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1、 畢 業(yè) 論 文 Graduation Thesis （2008—2012年） 題 目 杜絕商業(yè)賄賂的對策 分 院： 文法分院 專 業(yè)： 法學專業(yè) 班 級： 法學2008-1 學 號： 學生姓名： 指導教師

2、： 起訖日期： 2011.10—2012.5 摘 要 商業(yè)賄賂行為是伴隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而出現(xiàn)的一種違法犯罪現(xiàn)象，其嚴重破壞了正常的市場交易秩序，滋生了腐敗，阻礙了我國社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。本文從經(jīng)濟法律法規(guī)視角展開研究，揭示商業(yè)賄賂危害，分析其產(chǎn)生原因，對癥提出杜絕商業(yè)賄賂的法律建議，以促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，構建社會主義和諧社會。 關鍵字：商業(yè)賄賂 市場經(jīng)濟 非財產(chǎn)性利益 反商業(yè)賄賂法 23 Abstract

3、 Commercial bribery is accompanied by the development of market economy and the emergence of a crime, which seriously destroyed the normal order of market transactions, breeds corruption, has hindered our country socialist market economys healthy development.This article from the perspective of eco

4、nomic laws and regulations on commercial bribery, revealing the hazards, analysis of its causes, symptomatic of putting an end of commercial bribery legal advice, in order to promote the healthy development of socialist market economy, constructing the socialist harmonious society. Keyword：Commerci

5、al bribery market economy the other interests against commercial bribery law 目 錄 中文摘要……………………………………………………………………………Ⅰ 英文摘要……………………………………………………………………………Ⅱ 目 錄……………………………………………………………………………Ⅲ 引 言…………………………………………………………………………… 1 一、商業(yè)賄賂概述………………………………………………………………… 2 （一）商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式……………………………………

6、………………2 （二）商業(yè)賄賂的特征…………………………………………………………3 二、國內(nèi)外關于商業(yè)賄賂的研究現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢……………………………… 5 （一）國外商業(yè)賄賂研究現(xiàn)狀…………………………………………………5 （二）國內(nèi)商業(yè)賄賂研究現(xiàn)狀…………………………………………………6 （三）國內(nèi)外商業(yè)賄賂研究的發(fā)展趨勢………………………………………9 三、商業(yè)賄賂的危害……………………………………………………………… 11 （一）商業(yè)賄賂破壞了正常的市場經(jīng)濟秩序…………………………………11 （二）商業(yè)賄賂極大地損害了消費者的利益…………………………………11 （三）商

7、業(yè)賄賂造成了國家資產(chǎn)的大量流失…………………………………11 （四）商業(yè)賄賂破壞了資源的優(yōu)化配置………………………………………12 （五）商業(yè)賄賂成了滋生腐敗的溫床…………………………………………12 四、商業(yè)賄賂在我國盛行的原因分析…………………………………………… 13 （一）對商業(yè)賄賂本身概念模糊，缺乏一部專門的法律……………………13 （二）受賄罪沒有囊括商業(yè)賄賂的全部主體…………………………………13 （三）賄賂形式的規(guī)定單一，限制為財物……………………………………14 （四）打擊商業(yè)賄賂的手段不夠嚴厲，處罰措施得不到有效執(zhí)行…………14 （五）關于商業(yè)賄賂

8、的規(guī)定僅限于國內(nèi)，未涉及跨國商業(yè)賄賂……………14 （六）僅有《暫行規(guī)定》且層次較低…………………………………………14 五、杜絕商業(yè)賄賂的幾點建議…………………………………………………… 16 （一）制定專門的部門法，明確商業(yè)賄賂行為………………………………16 （二）進一步完善商業(yè)賄賂的主體范圍………………………………………16 （三）將賄賂的內(nèi)容擴大到非財產(chǎn)……………………………………………16 （四）明確相關執(zhí)法部門職責并嚴格依法行政………………………………17 （五）盡快制定出關于反跨國商業(yè)賄賂行為的規(guī)范性文件…………………17 （六）建立有效的監(jiān)管機制

9、，實行部門問責制度……………………………17 結 語 ………………………………………………………………………… 19 參考文獻 ………………………………………………………………………… 20 后 記 ………………………………………………………………………… 21 華東交通大學理工學院畢業(yè)論文 引 言 商業(yè)賄賂是賄賂的一種特殊表現(xiàn)形式，具體指交易方為了排斥競爭對手獲得更多的交易機會給予交易相對方某種利益，從而實現(xiàn)交易的不正當競爭行為。杜絕商業(yè)賄賂行為對策的研究是現(xiàn)實的迫切需要，對我國經(jīng)濟建設有百利而無一害。在我國這樣的發(fā)展中國家，它的研究對于進一步完善經(jīng)濟體

10、制，維護市場交易秩序，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，建設和諧社會具有重要的現(xiàn)實意義和深遠的歷史意義。本文的主要特色是首先通過對國內(nèi)外商業(yè)賄賂的現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢的對比分析，進一步發(fā)現(xiàn)國內(nèi)在法律法規(guī)上急需完善的地方。其次對我國商業(yè)賄賂行為的經(jīng)濟法原因進行深入剖析，主要從法律法規(guī)方面進行分析，進而提出經(jīng)濟法律法規(guī)方面的建議。 華東交通大學理工學院畢業(yè)論文 一、商業(yè)賄賂概述 商業(yè)賄賂我們聽起來并不陌生，在經(jīng)濟高速發(fā)展的21世紀，我們在為祖國美好前程自豪時，應意識到在傲人成績的同時，我們付出的代價，商業(yè)賄賂行為便是其中之一。商業(yè)賄賂是指交易一方為了取得交易機會給予交易相對方財產(chǎn)性利益或是其他利益的不

11、正當競爭行為。它是賄賂的一種特殊形式，但又不同于其他賄賂。簡單來說，商業(yè)賄賂行為有其獨特的表現(xiàn)形式和行為特征。 （1） 商業(yè)賄賂行為的表現(xiàn)形式 內(nèi)容決定形式，形式反映內(nèi)容，商業(yè)賄賂作為一種特殊的賄賂，有其獨特的表現(xiàn)形式。商業(yè)賄賂的載體已經(jīng)由原來單一的財產(chǎn)性利益擴大到非財產(chǎn)性利益，在新的社會和經(jīng)濟背景下，其出現(xiàn)了更多更復雜的表現(xiàn)形式，下面主要從六個方面逐一介紹： 1、給付或收受現(xiàn)金。現(xiàn)金是利益最直接的反映，也是最原始的表現(xiàn)形式。在交易過程中，交易方為了獲得不正當?shù)慕灰讬C會，主要是采取給予交易相對方或是能影響交易的其他人現(xiàn)金，這是商業(yè)賄賂行為的最普遍最直接的表現(xiàn)形式。從大多數(shù)

12、的商業(yè)賄賂形式調(diào)查報告中可以看出，給付或收受現(xiàn)金占了所有商業(yè)賄賂形式的85%以上，因此我們知道在未來的反商業(yè)賄賂過程中，我們的重點整治對象應放在什么方面。 2、給付或收受各種各樣的費用，如促銷費、贊助費、勞務費等、紅包禮金等。此種表現(xiàn)形式實際上是從第一種表現(xiàn)形式演變而來的，其直接也是表現(xiàn)為現(xiàn)金，是一種特殊形式的現(xiàn)金賄賂。主要是由于各種各樣經(jīng)濟活動形式的出現(xiàn)，如廣告贊助、商品促銷、勞務派遣等。伴隨經(jīng)濟行為的多樣化，更多更復雜的商業(yè)賄賂形式必然會出現(xiàn)，我們應擦亮眼睛，善于發(fā)現(xiàn)，及時解決這些問題。 3、給付或收受有價證券，主要包括債券、股票等。

