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1、第六章第六章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、概述一、概述 二、合同的變更二、合同的變更三、債權(quán)讓與三、債權(quán)讓與四、債務承擔四、債務承擔五、合同權(quán)利義務的概括移轉(zhuǎn)五、合同權(quán)利義務的概括移轉(zhuǎn) 合同內(nèi)容的合同內(nèi)容的變更變更廣義的合同變更廣義的合同變更 主體主體的變更（合同轉(zhuǎn)讓）的變更（合同轉(zhuǎn)讓）（一）概念一）概念 有效有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完成立的合同在尚未履行或尚未履行完畢之前，合同主體不變，但內(nèi)容發(fā)生改變的情畢之前，合同主體不變，但內(nèi)容發(fā)生改變的情形形。 （二）合同變更的類型（二）合同變更的類型 1.法定變更法定變更：損害賠償：損害賠償債務債務2.裁判變更裁判變更3.意定意定變

2、更變更單方單方行為行為可免責的可免責的：單純單純之之債債 選擇選擇之債之債須負一定責任的：定作人變更承攬工作要求，造須負一定責任的：定作人變更承攬工作要求，造成對方損失；成對方損失；承運人承運人雙方行為，即協(xié)議變更雙方行為，即協(xié)議變更（三）合同變更的要件三）合同變更的要件 1.原原已存在有效的合同關(guān)系已存在有效的合同關(guān)系2.合同合同的內(nèi)容須有變更的內(nèi)容須有變更標的物：數(shù)量、品質(zhì)、規(guī)格等標的物：數(shù)量、品質(zhì)、規(guī)格等履行條件：時、地等履行條件：時、地等價金價金所附期限或條件所附期限或條件擔保擔保其他，如違約金、裁判機構(gòu)的選擇等其他，如違約金、裁判機構(gòu)的選擇等3.（協(xié)議）變更本身的有效性協(xié)議）變更本身

3、的有效性4.變更變更本身的明確性本身的明確性（四）合同變更的效力四）合同變更的效力 1.就就合同變更的部分發(fā)生債權(quán)債務關(guān)系合同變更的部分發(fā)生債權(quán)債務關(guān)系消消 滅滅的的后果后果。 2.僅對僅對合同未履行部分發(fā)生法律效力，合同未履行部分發(fā)生法律效力，即即 合同合同變更沒有溯及變更沒有溯及力。力。 3.不不影響當事人請求賠償?shù)挠绊懏斒氯苏埱筚r償?shù)臋?quán)利。權(quán)利。（一）概述一）概述 1 1. .定義定義：指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人：指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過通過 與與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。 我國我國合同法稱之為合同法稱之為“債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓”。

4、 2 2. .債權(quán)債權(quán)移轉(zhuǎn)與債權(quán)讓與移轉(zhuǎn)與債權(quán)讓與 （二）債權(quán)讓與的條件（二）債權(quán)讓與的條件 1.須須存在有效的合同債權(quán)存在有效的合同債權(quán) 2.轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合法有效的協(xié)議人與受讓人達成合法有效的協(xié)議 3.被被讓與的債權(quán)須具有可讓與讓與的債權(quán)須具有可讓與性性合同法合同法第七十九條：第七十九條： 債權(quán)人債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：下列情形之一的除外： （一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； （二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓； （三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。（三）

5、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 依合同性質(zhì)不得讓與的債權(quán)依合同性質(zhì)不得讓與的債權(quán)債權(quán)人變更會導致給付的內(nèi)容完全變更：畫家、家教債權(quán)人變更會導致給付的內(nèi)容完全變更：畫家、家教從權(quán)利，可與主權(quán)利分離而單獨存在者除外，如已生利息債從權(quán)利，可與主權(quán)利分離而單獨存在者除外，如已生利息債權(quán)權(quán)不作為債權(quán)不作為債權(quán)出于保障債權(quán)人生活目的之債權(quán)，如退休金出于保障債權(quán)人生活目的之債權(quán)，如退休金應于特定當事人之間互為計算的債權(quán)：交互計算不可分應于特定當事人之間互為計算的債權(quán)：交互計算不可分 不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)之約定的效力不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)之約定的效力受讓人善意：不得對抗受讓人受讓人善意：不得對抗受讓人受讓人受讓人惡意：惡意：相對無效，

