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1、1。試比較CISG與中國合同法。
1、從效力上來說:
該公約作為國際法的淵源,并不是對所有國家強(qiáng)制實施的,而是要加入才有效,且加入也可以選擇部分條文有效,部分不遵守。
而合同法是我國國內(nèi)法的一部分,在我國全國范圍內(nèi)具有強(qiáng)制性,所有合同行為均受其調(diào)整。
2、從主體來說:
該公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同,但必須具備下列兩個條件之一:或者雙方當(dāng)事人營業(yè)地所在國都是締約國;或者雖然當(dāng)事人營業(yè)地所在國不是締約國,但根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致應(yīng)適用某一締約國法律.2。公約適用的客體范圍.公約適用的客體范圍是“貨物買賣”.
合同法的主體是國內(nèi)的自然人、法人、其他組織.
2、3、從調(diào)整范圍來說:
該公約排除了以下幾種買賣:(1)以直接私人消費(fèi)為目的的買賣;(2)拍賣;(3)依執(zhí)法令狀或法律授權(quán)的買賣;(4)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣;(5)船舶、氣墊船和飛行器的買賣;(6)電力的買賣;(7)賣方絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)和服務(wù)的買賣。
而合同法對國內(nèi)的的各種買賣基本都進(jìn)行了規(guī)定,并規(guī)定了十五種中有名合同,包括“供用電、水、氣、熱力合同”等。
4、該公約沒有涉及:合同的效力,或其任何條款的效力或慣例的效力;合同對所有權(quán)的影響;貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)任問題。
而合同法對這些都有規(guī)定。
5、合同法與該公約也有很多共同點,如:合同經(jīng)過要約
3、、承諾兩個階段,及違約的救濟(jì)方法等。
2。試論述我國《海商法》對國際海上貨物運(yùn)輸?shù)哪男┕s進(jìn)行了哪些內(nèi)容的借鑒?
目前國際上調(diào)整國際運(yùn)輸?shù)墓s有三個:《海牙規(guī)則》 、《維斯比規(guī)則》 、《漢堡規(guī)則》 ,還有一個未生效的《鹿特丹規(guī)則》 。
我國不是上述公約的成員國,但是1993年7月1日開始實施的《中華人民共和國海商法》關(guān)于海上貨物運(yùn)輸?shù)囊?guī)定以《海牙規(guī)則》 、《維斯比規(guī)則》為基礎(chǔ),適當(dāng)吸收了《漢堡規(guī)則》的某些規(guī)定。我國對三個已生效公約的借鑒如下 :
《海牙規(guī)則》 ,該規(guī)則主要規(guī)定了承運(yùn)人的最低限度責(zé)任與義務(wù),權(quán)利與豁免,責(zé)任起始,最低賠償限額 ,托運(yùn)人義務(wù)以及索賠與訴訟時效等。它使貨方的利
4、益得到一定保障,在一定程度上緩解了船方與貨方的沖突矛盾。我國至今沒有加入該公約,但是在我國《海商法》和和航運(yùn)公司制定的提單中吸收了《海牙規(guī)則》中關(guān)于承運(yùn)人責(zé)任與豁免的規(guī)定 。
《維斯比規(guī)則》 ,該規(guī)則是為了解決《海牙規(guī)則》中船東與貨主利益失衡而產(chǎn)生的,它主要是對《海牙規(guī)則》的修改和補(bǔ)充。變化主要體現(xiàn)在以下幾個方面:公約的適用范圍、提單的證據(jù)力、承運(yùn)人的責(zé)任限制、拼裝貨的計算、訴訟時效等。我國沒有加入該規(guī)則,但是《維斯比規(guī)則》中關(guān)于提單對善意第三者的最終證據(jù)作用的規(guī)定,承運(yùn)人的責(zé)任限制和賠償額限制的規(guī)定適用其代理人及雇員的規(guī)定,拼裝貨的計算以及訴訟時效的修改等均在我國《海商法》的有關(guān)規(guī)定中得到
5、了反應(yīng).