13、有價證券是指標有票面金額，證明持有人有權按期取得一定收入并可自由轉讓和買賣的所有權或債權憑證。有價證券是虛擬資本的一種形式，它本身沒價值，但有價格，持有人可通過兌現(xiàn)或是轉讓來取得實際價值。證券作為市場經(jīng)濟的主要產(chǎn)品和金融投資工具有著舉足輕重的地位，在如今，我國的證券市場已逐步趨向完善。作為商業(yè)賄賂的一種表現(xiàn)形式，給付或收受有價證券主要發(fā)生在證券市場中，其具有較為特殊的產(chǎn)生環(huán)境，因此，杜絕此類行為，主要是加大對證券市場的監(jiān)管和治理。 4、給付或收受實物，包括各種高檔生活用品、奢侈消費品、工藝品、收藏品等，以及房屋、車輛等大宗商品。如今的社會物欲橫流，高檔生活用品、奢侈消費品等名貴物品成

14、為了地位和身份的象征，因此出現(xiàn)了以實物進行商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式。該種賄賂形式難以發(fā)現(xiàn)，便于隱藏，也是一種普遍存在的賄賂形式，是治理商業(yè)賄賂行為的難點和重點。 5、以其他形態(tài)給付或收受，如減免債務、提供擔保、免費娛樂、旅游、考察等財產(chǎn)性利益以及就學、榮譽、特殊待遇等非財產(chǎn)性利益。這些賄賂表現(xiàn)形式雖然并不是主要的，但從調(diào)查看來，其有進一步普遍化的趨勢。由于這些表現(xiàn)形式更隱蔽，利益更實際，更多的犯罪分子選擇了這些形式。從整體來看，非財產(chǎn)性利益的賄賂更為“普及”，主要是由于它具有更實際更生活化的利益，便于接受和隱蔽。 6、給予或收受回扣?；乜凼侵纲u方從買方支付的商品款項中按一定比例返

15、還給買方的價款。按照是否采取賬外暗中的方式，回扣可以簡單分為兩種，即“賬內(nèi)明示”的回扣、賬外暗中的回扣。帳內(nèi)明示回扣是合法的，即回扣記入正規(guī)財務賬，并且有據(jù)可查，如發(fā)票、合同中都有明確的表示。相反帳外暗中的回扣是法律所禁止的，屬于不正當競爭的違法、犯罪行為。也就是說并不是所有的回扣都是商業(yè)賄賂，我們應明確區(qū)分，不能一概而論。 （二）商業(yè)賄賂行為特征 商業(yè)賄賂行為作為賄賂的一種特殊表現(xiàn)形式，也有其獨特的特征。從這些特征中，我們可以更加清晰的認識和了解商業(yè)賄賂行為，有利于進一步研究杜絕商業(yè)賄賂行為的對策。其特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面： 1、經(jīng)濟利益性。經(jīng)濟利益性是商業(yè)

16、賄賂行為的主要特征。商業(yè)賄賂行為出現(xiàn)的直接原因就是為了獲得不正當?shù)慕灰讬C會，受經(jīng)濟利益的直接驅使。交易一方為了獲得交易機會給予交易相對方財產(chǎn)性利益或非財產(chǎn)性利益，在商業(yè)賄賂的過程中，從表面上看好像都是無償?shù)?，其中一方損失了經(jīng)濟利益，但實際上損失利益的一方通過隱蔽的形式獲得了交易機會，而交易機會直接帶來的就是經(jīng)濟利益。只有收益大于成本，經(jīng)營者才會進行商業(yè)賄賂。因此，商業(yè)賄賂是一種以“小利換大利”的純逐利性的不正當競爭行為。所以從本質來看，商業(yè)賄賂行為是具有隱蔽的經(jīng)濟利益性的，任何不以經(jīng)濟利益為目的的賄賂不能稱之為商業(yè)賄賂。比如針對有競爭厲害關系的企業(yè)及個人實施的賄賂行為或非市場經(jīng)濟的賄賂行為，如

17、政治、文化、體育活動中的賄賂行為，均不能構成商業(yè)賄賂行為。 2、主體普遍性。主體普遍性是商業(yè)賄賂的基本特征。商業(yè)賄賂行為從表現(xiàn)形式看，既包括給予也包括收受，因此一旦此行為構成商業(yè)賄賂，交易雙方就都構成犯罪。而進行商業(yè)賄賂的主體也是處于不斷的擴大之中，由交易相對方演變成為對交易有影響作用的所有人。商業(yè)賄賂既然發(fā)生在市場交易活動中，其主體主要是“經(jīng)營者”，即“從事商品經(jīng)營或者營業(yè)性服務的法人、其他經(jīng)濟組織和個人”。既可以是賣方，也可以是買方；既可以是從事商品經(jīng)營或營業(yè)性服務的自然人，也可以是任何性質的法人及其他經(jīng)濟組織；既可以是從事經(jīng)營活動的國有企業(yè)、事業(yè)、機關、團體以及集體單位的工作人

18、員，也可以是各類非公有制經(jīng)濟實體。 3、行為隱蔽性。商業(yè)賄賂行為還具有較強的隱蔽性，作為一種犯罪形式，犯罪分子往往是通過不易被察覺的方式進行賄賂，以獲得不正當競爭機會，如給予相對方名貴手表、古董等非現(xiàn)金財產(chǎn)性利益。即使是看起來很明顯的行為，也會通過各種形式進行偽裝，如做假賬、開立假賬戶等方式。商業(yè)賄賂中的交易雙方實際上進行的是一種不正當?shù)睦娼灰仔袨?。該行為總是以秘密的方式在帳外暗中進行。其付款手段一般具有較強的隱蔽性，經(jīng)常利用銀行的“秘密賬戶”或虛假的公司戶頭，編制假賬目，秘密地支付賄賂款，即使是提供其他的利益，也會通過各種看似合法的手段來掩蓋，以避人耳目，所以在一定程度上，這使得

19、商業(yè)賄賂行為在查處上具有一定的難度。[1]程寶庫.商業(yè)賄賂:社會危害及其治理對策[M].法律出版社2006 年版，第114 頁. [2] 趙秉志.商業(yè)行賄犯罪中“謀取不正當利益”的認定與修改[J].《人民檢察》2006 年7 月（上），第32 頁. 4、手段多樣性。進行商業(yè)賄賂的手段各種各樣，可以是最直接最原始的支付現(xiàn)金，也可以是較為隱蔽的贈送名貴珠寶等財產(chǎn)性利益，更有給予就業(yè)、升學、提干等好處，甚至是提供性服務等手段的非財產(chǎn)性利益。為了達到更好的效果，商業(yè)賄賂大多數(shù)采取一對一的方式進行，手段隱蔽，而且難以取證，雙方的利益都能夠得到滿足，所以沒有行賄方主動投案的情況。為了逃避監(jiān)

20、管，犯罪分子往往在行賄受賄的名號上動手腳，以勞務費、贊助費、科研費、獎勵等為名，使得這些犯罪行為在法律上難以發(fā)現(xiàn)、追究和認定。 5、社會危害性。商業(yè)賄賂行為破壞了正常的市場交易秩序，違反了正常的平等、公平、誠實信用市場競爭機制，使得市場失去了優(yōu)化資源配置的作用。價值規(guī)律無法正常運轉，預期的市場目的不能實現(xiàn)，還助長了其他的違法犯罪行為。同時損害了廣大消費者的合法權益，嚴重敗壞了社會道德和行業(yè)風氣，加劇了不正之風和腐敗行為，嚴重損害了黨和國家的形象。長此以往，社會經(jīng)濟的發(fā)展必將受到阻礙，國際競爭力也將減弱，損害了人民的利益，更是影響了我國小康生活和和諧社會的建設。 二、