6、即，僅債務人可主張該讓與無效相對無效，即，僅債務人可主張該讓與無效（三）債權(quán)讓與的效力（三）債權(quán)讓與的效力 1.對內(nèi)對內(nèi)效力效力債權(quán)由讓與人轉(zhuǎn)移于受讓人債權(quán)由讓與人轉(zhuǎn)移于受讓人債權(quán)的從權(quán)利隨同轉(zhuǎn)移債權(quán)的從權(quán)利隨同轉(zhuǎn)移讓與人的義務讓與人的義務債權(quán)證明文件的交付與必要情形的告知債權(quán)證明文件的交付與必要情形的告知權(quán)利瑕疵擔保權(quán)利瑕疵擔保義務義務 2. 2.對外效力對外效力對對債務人的效力債務人的效力p對債務人生效的要件：讓與通知對債務人生效的要件：讓與通知通知的主體：讓與人或受讓人（債權(quán)證據(jù)）通知的主體：讓與人或受讓人（債權(quán)證據(jù)）受通知的主體受通知的主體讓與通知的方法：自由選擇讓與通知的方法：自由選

7、擇通知的時間通知的時間通知的撤銷：受讓人通知的撤銷：受讓人同意同意p對對債務人效力的內(nèi)容債務人效力的內(nèi)容通知前：得拒絕清償通知前：得拒絕清償通知通知后：后： 履行義務履行義務 抗辯權(quán)：債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人抗辯權(quán)：債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 抵消權(quán)：債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人抵消權(quán)：債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)對讓與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。受讓人主張抵銷。

8、對對債務人以外的第三人之效力債務人以外的第三人之效力p表見讓與表見讓與 當當債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人的事項通知債務人后，即使讓與并未發(fā)債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人的事項通知債務人后，即使讓與并未發(fā)生或該讓與無效，債務人基于對讓與人通知的信賴而向該第三人所為生或該讓與無效，債務人基于對讓與人通知的信賴而向該第三人所為的履行仍然的履行仍然有效。有效。p債權(quán)重復讓與債權(quán)重復讓與債權(quán)在第一次有效轉(zhuǎn)讓之后，債權(quán)人即喪失對該權(quán)利的處分債權(quán)在第一次有效轉(zhuǎn)讓之后，債權(quán)人即喪失對該權(quán)利的處分權(quán)，再次轉(zhuǎn)讓無效權(quán)，再次轉(zhuǎn)讓無效在多重讓與中，最早通知債務人的債權(quán)讓與具有優(yōu)先效力在多重讓與中，最早通知債務人的債權(quán)讓與具有優(yōu)先效

9、力若均未通知，則應按以下規(guī)則確定優(yōu)先權(quán)若均未通知，則應按以下規(guī)則確定優(yōu)先權(quán)兩兩個以上的讓與中，有償讓與的受讓人取得債權(quán)個以上的讓與中，有償讓與的受讓人取得債權(quán)兩兩個以上的讓與中，有可撤銷事由的讓與的，無可個以上的讓與中，有可撤銷事由的讓與的，無可撤銷事由的受讓人取得債權(quán)撤銷事由的受讓人取得債權(quán)兩兩個以上的讓與中，有公證讓與合同形式的受讓人個以上的讓與中，有公證讓與合同形式的受讓人取得債權(quán)取得債權(quán)兩兩個以上的讓與中，若后一個受讓人知道或者應當個以上的讓與中，若后一個受讓人知道或者應當知道前一債權(quán)讓與事實的，不能對抗前面得受讓人知道前一債權(quán)讓與事實的，不能對抗前面得受讓人（一）概述一）概述 是是指

