。隱名投資的一個重要的法律特征就是隱名投資者不被工商登記記載，因此，無論上述何種模式的隱名投資方式，隱名投資者均不與公司對外活動涉及的第三人直接發(fā)生權利義務關系，隱名投資協(xié)議不具有對抗第三人的法律效力?？v觀一些國外立法內容，大多體現(xiàn)出這一剛性原則。我國司法判例和法院的規(guī)定，均體現(xiàn)了“股東資格未被工商登記所記載的，不具有對抗第三人的法律效力” ③ 的精神。隱名投資協(xié)議不具有對抗第三人的法律效力的制度，也是保障交易安全、維護正常交易秩序的需要，是規(guī)范市場經濟、穩(wěn)定和發(fā)展市場經濟的重要制度保障。目前，在我國法律和行政法規(guī)尚無明確規(guī)定的情況下，公證機構面對各種復雜的隱名投資協(xié)

43、議，既不能因其存在風險而一概不予公證受理，也不能不區(qū)分性質全部加以證明，應當從申請人進行隱名投資的真實原因和目的入手，把隱名投資協(xié)議的真實性、合法性作為公證審查重點，幫助善意的隱名投資協(xié)議雙方完善隱名投資協(xié)議內容，同時也要擦亮眼睛，避免惡意當事人弄虛作假，“利用法律，消費公證”。 ①②最高人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）（征求意見稿）》第19 條。 ③山東省高級人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》第39 條。研究業(yè)務研究 44 隱名投資的法律風險防范 ??評論:0 條 ? 查看:118 次 ? lyb422 發(fā)表于 2009-06-25 19:04

44、? 隱名投資是指由于某種原因或出于某種考慮，實際出資認購公司資本的投資者沒有記載于公司章程、股東名冊以及工商登記材料之中，而記載于這些文件材料之中的股東并沒有實際出資認購公司的股份。一般地，對于實際出資人，我們稱之為“隱名股東”，而對于未出資卻具有股東資格的一方，我們稱之為“顯名股東”。 隱名股東的存在從某種角度來講構成對國家工商管理制度的侵犯和違反。因此，不管協(xié)議約定的合伙期間有多長，其中一方有權隨時要求解除協(xié)議，清算財產。所以這樣的關系很不穩(wěn)定。如果對風險有心理預備而還是打算這樣投資，那當然有必要簽定內部協(xié)議。內部協(xié)議能表明協(xié)議簽訂者的真實意思，證明他們之間的一種法律關系、事實。有條

45、件的話，最好不要當隱名股東，如果確有需要做，那絕對有必要簽訂內部協(xié)議，并且最好請法律專業(yè)人士對簽訂協(xié)議這個行為進行見證。 隱名投資的法律風險主要有： 1、隱名出資人股東地位不被認可的風險； 2、顯名股東擅自轉讓其名下股權的風險； 3、顯名股東名下股權被司法凍結、強制執(zhí)行的風險等等。 隱名投資的風險防范，在此簡單介紹幾個供參考： 1、股權質押 在實際出資人與顯名股東簽訂委托持股協(xié)議同時，由實際出資人與顯名股東簽訂借款協(xié)議，雙方再根據這份借款協(xié)議簽訂股權質押協(xié)議，然后將股份出質記載于股東名冊，并到工商登記管理機關辦理出質登記。這樣可以防止名義出資人擅自轉讓股權的行為發(fā)生。 2、在公

46、司章程中做出限制性約定 根據公司法的規(guī)定，可以在公司章程中作出顯名股東若干年內不得轉讓股權的規(guī)定，此處約定的時間一般應與實際出資人可適合直接出面擔任股東的時間大體吻合。 3、注意保存證據 ????為了今后發(fā)生糾紛時可以有效地保護自己的權益，隱名投資者應該妥善保存實際出資的各種證據。只要證據充分，隱名出資人完全可以在必要時依法確認自己的股東資格。??? 4、簽訂全面嚴密的隱名投資協(xié)議 隱名投資協(xié)議作為隱名投資行為的核心法律文件，是保護隱名出資人權益最為重要的手段，雖不具有對抗第三人的效力，但有對內效力。因此務求全面、具體、細致，盡可能保護隱名出資人的合法權益。請專業(yè)律師草擬協(xié)議并由律師見證是對權利的最大保護。