21、國內(nèi)外關于商業(yè)賄賂的研究現(xiàn)狀與研究發(fā)展趨勢 商業(yè)賄賂作為一種社會現(xiàn)象，凡是有經(jīng)濟活動的地方，都能發(fā)現(xiàn)它的身影，并不受地域、國別、種族的影響。不同地域、不同發(fā)展水平的國家，它們關于商業(yè)賄賂的研究現(xiàn)狀和研究發(fā)展趨勢呈現(xiàn)出不同，下面主要從我國和國外兩個方向分析關于商業(yè)賄賂的研究現(xiàn)狀和研究發(fā)展趨勢。 （一） 國外商業(yè)賄賂研究現(xiàn)狀 由于商業(yè)賄賂行為是經(jīng)濟活動的衍生物，所以它存在于各國的經(jīng)濟生活中和法律法規(guī)之中，由于不同國家經(jīng)濟發(fā)展水平不同，歷史背景不同、價值取向不同、民族文化不同、國際地位的差別而呈現(xiàn)出不同的現(xiàn)狀，所以不同國家對商業(yè)賄賂的研究各有差異。 1.關于商業(yè)賄賂行

22、為定義的研究。關于商業(yè)賄賂行為的定義，國外主要存在兩種說法，一種是單向定義主義，另一種是雙向定義主義。所謂單向定義主義就是僅指“商業(yè)行賄"行為。根據(jù)《元照英美法詞典》,商業(yè)賄賂是指在不公平的商業(yè)活動中，買賣一方以給付對方雇員或代理人利益的方式擊敗其他競爭對手的行為?！恫既R克法律詞典》對商業(yè)賄賂的解釋是：行賄潛在買方的代理人或雇員以在商業(yè)競爭中取得優(yōu)勢。這種定義盡管概括性強，但卻無法擺脫模糊性的嫌疑。從這兩種解釋中可以看出，單向定義主義只是關注到了行賄行為，并沒把受賄概括進來，畢者不贊成這種定義。所謂的雙向定義主義是指商業(yè)賄賂既包括行賄也包括受賄。德國所制定的《反不正當競爭法》采用的是雙向定義主

23、義：在交易活動中，以獲得不當競爭地位為目的，對相關企業(yè)的職員、受任人提供、允諾或授予一定的利益，或企業(yè)的職員或受任人在交易活動中接受他人給予的利益，以不正當?shù)姆椒ㄊ沟盟嗽谫徺I商品或營業(yè)商的競爭中得到好處。與第一種單向定義主義相比較，雙向定義主義更加全面、完整。 2.關于商業(yè)賄賂行為主體的研究。與國內(nèi)關于商業(yè)賄賂行為主體的研究相比，國外關于商業(yè)賄賂主體的規(guī)定顯得更加寬泛。首先國外對商業(yè)賄賂行為的主體資格并沒有做過多的限制，任何人均可以構成商業(yè)賄賂的主體。如韓國在其《公司法》中規(guī)定行賄主體是向受賄者表示將給予利益或是承諾給予好處的人，并未限制主體的性質和經(jīng)營者資格。其次是國外也沒有對商

24、業(yè)賄賂的主體限定為交易相對人，而是所有涉及到行賄受賄的人均可構成商業(yè)賄賂主體。美國對商業(yè)賄賂主體范圍規(guī)定最寬泛的國家之一。美國《反不正當競爭法》規(guī)定交易當事人、代理人、中間人、公職人員和黨政要員等能對交易產(chǎn)生實際影響的主體都可以構成商業(yè)賄賂的主體，由此可見，主體范圍是很寬泛的，并不限定為交易雙方。畢者覺得這種立法觀點是值得我國深入研究和學習的。 3.關于商業(yè)賄賂行為表現(xiàn)形式的研究。國外關于商業(yè)賄賂表現(xiàn)形式的界定也是十分寬泛的，把所有用來獲取不正當競爭機會的利益好處都認定為商業(yè)賄賂。比如，日本將凡是能滿足人的欲望或是需求的一切好處都認為是賄賂，無論是高規(guī)格的宴請、招待或是幫助提干、就業(yè)、升學還

25、是提供性服務等；新加坡對商業(yè)賄賂表現(xiàn)形式的界定則是更加詳細。新加坡《預防腐敗法》第二條對作為引誘或是酬金的“報酬”界定為：a.金錢或者任何禮物、貸款、費用、酬金、傭金、有價證券或者是其他財產(chǎn)或任何形式的財產(chǎn)性利益，不論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)；b.任何職位、就業(yè)或者合同；c.任何貸款、合同債務或者其他債務的部分或全部支付、免除、清償或清算；d.任何其他服務、好處或者任何其他形式的利益，包括向其提供保護使之免收任何刑罰或逮捕。在商業(yè)賄賂表現(xiàn)形式的研究上，歐美國家的研究更是走在了前端。最早發(fā)生資本主義革命的英、德、美等國家早已把傭金、回扣等納入了商業(yè)賄賂的范疇，并且從立法上給以嚴懲，予以進一步立法上的限制

26、，如數(shù)額方面的限制。關于附贈的研究，日本取得了較好的成績，具有很好的借鑒意義，其成果體現(xiàn)在《不當贈品及不當表示防止法》中。 4.關于跨國商業(yè)賄賂的研究。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，經(jīng)濟全球化趨勢進一步加強，各國經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展迅速，這個過程中便伴生了商業(yè)賄賂行為的產(chǎn)生。而美國在跨國商業(yè)賄賂的研究上取得了較好的效果。美國的《海外腐敗行為法》主要是針對美國公司在海外貿(mào)易中有關商業(yè)賄賂的規(guī)定，它是第一個把反賄賂立法指向海外的國家。該法主要分成兩部分內(nèi)容：一是要求美國公司要根據(jù)《海外腐敗行為法》完善公司的財物監(jiān)管制度；二是關于商業(yè)賄賂行為定罪的規(guī)定。如果被認定構成商業(yè)賄賂，將對公司處以200萬美元以下的罰金，對公司

27、的股東、雇員和代理人處以10萬美元以下的罰金并可判處五年徒刑。司法部和證券交易委員會還可以對被告進行民事處罰，處以罰金，勒令被告停止其違法活動，甚至可以禁止被告入市。[3]溫雷.論跨國商業(yè)賄賂的法律規(guī)制 [D].中國知網(wǎng)，2011年4月. （二） 國內(nèi)商業(yè)賄賂研究現(xiàn)狀 我國由于建國初期百廢待興，社會經(jīng)濟制度遭到了嚴重的破壞，加上2000多年的封建思想的影響，在國外轟轟烈烈開展起資產(chǎn)階級革命，大力發(fā)展資本主義經(jīng)濟的時候，腐朽的清王朝實行閉關鎖國，加上二十世紀三四十年代戰(zhàn)火的影響。我國的經(jīng)濟遠遠落后于美日等國家，經(jīng)濟制度也不復存在。直到1993年我國才制定《反不正當競爭法》，首次