10、在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務人指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務人將將合同債務合同債務全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。免責的債務承擔（狹義的債務承擔）免責的債務承擔（狹義的債務承擔）并存并存的債務承擔的債務承擔（二）免責的債務承擔（二）免責的債務承擔 1.要件要件債務的可移轉(zhuǎn)性：債務人以外的第三人也可以實現(xiàn)債務的可移轉(zhuǎn)性：債務人以外的第三人也可以實現(xiàn) 不可不可移轉(zhuǎn)的情形：移轉(zhuǎn)的情形：依債務的性質(zhì)依債務的性質(zhì)依當事人的反對意思依當事人的反對意思依法律規(guī)定：尚無直接規(guī)定依法律規(guī)定：尚無直接規(guī)定債務承擔合同的存在：不要式合同、明示債務承擔合同的存在：不要式合同、明示債權(quán)人與第三人（承擔

11、人）締結(jié)債務承擔合同：不得反于債務人的意債權(quán)人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合同：不得反于債務人的意思思債務人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合同債務人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合同 2.效力效力原債務人免責原債務人免責第三人作為債務人的法律地位的產(chǎn)生第三人作為債務人的法律地位的產(chǎn)生從債務跟隨轉(zhuǎn)移從債務跟隨轉(zhuǎn)移從權(quán)利從權(quán)利承擔人或原債務人自設的擔保物權(quán)，跟隨轉(zhuǎn)移承擔人或原債務人自設的擔保物權(quán)，跟隨轉(zhuǎn)移其他人設定的，非經(jīng)擔保人書面同意，并不隨同轉(zhuǎn)移其他人設定的，非經(jīng)擔保人書面同意，并不隨同轉(zhuǎn)移抗辯權(quán)跟隨轉(zhuǎn)移抗辯權(quán)跟隨轉(zhuǎn)移合同的撤銷權(quán)、解除權(quán)合同的撤銷權(quán)、解除權(quán)仍仍由由合同合同當事人保持當事人保

12、持（三）并存的債務承擔（三）并存的債務承擔 1.1.要件要件債務的可移轉(zhuǎn)性債務的可移轉(zhuǎn)性：債務債務承擔合同的存在：不要式合同、明示承擔合同的存在：不要式合同、明示債權(quán)人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合債權(quán)人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合同：可反于債務人的意思同：可反于債務人的意思債務人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合債務人與第三人（承擔人）締結(jié)債務承擔合同同 2.效力效力承擔人與債務人負擔同一內(nèi)容的債務承擔人與債務人負擔同一內(nèi)容的債務從債務一并負擔從債務一并負擔抗辯權(quán)的享有抗辯權(quán)的享有負擔人與債務人的關(guān)系：連帶責任負擔人與債務人的關(guān)系：連帶責任 連帶責任作為民事責任的一種，是指根據(jù)法律規(guī)定或

13、當連帶責任作為民事責任的一種，是指根據(jù)法律規(guī)定或當事人有效約定，兩個或兩個以上的連帶義務人都對不履行義事人有效約定，兩個或兩個以上的連帶義務人都對不履行義務承擔全部責任。務承擔全部責任。 （一）概述（一）概述 是是指合同當事人一方的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)移給第三指合同當事人一方的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)移給第三人，由該第三人取而代之成為合同當事人的情形，人，由該第三人取而代之成為合同當事人的情形，又又稱為稱為合同地位的移轉(zhuǎn)。合同地位的移轉(zhuǎn)。 （二）分類（二）分類1.1.意定概括移轉(zhuǎn)意定概括移轉(zhuǎn)單方行為單方行為雙方行為（合同承受）雙方行為（合同承受）2.2.法定概括移轉(zhuǎn)法定概括移轉(zhuǎn) （三）合同承受（三）合同承受

14、1.1.要件要件合同地位的可讓與性合同地位的可讓與性對方當事人同意對方當事人同意讓與合同的有效存在讓與合同的有效存在2 2. .效力效力 （四）法定的概括移轉(zhuǎn)（四）法定的概括移轉(zhuǎn) 1 1. .組織組織的合并與分立的合并與分立 2.2.買賣買賣不破租賃不破租賃 3 3. .房地產(chǎn)房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓時，土地使用權(quán)一并移轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn) 1、甲公司欠乙公司、甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以

