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1、第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第一節(jié) 合同的變更 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓1、合同變更的概念 廣義的變更合同內(nèi)容和主體的變化 狹義的變更合同內(nèi)容的變化法定變更欺詐、協(xié)迫、乘人之危；顯 失公平；重大誤解。當(dāng)事人 享有請求法院或仲裁機構(gòu)變 更的權(quán)利。協(xié)商變更法定理由之外當(dāng)事人協(xié)商的 變更第一節(jié) 合同的變更2、合同變更的要件 已經(jīng)存在合同關(guān)系 原則上必須經(jīng)過雙方協(xié)商一致 協(xié)商一致 變更的內(nèi)容約定不明確的，推定未變更 必須遵循法定的程序和方式 合同變更必須使合同內(nèi)容發(fā)生變化 （爭議與合同更新不同，即合同標(biāo)的的變化）第一節(jié) 合同的變更 康樂食品有限責(zé)任公司(以下簡種康樂公司)準(zhǔn)備向某市建設(shè)銀行貸款1000萬元建設(shè)

2、銀行提出康樂公司應(yīng)提供擔(dān)保?？禈饭疽云渥杂械囊淮比龑訕欠孔鞯盅汗纼r為500萬元，并辦理了抵押登記。應(yīng)建設(shè)銀行的要求，康樂公司又請本市興源大廈為其提供擔(dān)保，建設(shè)銀行與興源大廈簽訂了擔(dān)保合同，約定保證期為借款期限屆滿后6個月。借款合同期滿后，康樂公司因為資金緊張，無法按時向建設(shè)銀行還款。案例案例 于是雙方協(xié)商推遲還款期限6個月，康樂公司與建設(shè)銀行達成協(xié)議后，又征求興源大廈意見，請其繼續(xù)提供擔(dān)保。興源大廈表示同意，但三方未重新訂立合同，也未在原合同上簽字。 6個月期限屆滿時，因市場發(fā)生變化，康樂公司經(jīng)營狀況陷于困境，資不抵債，被宣告破產(chǎn)。建設(shè)銀行要求興源大廈代康樂公司清償貸款。 本合同是否變更？案

3、例案例 變更部分生效，未變更部分繼續(xù)有效 變更只對未來發(fā)生效力 變更不影響要求損失賠償?shù)臋?quán)利和合同爭議條款的效力3、合同變更的效力第一節(jié) 合同的變更 1997年12月，中國甲與Y國制冷設(shè)備有限公司(以簡稱乙)簽訂合資協(xié)議，合資創(chuàng)辦哈特公司，生產(chǎn)大型制冷設(shè)備。合作協(xié)議約定：甲以土地使用權(quán)以及在土地范圍內(nèi)的廠房、設(shè)備作為投資，資產(chǎn)價值600萬元，乙以機器設(shè)備及技術(shù)投入。1998年2月，省評估機構(gòu)進行抽查，對甲上述投資的土地使用權(quán)以及在土地范圍內(nèi)的廠房、設(shè)備重新評估價值900萬元。經(jīng)甲要求，1998年3月，乙與甲對合資協(xié)議進行更改，將關(guān)于甲投資股本的條款修改為“以雙方認(rèn)可的價值600萬元的土地范圍內(nèi)

4、的廠房、設(shè)備和已經(jīng)存在的業(yè)務(wù)關(guān)系作為投資”。案例案例 由于哈特公司生產(chǎn)的Y牌制冷系列產(chǎn)品沒有銷路，合資公司經(jīng)營一直虧損，至2000元9月，合資公司已經(jīng)拖欠銀行貸款、水電費、原材料費和職工工資達700萬元。雙方?jīng)Q定終止履行合作協(xié)議。乙提出，1998年3月，雙方對合資協(xié)議進行的更改，由于約定的內(nèi)容不明確，推定為未更改，要按照 ”97年12月簽訂的協(xié)議確定雙方的權(quán)利義務(wù)。 該合同是否變更?案例案例 1979年12月，原告與被告簽訂了一個為被告鉆一口水井的合同。合同規(guī)定，原告將為被告鉆一口500英尺深的水井，價格為每英尺35美元；如果遇到火成巖或者層狀物質(zhì)，致使施工進度每小時無法達到4英尺以上，原告將