28、規(guī)定了商業(yè)賄賂是應該被禁止的不正當競爭行為，但在相關法律法規(guī)中也并未使用“商業(yè)賄賂”一詞，并且其規(guī)定也十分簡單和模糊。為此，1996年國家工商行政管理局頒布了《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），其中首次使用了“商業(yè)賄賂”一詞，并對相關的概念做了較為清晰的規(guī)定。 1.商業(yè)賄賂及其構成要件。商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的違法犯罪行為。該定義雖較為準確與簡潔，但對以排斥競爭對手從而獲得交易機會這一商業(yè)賄賂的本質特征卻未能在定義中予以揭示。另外從狹義來看這里所講的商業(yè)賄賂僅指商業(yè)行賄，這個我們也可以用反證的方法來說明，

29、即如果將《暫行規(guī)定》對商業(yè)賄賂的定義中“賄賂”換為“受賄”，是顯然無法理解的。另外商業(yè)受賄的目的并非為了占領市場，獲取競爭優(yōu)勢，只是為了滿足自己經(jīng)濟的或非經(jīng)濟的各種需要，其行為本身不具有反競爭性。因此它不構成競爭法上的商業(yè)賄賂，原則上應由其他法律如行政法、刑法來調(diào)整。由此可知，競爭法意義上的商業(yè)賄賂一般僅指商業(yè)行賄。當然，由于行賄與受賄是一個事物的兩個方面，兩者必定是相互關聯(lián)甚至是互為前提的，司法實踐中若人為地將兩者割裂開來顯然是教條主義，也不利于司法救濟。因此《暫行規(guī)定》特設專條明確兩者可并案處理。 但筆者這里對商業(yè)賄賂的定義是作廣義理解的，此也可以是為了行文的方便。從定義來看，商業(yè)賄賂的構

30、成要件包括： （1）主體是行賄者和受賄者，主要包括從事商品經(jīng)營或者營利性服務的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。其中法人不僅僅限于企業(yè)法人，還包括依法從事經(jīng)營活動的事業(yè)法人、社會團體法人；其他經(jīng)濟組織是指依法成立，有一定的組織機構和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的經(jīng)濟組織；個人包括稱之為經(jīng)營者的個人，如個體工商戶等。對于受賄者來說，條文中雖沒有明確規(guī)定，但是根據(jù)定義可以界定為“對方單位或者個人”。值得注意的是這里的“對方單位或者個人”并不局限于交易行為的對方單位或個人，還包括有關交易關系以外的單位或個人，如政府機構及其官員。 （2）主觀意識上必須是故意，其目的是為了獲得更多的交易機會或

31、利益，并排除誠實的競爭者。如主觀上并不是故意，則不構成商業(yè)賄賂犯罪。如果賄賂的目的不是銷售或購買商品，如為了解決戶口、私放罪犯而行賄受賄等就業(yè)算不上商業(yè)賄賂。 （3）客體也就是商業(yè)賄賂采取的手段即表現(xiàn)形式，明確了財物和其他手段。商業(yè)賄賂的手段中，財產(chǎn)手段規(guī)定的相當明確，在各國的相關法律中也有同樣的特點，而其他的手段，并為做出很全面、完善的說明，較為單薄。 （4）客觀后果是造成了市場的不公平競爭，并擾亂了正常的市場經(jīng)濟秩序，損害了誠實經(jīng)營的經(jīng)營者的和廣大消費者的合法利益。 2.商業(yè)賄賂形式。明確商業(yè)賄賂的手段即表現(xiàn)形式包括兩類，財物及其他手段，其中，財物主要是指現(xiàn)金

32、和實物，包括經(jīng)營者為銷售或者購買商品，假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人的財物。 其他手段，是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考慮等給付財物以外的其他利益的手段。這里主要介紹幾種實踐中常出現(xiàn)的且在《暫行規(guī)定》中明確列舉的： （1)回扣。為“經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款”。這里強調(diào)的是“帳外暗中”，它是一個不能分割的特定術語，其實質涵義歸根結底是不在法定帳上依法記載。 這也是與折扣相區(qū)分的重要點。還要注意的是回扣的主體只是經(jīng)營者中的銷售者，回扣的收受人只是“對方單位或個

33、人”，不包括第三人，否則可能系一般意義上的商業(yè)賄賂或傭金。另外作為回扣的客觀方面的手段只能是財物，不應包括其他非物質利益。因為回扣的本質在于“回”，即系由對方支付的價款(或變相的價款)中按一定比例列支的，顯然已是用貨幣作了衡量，因而只能是現(xiàn)金或有價物，若將無法用貨幣形式折算的非物質利益納入其中，則必然造成概念的混亂。 因此《暫行規(guī)定》中將回扣的表現(xiàn)形式界定為“現(xiàn)金、實物或其他方式”是有不妥之處的。[4]汪晶.關于我國商業(yè)賄賂現(xiàn)狀的法律分析[D].中顧法律網(wǎng)2006年版. (2)折扣。折扣即“商品購銷中的讓利行為，是指商品經(jīng)營者在銷售商品過程中，以明示入帳的方式給予交易相對方的價格

34、優(yōu)惠，包括在支付價款時對總價款額按照一定比例予以扣除或支付價款總額后再按一定比例予以退還兩種形式?！狈从吃跁嬛贫壬暇褪巧虡I(yè)折扣和現(xiàn)金折扣。折扣和回扣從表面看，雖然在形式上相似，但是二者之間的性質是完全不同的。折扣原則上是一種合法的商業(yè)慣例，但回扣卻是法律所禁止的。一般都將帳外暗中作為區(qū)分折扣和回扣的關鍵，但在實踐中很容易出現(xiàn)許多表面上取得合法形式的所謂“折扣”，他們的后果和回扣是一樣嚴重的。因此折扣和回扣的本質區(qū)別在于折扣的給予是事出有因的，經(jīng)營者之所以給消費者以折扣，是因為消費者也向經(jīng)營者提供了實質意義上的利益，如老客戶、現(xiàn)金支付等。除此而外，它們的存在范圍也是不同的，折扣通常是發(fā)生在日常

35、消費品領域，而回扣則可以發(fā)生在各個領域和經(jīng)濟層次。從這個意義上講我國現(xiàn)有的法律規(guī)定是不完善的，對折扣應該有更為全面的規(guī)范，包括折扣的財務處理、確定折扣的比例，使人們能明確區(qū)分折扣和回扣兩者最本質的區(qū)別。 (3)傭金。傭金“是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務報酬。”是一種合法的行為。這里首先涉及的是“中間人”的法律地位問題，從定義看“中間人”必須是具有合法經(jīng)營資格的人，如果身份是非法的，將直接構成一般意義上的商業(yè)賄賂。不具有合法經(jīng)營資格的中間人為他人提供服務而收取傭金屬無照經(jīng)營。這是傭金與回扣、折扣的最大區(qū)別。另外收受傭金必須明示并如實入帳，但《暫行

36、規(guī)定》對沒有明示并如實入帳收受傭金的情況卻沒有說明，其實這種情況是比較復雜，如果是非法中間人且表現(xiàn)為帳外暗中，它便是商業(yè)賄賂行為，如果是合法中間人表現(xiàn)為帳外暗中便是違反財經(jīng)紀律的行為，應進行個案分析。 (4)附贈。在市場交易中附贈被認為是一種合法的促銷方式，但若對其不加以規(guī)范仍可能出現(xiàn)商業(yè)賄賂的現(xiàn)象，因此《暫行規(guī)定》第8條對附贈作了規(guī)定。但卻并沒有界定附贈的涵義，按照通說，附贈是指經(jīng)營者在市場交易中，附帶地向交易相對方無償?shù)靥峁┮欢〝?shù)量的現(xiàn)金和物品的行為。附贈的對象既可以是經(jīng)營者，也可以是消費者，從我國的《暫行規(guī)定》來看，附贈的對象只是限于經(jīng)營者，對經(jīng)營者向消費者的附贈是否構成商業(yè)賄