《漢堡規(guī)則》 ,該規(guī)則按照船方和貨方合理分擔(dān)風(fēng)險的原則,適當(dāng)加重了承運(yùn)人的責(zé)任,使雙方權(quán)利義務(wù)趨于平等。我國不是《漢堡規(guī)則》的締約國,但我國海商法采納了其關(guān)于貨物、實際承運(yùn)人、清潔提單、延遲交貨的概念。并對承運(yùn)人的責(zé)任區(qū)間進(jìn)一步具體化,分承運(yùn)人對集裝箱轉(zhuǎn)運(yùn)的貨物的責(zé)任期間,是從裝運(yùn)港接受貨物時起到卸貨港交付貨物時止,貨物處于承運(yùn)人掌管之下的全部區(qū)間;對非集裝箱貨物 ,承運(yùn)人的責(zé)任期間是從貨物裝上船起到卸下船止,貨物處于承運(yùn)人掌管之下的全部期間。
試論國際海上運(yùn)輸中承運(yùn)人的責(zé)任與免責(zé)
海上承運(yùn)人責(zé)任制度以承運(yùn)人基本義務(wù)法定作為其基石,該責(zé)任制度中其他諸如承運(yùn)人免責(zé)、責(zé)任期間、責(zé)任
6、限制、承運(yùn)人與實際承運(yùn)人的責(zé)任關(guān)系等制度,均或是以此為基礎(chǔ),或是為此而設(shè)立。
一、海運(yùn)承運(yùn)人的最低義務(wù)有:
1履行使船舶適航的義務(wù),首先是使船舶本身適航,船體須能夠抵御航行中一般或合理預(yù)見的風(fēng)險。其次是妥善配備船員、裝備船舶和配備供應(yīng)品,否則即被認(rèn)為承運(yùn)人沒有謹(jǐn)慎處理使船舶適航;第三是船舶應(yīng)該適貨,即貨艙、冷藏艙、冷氣艙和其他載貨處所適于并能安全收受、載運(yùn)和保管貨物。2、承運(yùn)人其次須盡管理貨物的義務(wù)。3承運(yùn)人還須承擔(dān)不得隨意繞航的義務(wù),即所謂直航義務(wù),它實際是承運(yùn)人管貨義務(wù)中“妥善謹(jǐn)慎運(yùn)輸"的重要內(nèi)容.
二、承運(yùn)人可以享受法定免責(zé)的權(quán)利
《海牙規(guī)則》和《維斯比規(guī)則》的責(zé)任基礎(chǔ)采用不完全
7、過失責(zé)任制度,對航行過失、火災(zāi)過失/無過失免責(zé),《漢堡規(guī)則》徹底修改了《海牙規(guī)則》的承運(yùn)人責(zé)任基礎(chǔ),采用完全過失責(zé)任制,只要存在違約損害事實,承運(yùn)人就負(fù)有推定過失責(zé)任,加重了承運(yùn)人責(zé)任。
航行過失免責(zé):由于船長、船員、引航員或者承運(yùn)人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失使貨物發(fā)生的滅失或者損壞的,承運(yùn)人不負(fù)賠償責(zé)任。
火災(zāi)責(zé)任:《海牙規(guī)則》 、《維斯比規(guī)則》 下無過失的原因?qū)е碌幕馂?zāi)免責(zé);雇用人代理人過失導(dǎo)致的火災(zāi)免責(zé)。《漢堡規(guī)則》應(yīng)賠償。
承運(yùn)人的貨損責(zé)任:承運(yùn)人對貨損無過失的免責(zé);承運(yùn)人的航行過失致?lián)p,當(dāng)適用《海牙規(guī)則》 、《維斯比規(guī)則》可免責(zé),適用《漢堡規(guī)則》應(yīng)賠償.