5、按每小時50美元的價格向被告收費。在鉆井的過程中，鉆遇到一個銅質(zhì)的障礙物，使這口井的挖掘工作半途而廢。最后，雙方就這口井的費用支付問題達成一個妥協(xié)方案：由被告向原告支付6 300美元。同時，雙方?jīng)Q定再鉆一口井。結(jié)果新井打成后雙方就這口井的費用發(fā)生了分歧。案例案例 原告主張，在打第二口井的過程中，又遇到金屬障礙物，致使工程停滯不前，這段時間里的工作報酬，應(yīng)當(dāng)按雙方最初訂立的合同中的按小時計費條款進行計算。被告則認(rèn)為，這段時間里的工作報酬，應(yīng)當(dāng)按雙方后來達成的妥協(xié)協(xié)議來確定。 原告與被告達成的妥協(xié)協(xié)議是否構(gòu) 成對原合同的變更，為什么?案例案例第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 合同

6、權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移1、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人通過協(xié)議將合同權(quán)利的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。 不改變合同的內(nèi)容 權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán) 既可以是全部權(quán)利，也可以是部分權(quán)利權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 甲作家與乙出版社簽訂出版合同，約定：甲須在兩年之內(nèi)為乙提供三部偵探系列小說，乙負(fù)責(zé)宣傳且在兩年內(nèi)出版。合同履行一年后，由于言情小說熱，乙擅自將系列的第三部轉(zhuǎn)讓給B 出版社。該書有B出版社出版后，書的裝幀出版質(zhì)量明顯下降。為此作家找到乙要求承擔(dān)違約責(zé)任。乙認(rèn)為：出版該系列小說是合同訂立時出版社的權(quán)利，不管最后由哪家出

7、版社出版，該系列小說已經(jīng)問世，自己已經(jīng)履行了合同，不承擔(dān)違約責(zé)任。 該出版社是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓該系列小說的 出版權(quán)？案例案例 有有效的合同權(quán)利存在 轉(zhuǎn)讓雙方之間達成合同 轉(zhuǎn)讓的權(quán)利須有可讓與性不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利 根據(jù)合同性質(zhì) 按照當(dāng)事人的特別約定 法律規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓 須通知債務(wù)人否則對債務(wù)人不發(fā)生效力 須依法辦理有關(guān)手續(xù)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 轉(zhuǎn)讓人和受讓人 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人。受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人的除外。債權(quán)人對債權(quán)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。 轉(zhuǎn)讓人和債務(wù)人合同關(guān)系消滅 受讓人和債務(wù)人 債務(wù)人負(fù)有向受讓人履行合同的義務(wù) 債務(wù)人向債權(quán)人的抗辯可以向受讓人行使權(quán)利轉(zhuǎn)讓的

8、效力第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 1999年10月3日，某市建筑公司與某縣磚廠簽訂合同一份，約定由磚廠在11月底供應(yīng)建筑公司機制磚20萬塊，價格萬元。履行地點為磚廠，采用自提方式。雙方約定，一方違約，應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任為未履行部分價款的20%。合同簽訂后市建筑公司即把貨款全部付給磚廠。11月10日，市建筑公司承建的建設(shè)工程因發(fā)包方提出縮短工期，提前交工，市建筑公司遂與磚廠協(xié)商提前交付機制磚事宜。因磚廠無提前交貨能力，合同未能變更。后市建筑公司另從某建筑材料廠購得機制磚20萬塊，而原定的20萬塊機制磚恰好某區(qū)建筑公司需要，遂將合同轉(zhuǎn)讓給該建筑公司。案例案例 合同轉(zhuǎn)讓時，機制磚價格上漲，每塊磚價格由原來的0.

9、10元漲到0.115元因此在轉(zhuǎn)讓時，區(qū)建筑公司共支付給市建筑公司23萬元。合同轉(zhuǎn)讓后，市建筑公司將合同轉(zhuǎn)讓的情況通知了磚廠。11月底，區(qū)建筑公司出車前往磚廠提貨，遭磚廠拒絕。理由是機制磚已經(jīng)漲價，區(qū)建筑公司應(yīng)當(dāng)增加其差價3 000元，且原合同是和市建筑公司簽訂的，應(yīng)由市建筑公司前來處理。而市建筑公司則提出合同已轉(zhuǎn)讓給區(qū)建筑公司，并已通知磚廠，已與自己無關(guān)。區(qū)建筑公司無奈，遂以市建筑公司和磚廠為被告，向人民法院提起訴訟。人民法院受理時，確定市建筑公司為被告、磚廠為第三人。 法院確定的當(dāng)事人地位是否正確？ 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓可否獲利？案例案例2、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件 合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力第二