37、賂并沒有規(guī)定。透過近幾年的商業(yè)實踐來看，許多附贈行為都是經(jīng)營者針對商品消費者而采取的，有些附贈品的價值往往和商品價格相差無己甚至高于商品價格，而大多消費者由于受到贈品的影響才去購買商品，這實際上對消費者已產(chǎn)生了不正當?shù)囊T，使建立在質量、價格、服務基礎上的機制遭到破壞，影響了社會的公平競爭，其本質上和商業(yè)賄賂沒什么區(qū)別。因此，我國法律非常有必要對向消費者進行附贈的行為也進行一定的規(guī)范。另外考慮到贈送小額廣告禮品已成為商業(yè)慣例，對競爭秩序構不成危害，因此《暫行規(guī)定》對此作了例外處理。

38、 （三） 國內(nèi)外商業(yè)賄賂研究的發(fā)展趨勢 商業(yè)賄賂成為“潛規(guī)則”已經(jīng)是不爭的事實，越來越多的人也感覺到了商業(yè)賄賂帶來的巨大危害，它雖然發(fā)生在經(jīng)濟領域，但卻不會停步在經(jīng)濟領域。一個盛行商業(yè)賄賂的社會，絕不是一個規(guī)范的、有秩序的社會。商業(yè)賄賂的治理是困難的，需要各個方面的協(xié)調(diào)與配合，包括輿論的有效宣傳，各行各業(yè)的專項治理等等，其中更重要的是法律的支持，雖然目前的《暫行規(guī)定》對商業(yè)賄賂有了界定，但其立法層次實在太低且內(nèi)容不夠全面完善，因此應當制定一部層次高內(nèi)容全的反商業(yè)賄賂法，以維護正常的競爭環(huán)境。因此可

39、以借鑒國外的相關立法，對商業(yè)賄賂作更為全面的規(guī)定，明確商業(yè)賄賂的定義和構成要件，擴大受賄方的主體范圍，不局限在國家工作人員，讓那些處于灰色地帶的醫(yī)生等可以行使一些公共權力的人也能規(guī)定在反商業(yè)賄賂法中，這樣才不會出現(xiàn)“德普”事件中的中國醫(yī)院人員未受到嚴厲處罰的情況。其次，針對我國特有的多頭執(zhí)法的現(xiàn)象，應該在反商業(yè)賄賂法中加以明晰，未構成犯罪的商業(yè)賄賂由工商行政管理部門進行執(zhí)法，構成犯罪的由檢察機關進行統(tǒng)一立案偵察。另外，在法律責任方面可以實行更為嚴厲的處罰，民事責任、行政責任和刑事責任缺一不可，這可以使執(zhí)法機關根據(jù)商業(yè)賄賂的性質和情節(jié)輕重，決定處罰的種類及方式，采取從較輕的行政處罰到民事責任直至

40、提起刑事訴訟的具體措施。 從另一方面來說，隨著我國經(jīng)濟“走出去”的步伐加快，會有越來越多的企業(yè)將經(jīng)營活動擴展到海外。我國已經(jīng)發(fā)生了通過賄賂行為與東道國官員進行勾結，取得某種當?shù)厣矸?，將國有資產(chǎn)或股份制企業(yè)的財產(chǎn)轉移到境外的實例，這些行為對我國經(jīng)濟安全造成嚴重威脅。如果制定了海外反賄賂法，就可以對我國企業(yè)和個人及其境外分支機構、離岸公司進行及時有效的法律監(jiān)管，杜絕上述情況發(fā)生，從而保護我國的經(jīng)濟安全。而目前我國的法律體系中尚無針對我國成員在經(jīng)濟活動中向國外主體行賄的規(guī)定，不能不說是一個欠缺。 歐美各國在規(guī)制商業(yè)賄賂上的立法都有各自的特色。德國反不正當競爭法立法歷史比較悠久，并且與刑法、公務員法

41、等結合緊密，有利的打擊了德國商業(yè)賄賂行為。美國有十分完備的競爭法體系，其中《海外反腐敗法》是最具影響力的，其立法理念在全球范圍內(nèi)被接受，推動了國際反腐敗的進程。并且其立法能隨著經(jīng)濟形式的變化和各公約的簽訂與生效，不斷得到修訂，使商業(yè)賄賂的治理取得了積極地成效。而日本對商業(yè)賄賂范圍界定相當廣泛，凡是能夠滿足人的需要或欲望的一切利益都可以算作賄賂，連微小的商業(yè)賄賂事件也決不放過。對行賄受賄罪的懲處也十分嚴格，對國家公務員、國有公司、私營部門的賄賂行為都分別有單獨的法律予以規(guī)制。經(jīng)合組織與聯(lián)合國的立法近年來也取得了很大的成效，反商業(yè)賄賂的國際合作得到進一步加強?？傮w上來講，國外立法已經(jīng)較為完善，其將

42、來的研究趨勢主要偏向于兩個方面。首先是對商業(yè)賄賂內(nèi)容的界定更加寬泛。在西方許多國家的法律中，對商業(yè)賄賂的內(nèi)容的界定十分寬泛，不局限于財物，而是把作為交換的利益好處都算作賄賂。其次是明確以損害競爭的公平性作為商業(yè)賄賂犯罪的認定標準國外立法大多未在具體法律條文中羅列商業(yè)賄賂行為類型，而是以是否實質損害競爭、影響公平性原則為標準對回扣、折扣、傭金進行規(guī)定的，在將來的研究中，應更加明確這一標準并始終堅持。 三、商業(yè)賄賂的行為危害 商業(yè)賄賂是社會經(jīng)濟生活中的一顆“毒瘤”，危害十分巨大。我國《反不正當競爭法》將之作為不正當競爭行為加以禁止，我國現(xiàn)行《刑法》也規(guī)定了八種商業(yè)賄賂犯罪行為。明確商業(yè)

43、賄賂行為的危害有利于積極采取措施預防商業(yè)賄賂犯罪，治理商業(yè)賄賂行為。具體而言，商業(yè)賄賂的危害主要體現(xiàn)在以下幾個方面： （一） 商業(yè)賄賂破壞了正常的市場經(jīng)濟秩序 市場經(jīng)濟是競爭經(jīng)濟，其主要是通過公平競爭，優(yōu)勝劣汰，進而增強交易主體在市場上的競爭能力，促進社會經(jīng)濟健康發(fā)展。商業(yè)賄賂通過不正當手段擴大商品或者服務的銷售，形成虛假交易信號、市場泡沫，從根本上扭曲了公平競爭的本質，阻礙了市場機制的運行，使價值規(guī)律和競爭規(guī)律無法正常發(fā)揮作用。容易導致交易主體的錯誤決策和惡性競爭加劇。商業(yè)賄賂的存在和蔓延，企業(yè)自身往往無力對抗，為了盡可能地避免在競爭中失去市場份額和機會，一些本來誠實經(jīng)營的企業(yè)也

44、不得不選擇屈從，從而使商業(yè)賄賂的雪球越滾越大，這種商業(yè)賄賂導致的惡性競爭極大地破壞了正常的市場經(jīng)濟秩序，阻礙了市場經(jīng)濟健康有序的向前發(fā)展，長此以往必將嚴重影響我國的社會主義經(jīng)濟和和諧社會的建設，所以應十分重視商業(yè)賄賂對市場經(jīng)濟發(fā)展的影響。 （二） 商業(yè)賄賂極大地損害了消費者的利益 商業(yè)賄賂行為實際上極大地損害了消費者的利益。一方面，經(jīng)營者實施商業(yè)賄賂行為必然使其成本增加，經(jīng)營者的逐利性之目的決定其必然將這些成本最終轉嫁到消費者頭上來，這樣就不可避免地增加消費者的負擔，損害消費者的利益。經(jīng)營者只有通過把成本轉嫁到消費者身上才能獲得更多的利益，從而減小開支，這是經(jīng)營者很明顯的做法。另一