我國
8、《海商法》第4章以《維斯比規(guī)則》的規(guī)定為責(zé)任基礎(chǔ),采納《漢堡規(guī)則》中若干合理的、行之有效的規(guī)定,并博采其他國際公約的規(guī)定及習(xí)慣做法,形成自己的承運(yùn)人責(zé)任制度。
在責(zé)任期間貨物發(fā)生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的,承運(yùn)人不負(fù)賠償責(zé)任:
(一)船長、船員、引航員或者承運(yùn)人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失;
(二)火災(zāi),但是由于承運(yùn)人本人的過失所造成的除外;
(三)天災(zāi),海上或者其他可航水域的危險或者意外事故;
(四)戰(zhàn)爭或者武裝沖突;
(五)政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押;
(六)罷工、停工或者勞動受到限制;
(七)在海上救助或者企圖救助人命或者財產(chǎn);
9、
(八)托運(yùn)人、貨物所有人或者他們的代理人的行為;
(九)貨物的自然特性或者固有缺陷;
(十)貨物包裝不良或者標(biāo)志欠缺、不清;
(十一)經(jīng)謹(jǐn)慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷;
(十二)非由于承運(yùn)人或者承運(yùn)人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。
承運(yùn)人依照前款規(guī)定免除賠償責(zé)任的,除第(二)項規(guī)定的原因外,應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任。
簡要回答要約的構(gòu)成要件
依《公約》第14條的規(guī)定,符合下列三個條件,即構(gòu)成要約:(1)向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議。要約要向特定人發(fā)出,而不是向不特定的公眾發(fā)出,至于廣告、報價單等由于不是向特定人發(fā)出的,因此不是要約,而是要約邀請.(2)要約的內(nèi)容應(yīng)
10、十分確定,依第14條的規(guī)定,如果要約中訂明了貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格,即為十分確定。有確定內(nèi)容要約,才能使受要約人據(jù)此決定是否接受;否則,受要約人還得還盤詢問。。(3)要約必須送達(dá)受要約人。依《公約》第15條的規(guī)定,要約送達(dá)受要約人時生效。如果一方僅憑以往交易的經(jīng)驗,或通過其他途徑估計對方可能向其發(fā)出要約,而于收到要約以前即向?qū)Ψ桨l(fā)出承諾通知,則即使該承諾的內(nèi)容與對方發(fā)來的要約中所提出的交易條件完全相同,也不能認(rèn)為雙方達(dá)成了交易,訂立了合同,而只能認(rèn)為是兩個碰頭的要約,除非對方予以接受,否則不能成立合同. (三)要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的
11、拘束。
(四)要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。
信用證付款流程是什么
信用證的支付方式包括以下幾個最基本的環(huán)節(jié)和手續(xù):
一:進(jìn)口人在貿(mào)易合同中,規(guī)定使用信用證支付方式。
二:進(jìn)口人先當(dāng)?shù)劂y行提出申請,填寫開證申請書,按照合同填寫各項規(guī)定和要求,并交納押金或提供其他保證,請銀行(開證行)開證。
三:開證行根據(jù)申請內(nèi)容,向出口人(受益人)開出信用證,并寄交出口人所在地分行或代理行(統(tǒng)稱通知銀行).
四:通知行核對印鑒或者密押無誤后,講信用證交與出口人.
五:出口人審核信用證與合同相符后,按照信用證規(guī)定裝運(yùn)貨物,并備齊各項貨運(yùn)單據(jù),開出匯票,在信用證有效期內(nèi),送請當(dāng)?shù)劂y行(議付行)議付.
六:議付行按信用證條款審核無誤后,按照匯票金額扣除利息,把貨款墊付給出口人。
七:議付行將匯票和貨運(yùn)單據(jù)寄給開證行(或其指定的付款行)索償。
八:開證行(或其指定的付款行)核對單據(jù)無誤后,付款給議付行。
九:開證行通知進(jìn)口人付款贖單。
十:開證行付款并取得貨運(yùn)單據(jù)后,憑此向承運(yùn)人提貨。