15、采取以下哪些措施？以下哪些措施？ A行使代位權(quán)，要求丙償還行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元萬元 B請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為 C乙行使權(quán)利的必要費用可向甲方主張乙行使權(quán)利的必要費用可向甲方主張 D乙方應在知道或應當知道甲放棄債權(quán)乙方應在知道或應當知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利年內(nèi)行使權(quán)利 2、甲欠乙、甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告甲必須在半個月內(nèi)還元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告甲必須在半個月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣

16、給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？ A乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同 B如乙發(fā)現(xiàn)之日為如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年年5月月1日，則自日，則自2001年年5月月2日起，乙不再享有撤日起，乙不再享有撤銷權(quán)銷權(quán) C如乙向法院起訴，應以甲為被告如乙向法院起訴，應以甲為被告 D如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲、丙承如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲、丙承擔擔 3、甲欠乙、甲欠乙1萬元到期未還。萬元到期未還。2003年年4月，甲得知乙準備起訴索款，便將自月，甲得知乙

17、準備起訴索款，便將自己價值己價值3萬元的全部財物以萬元的全部財物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為為2004年底。乙于年底。乙于2003年年5月得知這一情況，于月得知這一情況，于2004年年7月決定向法院提起月決定向法院提起訴訟。乙提出的下列哪一項訴訟請求能夠得到法院支持？訴訟。乙提出的下列哪一項訴訟請求能夠得到法院支持？ A請求宣告甲與丙的行為無效請求宣告甲與丙的行為無效B請求法院撤銷甲與丙的行為請求法院撤銷甲與丙的行為C請求以自己的名義行使甲對丙的請求以自己的名義行使甲對丙的1萬元債權(quán)萬元債權(quán)D請求丙承擔侵權(quán)責任請求丙承擔侵權(quán)責任

18、 4、甲欠乙、甲欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房萬元的住房1套，套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲便對好友丙說：甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲便對好友丙說：“反反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。”二人遂訂立贈與協(xié)議。二人遂訂立贈與協(xié)議。下列哪些說法是錯誤的？下列哪些說法是錯誤的？ A乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)B乙可主張贈與協(xié)議無效乙可主張贈與協(xié)議無效C乙可代位行使甲的繼承權(quán)乙可代位行使甲的繼承權(quán) D丙

19、無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償丙無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償 5、甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務、甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務500元，期限元，期限2年。丙履行年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求個月后，以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理?A、判決乙承擔違約責任、判決乙承擔違約責任 B、判決丙承擔違約責任、判決丙承擔違約責任 C、判決乙、丙連帶承擔違約責任、判決乙、丙連帶承擔違約責任 D、判決乙、丙分擔違約責任、判

20、決乙、丙分擔違約責任 6、乙欠甲債務、乙欠甲債務10萬元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙萬元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙11萬元貸款亦到萬元貸款亦到期，現(xiàn)乙正在起訴丙。請問，甲能否對乙采取債權(quán)保全手段？如果可以的話，采期，現(xiàn)乙正在起訴丙。請問，甲能否對乙采取債權(quán)保全手段？如果可以的話，采取哪一種保全方式？理由何在？取哪一種保全方式？理由何在？ 7、甲因與乙打麻將欠下乙、甲因與乙打麻將欠下乙1萬元，雙方約定，甲應在萬元，雙方約定，甲應在10月月5日還清欠款。期日還清欠款。期限屆滿后，甲仍未還款。但丙欠甲限屆滿后，甲仍未還款。但丙欠甲2萬元亦已到期未還。請問，乙能否對丙采取萬元亦已到期未還。請問，乙能否對丙采取債權(quán)保全手段？如果可以的話，采取哪一種保全方式？理由何在？債權(quán)保全手段？如果可以的話，采取哪一種保全方式？理由何在？ 8、乙欠甲債務、乙欠甲債務2000元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙退休金元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙退休金3000元元，乙到期未主張。請問，甲能否對乙采取債權(quán)保全手段？乙到期未主張。請問，甲能否對乙采取債權(quán)保全手段？如果如果可可 以的話，采取哪以的話，采取哪一種保全方式？理由何在？一種保全方式？理由何在？