45、方面，商業(yè)賄賂給假冒偽劣商品大開方便之門，也大大損害了消費者的利益。為了獲取更多的利益，減小商業(yè)賄賂中的損失，經(jīng)營者開始從產(chǎn)品的成本上動手腳，通過降低產(chǎn)品質量，減少生產(chǎn)成本的方式來獲取利益，嚴重損害了廣大消費者的合法權益，使得消費者被為商業(yè)賄賂買單。 （三） 商業(yè)賄賂造成了國家資產(chǎn)的大量流失 商業(yè)賄賂主要是通過帳外暗中給付，容易形成國家、集體財產(chǎn)被個人侵吞的后果，使國家和集體蒙受巨大損失。商業(yè)賄賂行為的發(fā)生必然伴隨著違法犯罪分子做假賬、侵吞錢款等現(xiàn)象的發(fā)生，這不僅僅造成國家稅收的嚴重損失，同時也使得國有財產(chǎn)遭受嚴重的損失。據(jù)有關部門預算，僅在全國藥品行業(yè)，由于商業(yè)賄賂每年侵吞的國家

46、資產(chǎn)約7.62 億元，約占全國醫(yī)藥行業(yè)全年稅收的15%。當國有資產(chǎn)大量流失，將影響國家的經(jīng)濟預算、決算，甚者將直接影響到國家的經(jīng)濟發(fā)展和宏觀調(diào)控，阻礙人民生活水平的提高，影響社會主要和諧社會的建設。[5]李登峰.商業(yè)賄賂的法律治理完善探究[J].《商場現(xiàn)代化》2009年第05期. （四） 商業(yè)賄賂破壞了資源的優(yōu)化配置 依靠市場運行機制進行資源配置的方式，這種方式可以使企業(yè)與市場發(fā)生直接的聯(lián)系，企業(yè)根據(jù)市場上供求關系的變化狀況，根據(jù)市場上產(chǎn)品價格的信息，在競爭中實現(xiàn)生產(chǎn)要素的合理配置。市場調(diào)節(jié)的實質就是價值規(guī)律調(diào)節(jié)。價值規(guī)律是通過價格、供求和競爭調(diào)節(jié)社會勞動分配比例的，是一種“看

47、不見的手”的調(diào)節(jié)。市場經(jīng)濟中價值規(guī)律調(diào)控著資源的配置，使生產(chǎn)者知道為誰生產(chǎn)，何時生產(chǎn)，生產(chǎn)什么，生產(chǎn)多少。價值規(guī)律通過競爭實現(xiàn)資源配置的最優(yōu)化，防止資源和勞動的浪費。但是，商業(yè)的賄賂的出現(xiàn)和蔓延，使價值規(guī)律不能準確地發(fā)揮作用，交易的天平不公平地傾斜到行賄者一邊，資源及勞動不合理地流向了行賄者的一方，嚴重破壞了社會資源的優(yōu)化配置。當資源優(yōu)化配置作用被破壞，社會的生產(chǎn)便失去了方向，無法尋找到準確可靠的市場信息，導致生產(chǎn)發(fā)生嚴重困難，甚至影響到生產(chǎn)力的發(fā)展。 （五） 商業(yè)賄賂成了滋生腐敗的溫床 在商業(yè)賄賂行為盛行之際，當其成為社會“潛規(guī)則”后，一些經(jīng)營者為了在激烈的市場競爭中獲勝，不惜重

48、金腐蝕、收買相關工作人員，從而獲得不當利益，產(chǎn)生極為嚴重的社會腐敗問題。從已查處的大量腐敗案件來看，商業(yè)賄賂常常與腐敗如影隨形 。商業(yè)賄賂行為的“毒瘤”擴展到上層建筑時，勢必將影響國家的穩(wěn)定。同時對經(jīng)濟基礎也將產(chǎn)生不利的反作用，經(jīng)濟基礎又作用于上層建筑，這種惡性循環(huán)將嚴重腐蝕社會主義建設成果，破壞黨和國家形象，甚至是降低國際競爭力。在認清商業(yè)賄賂危害的同時，應及時主動的采取一系列有效措施予以治理，以維護國家、集體和人民的利益。 4、 商業(yè)賄賂行為在我國盛行的原因分析 自1993年以來，我國相繼制定了《反不正當競爭法》、《關于禁止商業(yè)賄賂行

49、為的暫行規(guī)定》等專門針對商業(yè)賄賂而制定的法律法規(guī)，盡管有這些部門法對其規(guī)制，但這些行為還是屢禁不止，為了更加有效、有力治理商業(yè)賄賂行為，有必要對其根源進行深層次挖掘，以對癥下藥，“藥到病除”。 （一） 對商業(yè)賄賂行為本身概念模糊，缺乏一部專門的法律 盡管國內(nèi)制定了一系列關于商業(yè)賄賂的部門法，但是在實踐中發(fā)揮的作用并沒有達到預期的效果。與國外關于商業(yè)賄賂的研究相比，國內(nèi)關于其概念的研究存在一定的差距。當前國內(nèi)對于制定一部專門的“反商業(yè)賄賂法”的呼聲此起彼伏，由此可以看出社會對其需要的迫切性。當前國內(nèi)主要是根據(jù)《反不正當競爭法》中的相關規(guī)定對商業(yè)賄賂行為進行規(guī)制，而由于在法律概念的界

50、定上模糊性較強，許多違法犯罪行為無法從實際意義上得到認定、制裁?！岸Y尚往來”是我國的民族傳統(tǒng)，而在正常的商業(yè)活動中，人們往往由于缺乏違法性意識，而陷入“禮尚往來”的倫理思維當中。當一部專門的法律制定出來并給大眾提供明確的行為界定標準時，就能把商業(yè)行為切實地納入到法律的解釋當中。在清楚概念之后，在進行處罰的時候也更具有針對性，能夠真正起到約束限制商業(yè)賄賂行為的作用。在正式的專門法律出臺后，社會對該行為的認識能夠更加清醒，增強人民群眾的相關意識，監(jiān)督作用也將完善化。[6]崔佳,楊永峰,馮占山.論商業(yè)賄賂犯罪及其治理設計[J].社科縱橫2010年6月第25卷. （二） 受賄罪沒有囊括商業(yè)賄賂的

51、全部主體 在文章的開頭分析了商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式，從中我們清楚，商業(yè)賄賂行為的滲入范圍不僅廣泛而且多樣，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，一些新的違法犯罪形式也有可能伴隨而生，但現(xiàn)有的相關法律規(guī)定并不能規(guī)制新的犯罪行為，導致眾多的商業(yè)賄賂案件無法的到法律的違法認定和有效制裁。商業(yè)賄賂的滲入范圍和主體身份多種多樣，無論是國有企業(yè)、事業(yè)單位、私營單位，還是民營單位、中介組織等范圍中都存在該行為，眾多領域都涉及。如醫(yī)療單位醫(yī)藥、醫(yī)療器械、購銷環(huán)節(jié)多數(shù)存在回扣現(xiàn)象。而在各個商務環(huán)節(jié)中，商業(yè)談判、招標競標、質量鑒定、采購物資等，都滲透著商業(yè)賄賂。在我國刑法規(guī)定中現(xiàn)有的受賄罪在主體上僅僅限制在“國家工作人員”上，從