10、節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 有有效合同義務(wù)存在 轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)須具有讓與性 須存在合同義務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議 須經(jīng)過債權(quán)人的同意 須依法辦理有關(guān)的手續(xù)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的條件第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移的，新債務(wù)人代替原債務(wù)人成為當(dāng)事人 新債務(wù)人可主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯 新債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的效力第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 甲與乙協(xié)議購買甲收藏的一幅油畫，并由甲裝裱后交付，由于甲是有名的裝裱藝人，所以，甲付了較高的價錢。之后，由于甲的收藏畫破損不能交付，甲隨征得乙的同意，將交付畫的義務(wù)由擁有同樣一幅畫的丙來完成。甲與丙均表示同意。甲便將畫款交付給丙。當(dāng)丙交付畫時，甲發(fā)現(xiàn)畫未裝裱，于是提出異議

11、。 丙交付該畫時應(yīng)否裝裱？ 應(yīng)由誰來裝裱？案例案例 1999年4月，某市百貨商場與該市第一服裝廠簽訂服裝供應(yīng)合同，約定于當(dāng)年9月底以前，由第一服裝廠一次供應(yīng)給百貨商場羽絨服1 000件，合同總價款20萬元，交貨付款；任何一方違反合同，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц段绰男胁糠重浛畹?0的違約金。合同簽訂后，第一服裝廠即開始準(zhǔn)備購買原料，并安排了相應(yīng)的生產(chǎn)計劃。6月，第一服裝廠接到一項外貿(mào)服裝訂貨，時間要求很緊。此項訂貨與應(yīng)向百貨商場交付羽絨服的訂貨在時間、原料等方面均發(fā)生沖突，于是向百貨商場提出解除合同或變更合同，但百貨商場認(rèn)為羽絨服系季節(jié)性商品，解除或變更于己不利，便予以拒絕。案例案例 第一服裝廠無奈，遂與外地

12、一服裝廠聯(lián)系，由外地的服裝廠為百貨商場趕制1 000件與原訂合同相同質(zhì)量、規(guī)格、花色的羽絨服，雙方簽訂了合同。第一服裝廠事后向百貨商場講明了情況，但百貨商場因?qū)ν獾胤b廠情況不了解，拒絕承認(rèn)。9月底，外地服裝廠將加工好的1 000件羽絨服送達到百貨商場，百貨商場拒絕收貨。并要求第一服裝廠支付違約金并賠償由此給自己造成的損失。第一服裝廠認(rèn)為外地服裝廠加工的羽絨服在質(zhì)量等方面均符合原訂合同要求，百貨商場拒收無理，拒絕承擔(dān)違約貴任。百貨商場遂向人民法院提起訴訟。 債務(wù)承擔(dān)協(xié)議是否有效？ 該案應(yīng)如何處理？案例案例3、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移 合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)移，適用債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)

13、轉(zhuǎn)移的所有規(guī)定 企業(yè)合并 企業(yè)法人分立、合并，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人承擔(dān)。債務(wù)人合并，由合并后的法人承擔(dān)；債務(wù)人分立，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，由分立后的法人承擔(dān)連帶責(zé)任。第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 甲邀請朋友乙陪他去一裝裱店裝裱一幅名畫。甲與裝裱店講好價格，訂明了交付期限及裝裱的規(guī)格、質(zhì)量。在返回途中，乙請求甲將此幅面贈與他作結(jié)婚禮物，甲表示同意，乙一再表示要支付裝裱費用，最后甲將取畫的收據(jù)交給了乙。到了取畫日期，恰逢甲到外地出差乙急著取畫趕在結(jié)婚前能用上。乙向裝裱店老板說明這幅畫已歸自己所有，請求老板按照自己的意圖對裝裱略作改動，老板不答應(yīng)；乙則要求降低裝裱費用，兩人相持不下。6個月后，裝裱

14、店老板將此畫拍賣，乙則要求賠償，雙方訴至法院。 乙是否有權(quán)要求改動裝裱及降低裝裱費用？裝裱店老板的拍賣行為有無法律依據(jù)？案例案例 劉某承租張某平房兩間，租期兩年，每半年結(jié)算一次租金，訂有書面合同，各執(zhí)一份。后因張某要去國外繼承一筆遺產(chǎn)井定居國外， 匆忙中將此兩間房賣給了趙某，并辦理了買賣手續(xù)，只是未能及時通知劉某。趙某買下此房后又去外地做業(yè)務(wù)。半年后，趙某以房主身份找到劉某收取租金，劉某拒絕交租金給趙某。趙某則以此為由要提前收回所租房屋。于是，劉、趙二人訴至法院。 該房屋租賃合同對趙某是否有效，為什么? 劉某是否有責(zé)任交付租金給趙某?案例案例總 結(jié) 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓債權(quán)能轉(zhuǎn)讓、通知債務(wù)人、從權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移債務(wù)能轉(zhuǎn)移、經(jīng)債務(wù)人與受讓人同意、符合轉(zhuǎn)移形式 合同權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)移適用權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定