52、實際情況考慮，無疑是不能夠全部包含商業(yè)賄賂主體的，使得商業(yè)賄賂行為得不到懲罰，違法犯罪分子逍遙法外。 (三)賄賂形式的規(guī)定單一，限制為財物 我國關于商業(yè)賄賂的部門法中，僅僅將賄賂形式規(guī)定為單一的財物，從國內(nèi)外來看，這是較落后的。商業(yè)賄賂行為的內(nèi)容限制為財物，這對商業(yè)賄賂行為來講是過于狹窄的。在商業(yè)賄賂行為中，隱蔽性和手段的多樣性是其明顯特征，行為人為了達到不法商業(yè)行為的目的，財物并不是唯一的方式，而往往采用更加隱蔽不易察覺的方式?，F(xiàn)實生活中常見的商業(yè)賄賂形式主要有回扣、有價證券、禮品、物品等。有時甚至是子女工作機會、子女的就學機會、免費的旅游娛樂、提供性服務等。這些賄賂的

53、內(nèi)容很難以權錢交易的財物內(nèi)容予以涵蓋。它們之中不僅有財產(chǎn)性好處，更有非財產(chǎn)性利益。針對以上我國現(xiàn)有法律中對商業(yè)賄賂行為的缺陷，應對癥下藥，采取一些相應的治理措施。 （四）打擊手段不夠嚴厲，處罰措施得不到有效執(zhí)行 我國關于商業(yè)賄賂行為懲罰的規(guī)定主要存在與《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》之中，由于商業(yè)賄賂行為屬于財產(chǎn)性犯罪，所以在相關的處罰措施中一般是沒收違法犯罪所得，構成刑事犯罪的，追究相應的刑事責任。從現(xiàn)實情況來看，商業(yè)賄賂行為之所以屢禁不止很大原因是由于打擊商業(yè)賄賂行為的手段不夠嚴厲，不能有效震懾違法犯罪分子，使他們存在僥幸心理。很多涉及商業(yè)賄賂犯罪的人僅僅是被沒收了

54、一部份的違法所得，并沒有受到其他處罰，而這些“金錢奴隸”又對錢視之如紙，所以單純的沒收違法所得并不能達到有效的制裁，反而使他們在商業(yè)活動中的違法行為更加猖獗、視之不見。處罰措施的執(zhí)行往往也由于商業(yè)賄賂的“魔爪”伸向他們，而失去其應有功效，這實際上是執(zhí)法不力。 （五）關于商業(yè)賄賂的規(guī)定僅限國內(nèi)，未涉及跨國商業(yè)賄賂 我國關于商業(yè)賄賂的規(guī)定起步本來就較晚，制度上存在不少缺陷，而關于國際性的商業(yè)賄賂規(guī)定更少還未起步。隨著我國經(jīng)濟發(fā)展和加入世貿(mào)組織，國際性的商業(yè)賄賂行為也不斷涌現(xiàn)，2010年8月中旬，監(jiān)察部外事局副局長孔祥仁在上海接受《中國經(jīng)濟周刊》采訪時表示：“我們現(xiàn)在調(diào)查很多案件時發(fā)現(xiàn)，往往存在

55、牽涉多個部門的窩案。以商務部郭京毅案為例，在調(diào)查的時候，發(fā)現(xiàn)包括國家外匯管理局在內(nèi)的多個部門的官員牽涉其中。多部門官員聯(lián)手腐敗已經(jīng)成為不可忽視的問題?！睋?jù)介紹，今年5月，商務部原條法司正局級官員郭京毅因受賄845萬余元被判死緩，這是國內(nèi)關于跨國商業(yè)賄賂犯罪的又一典型案例，而我國卻并沒有一個部門法對跨國賄賂犯罪有相關規(guī)定，在有關部門進行查處時便發(fā)現(xiàn)沒有很貼切的法律依據(jù)對其進行認定和處罰。為應對現(xiàn)實社會需要，應及早著手對跨國商業(yè)賄賂行為做出規(guī)定。 （六）僅有《暫行規(guī)定》且層次較低 我國《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》的第十條規(guī)定：商業(yè)賄賂行為由縣級以上工商行政管理機關監(jiān)督

56、檢查。可以看出國家把對商業(yè)賄賂的檢查監(jiān)督權授予給了工商部門，但是目前面臨被支解的現(xiàn)狀,也就是說,市場交易過程出現(xiàn)的商業(yè)賄賂問題, 不僅有工商一家依法查處, 法律法規(guī)同時賦予其他一些行業(yè)監(jiān)管部門相應執(zhí)法的權利。行業(yè)監(jiān)督部門這種“左手監(jiān)督右手”的方式很難從真正意義上發(fā)揮作用，許多行業(yè)內(nèi)的商業(yè)賄賂案件得不到及時查處，客觀上助長了不公平競爭行為的出現(xiàn)。而法律雖然并不容商業(yè)賄賂行為，但由于歷史文化背景造成人們在心理上對商業(yè)賄賂這一潛規(guī)則有一定的容忍度，使得很多的違法犯罪案件并不能得到法律的懲罰，使得監(jiān)管措施實際上作用甚微，反而助長了違法犯罪行為。 5、 杜絕商業(yè)賄賂的幾點建議 前面主要從

57、經(jīng)濟法的角度多方面分析了商業(yè)賄賂行為的表現(xiàn)形式、特征、社會危害、出現(xiàn)原因，都是為了能及時找到有效治理商業(yè)賄賂行為的措施，因此，從當前國內(nèi)現(xiàn)狀和經(jīng)濟發(fā)展水平出發(fā)，提出以下幾點治理建議。 （一） 制定專門的部門法，明確商業(yè)賄賂行為 針對目前國內(nèi)關于商業(yè)賄賂規(guī)定的狀況，我們很清楚，沒有一個明確清晰的概念，便無法對相關行為進行有效查處。為盡快解決現(xiàn)有的商業(yè)賄賂立法散亂的現(xiàn)狀，應制定一部專門的部門法對相關行為進行認定和處罰。明確商業(yè)賄賂行為的法律責任，進行專門的治理。商業(yè)賄賂的方式具有多樣性，手段具有隱蔽性，時?！巴脐惓鲂隆?，必須需要一個清晰而準確的罪名，再用列舉的方式，或者確定性的原則進行

58、規(guī)制，從立法手段上減少商業(yè)賄賂變換形式逃脫處罰的可能性。商業(yè)賄賂行為廣泛地存在于多個領域當中，對容易出現(xiàn)商業(yè)賄賂的重點領域進行專門的打擊治理，以收到良好的效果。這種“一對一”的做法將是對反商業(yè)賄賂行為的一個強有力的治理措施，能盡快解決國內(nèi)缺乏專門的《反商業(yè)賄賂行為》在立法方面的不足。[7]閆寶龍，石磊.商業(yè)賄賂的成因探析與對策建議[A].山東財經(jīng)學院學報2006年第4期. （2） 進一步完善商業(yè)賄賂的主體范圍 商業(yè)賄賂的主體涉及到眾多方面，而國內(nèi)的相關規(guī)定并不能把所有的違法犯罪主體囊括其中，為了有效打擊商業(yè)賄賂行為，應夸大商業(yè)賄賂主體的范圍，并嚴格依法行政。我國對賄賂罪主體的規(guī)

59、定較狹窄，無法對現(xiàn)實情況中所有的商業(yè)賄賂主體進行規(guī)制，尤其“國家工作人員”一語的限定，對大部分的商業(yè)賄賂行為容易排除在外，不能夠真正起到限制的作用。而且在實際當中，許多賄賂不是針對本人進行，而是通過其配偶、子女，這是在立法當中應該注意的問題，通過對主體明確的認定，方能彌補現(xiàn)有的漏洞。在以后的相關立法中應主要對商業(yè)賄賂犯罪主體加以研究，完善商業(yè)賄賂主體范圍，有利于進一步明確反商業(yè)賄賂行為的打擊對象，起到違則必罰的效果。 （3） 將賄賂的內(nèi)容擴大到非財產(chǎn) 從國內(nèi)外關于反商業(yè)賄賂的規(guī)定來看，商業(yè)賄賂的形式遠遠不是局限于財物，更多的則表現(xiàn)為其他隱蔽性更高的非財產(chǎn)性形式，這主要是受到市場經(jīng)濟

60、和社會文明發(fā)展的影響。非財產(chǎn)性行為有逐步成為主流行為之勢，不容忽視。而國內(nèi)在商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式上規(guī)定太過單一，存在很大漏洞。針對提供性服務、幫助就業(yè)等行為，有必要將賄賂的內(nèi)容擴大到非財產(chǎn)，也只有這樣才能適應新的形勢，有效打擊違法犯罪行為，從法制的角度對商業(yè)賄賂行為作出規(guī)制。比如我們可以將幫助就業(yè)納入法律之中，用法制來進行規(guī)范。當發(fā)生幫助就業(yè)之賄賂行為時，給予相關利益人撤銷任職，限制就業(yè)等其他行政，民事處罰。 （4） 明確相關執(zhí)法部門職責并嚴格依法行政 對商業(yè)賄賂行為應進一步加大制裁力度，僅僅局限于沒收違法所得不能起到有效作用。應加大對這類違法犯罪的經(jīng)濟制裁，提高罰金數(shù)額，起到強的震

61、懾作用，同時明確不同的商業(yè)賄賂行為所對應的處罰措施，做到行為有別，處罰有度，使違法犯罪分子心服口服。同時應明確相關執(zhí)法部門的職責，做到執(zhí)法有據(jù)、執(zhí)法必嚴、違法必究，使執(zhí)法部門能清晰認識到其職責所在，以利于對商業(yè)賄賂行為的有效制裁，從執(zhí)法角度緊閉“商業(yè)賄賂的大門”。[8]李曉芳.商業(yè)賄賂犯罪的成因與對策探析[J].審計研究2011年3期. （5） 盡快制定出關于反跨國商業(yè)賄賂行為的規(guī)范性文件 從當前的商業(yè)賄賂行為現(xiàn)狀來看，越來越多的跨國性違法犯罪出現(xiàn)，卻沒有準確的處罰依據(jù)，應盡快制定出關于反跨國商業(yè)賄賂行為的規(guī)范性文件，使得國際性的商業(yè)賄賂違法犯罪行為能得到有效治理。面對肆無忌憚的跨國商

62、業(yè)賄賂行為，制定統(tǒng)一的《反跨國商業(yè)賄賂法》。中國現(xiàn)有專門打擊商業(yè)賄賂的規(guī)范性立法文件存在明顯不足，立法層次上較低且規(guī)定滯后，無法滿足打擊和懲 治商業(yè)賄賂犯罪的需要。從法律層面看，懲治商業(yè)賄賂并不僅限于刑法修改，還應當將分散在各法律法規(guī)中的有關條例加以整合，將實體性法律規(guī)范（包括刑事、行政和民事）及程序性法律規(guī)范統(tǒng)一在一部法律之中，制定統(tǒng)一的《反跨國商業(yè)賄賂法》，以維護我國公平競爭的市場環(huán)境和投資環(huán)境。 （六）建立有效的監(jiān)管機制，實行部門問責制度 建立有效的監(jiān)管機制是對反商業(yè)賄賂的有效保障，強有力的執(zhí)法并不是反商業(yè)賄賂行為的全部，應在法律法規(guī)中明確監(jiān)管部門的職責，統(tǒng)一有效

63、行使監(jiān)管權，建立一套完整的反商業(yè)賄賂監(jiān)督管理機制。如將監(jiān)督權統(tǒng)一授予工商行政管理部門，這有利于及時對違法犯罪行為采取措施，防止“多頭執(zhí)法”現(xiàn)象的出現(xiàn)。同時建立部門問責制度，對監(jiān)督部門的失職行為進行處罰，無論是“未執(zhí)法”還是“執(zhí)法不嚴”都應給予相應的處罰，從領導決策層到具體執(zhí)行員，應明確具體責任，從“內(nèi)部治理”到“外部治理”，實現(xiàn)從內(nèi)而外的有效治理，建立完善的監(jiān)督管理制度。 結 語 至此，《杜絕商業(yè)賄賂的對策》順利完成。在研究過程中，遇到了一些困難，如發(fā)現(xiàn)文章中對治理商業(yè)賄賂行為提出的幾點經(jīng)濟方面的立法建議未和前文的商業(yè)賄賂緣由相對應，經(jīng)查詢國內(nèi)外參考文獻，運用比較研究

64、方法、文獻研究方法，已基本解決了這個問題，完成的《杜絕商業(yè)賄賂的對策》現(xiàn)已沒有較明顯的瑕疵，針對反商業(yè)賄賂行為的對策，作了簡單的探討。 伴隨經(jīng)濟的發(fā)展，社會呈現(xiàn)出紛繁復雜的各種經(jīng)濟行為。國內(nèi)外經(jīng)濟發(fā)展水平不同、利益立足點不同、價值觀不同等導致出現(xiàn)的商業(yè)賄賂行為呈現(xiàn)不同的形式，且由于本人知識有限，僅在經(jīng)濟法層面對反商業(yè)賄賂行為對策作了簡單的探討，提出了幾點立法建議，在具體的操作過程中其效果還有待實踐證明。 參考文獻 [1]程寶庫.商業(yè)賄賂:社會危害及其治理對策[M].法律出版社2006 年版，第114 頁. [2] 趙秉志.商業(yè)行賄犯罪中“謀取不正當利益”的認定與修改[J].《人民檢

65、察》2006 年7 月（上），第32 頁. [3]溫雷.論跨國商業(yè)賄賂的法律規(guī)制 [D].中國知網(wǎng)，2011年4月. [4]汪晶.關于我國商業(yè)賄賂現(xiàn)狀的法律分析[D].中顧法律網(wǎng)2006年版. [5]李登峰.商業(yè)賄賂的法律治理完善探究[J].《商場現(xiàn)代化》2009年第05期. [6]崔佳,楊永峰,馮占山.論商業(yè)賄賂犯罪及其治理設計[J].社科縱橫2010年6月第25卷. [7]閆寶龍，石磊.商業(yè)賄賂的成因探析與對策建議[A].山東財經(jīng)學院學報2006年第4期. [8]李曉芳.商業(yè)賄賂犯罪的成因與對策探析[J].審計研究2011年3期. 后 記 隨著本科生活臨近尾聲，幾個月的畢業(yè)論文設計也將結束。在指導教師和同學們的幫助下，我順利的完成了《杜絕商業(yè)賄賂的對策》。 在論文設計的過程中，指導老師本著認真負責的態(tài)度、以嚴謹求真的作風來要求我們每一位學生，從選題到設計到完成，指導老師給予了我正確的指導和極大的幫助，使得我在設計當中少走了很多彎路，在順利完成畢業(yè)設計的同時更讓我學到了許多知識，對原有的理論知識能夠很好的與實際結合起來運用，也大大的提高了我的動手能力，使得我對以后的工作充滿了信心。 在此我由衷的向我的論文小組長及指導老師再次表示感謝！并要向那些給予我極大幫助和支持的同學和老師表示感謝。今后我會以此次的畢業(yè)設計為起點邁向更遠的未來。