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1、 商法 商法上的商 ，是指經(jīng)商業(yè)登記的商主體（商人）在法律規(guī)定的范圍內(nèi)從事的一 切營(yíng)利性營(yíng)業(yè)活動(dòng)（商行為） ，由四種要素 構(gòu)成： 1. 經(jīng)登記的商主體 2. 以盈利為目的 3. 以商業(yè)方法進(jìn)行營(yíng)業(yè) 4. 從事規(guī)定范圍內(nèi)的營(yíng)業(yè) 商法 概念：指調(diào)整商人在商事交易活動(dòng)中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總 稱(chēng)。 各國(guó)概念 ：德國(guó)——主觀意義上的商法；法國(guó)——客觀意義上的商法 日本——折衷意義上的商法；中國(guó)——從商法的調(diào)整對(duì)象 特征 ： 1. 規(guī)范的重點(diǎn)是商人的營(yíng)利活動(dòng) 商人從事交易活動(dòng)的目的主要在于營(yíng)利，商人

2、追求利益是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的 重要?jiǎng)恿Γ姓J(rèn)并保障商人追求利益是商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的必然要求。 【反對(duì)不合法、 不正當(dāng)利益】 2. 組織法規(guī)范與行為法規(guī)范相結(jié)合 商事組織是商事交易的基礎(chǔ)，商事交易是商事組織的最基本活動(dòng)，組織與 交易行為都是商法規(guī)制的內(nèi)容。組織法與行為法的結(jié)合，實(shí)際是嚴(yán)格性與靈活性的結(jié) 合。例如公司法既規(guī)定了章程、股東人數(shù)，又規(guī)定了發(fā)起人責(zé)任、認(rèn)繳比例、貨幣出 資比例等。 3. 規(guī)范的技術(shù)性 商法規(guī)范實(shí)用且操作性很強(qiáng)，貫穿著促進(jìn)交易安全、效益、迅捷等重要原 則。如公司法中，股東會(huì)的召集程序和決意方法、董監(jiān)選舉方法、商業(yè)賬簿中

3、的造具 要求、累積投票制等。票據(jù)法中，票據(jù)的簽發(fā)、背書(shū)、承兌及追索等。 4. 對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的適應(yīng)性 商法規(guī)范的對(duì)象是社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)， 而社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活隨著科技進(jìn)步加速變化， 需要法律適應(yīng)現(xiàn)實(shí)生活作出適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充和修改。 5. 含有公法化因素 強(qiáng)調(diào)商法的私法性質(zhì)，是要突出商人的法律地位，使其在商事交易中具有 獨(dú)立性、自主性和平等性。承認(rèn)商法含有公法化因素，是兼及現(xiàn)代化社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性和風(fēng)險(xiǎn)性，對(duì)商事交易活動(dòng)加以適當(dāng)引導(dǎo)和監(jiān)管，維護(hù)交易者利益。 6. 規(guī)范的可借鑒性 這一特征由世界各國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律性、商事活動(dòng)類(lèi)同性決定，可以有力 地推動(dòng)國(guó)際

4、經(jīng)濟(jì)的一體化。 商法的地位和淵源 商法的調(diào)整對(duì)象 ：商事對(duì)象，特征 1. 是平等的商事主體之間的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系 2. 是商事主體基于盈利動(dòng)機(jī)而建立的 3. 存在在反復(fù)進(jìn)行的營(yíng)業(yè)活動(dòng) 商事關(guān)系和民事關(guān)系的比較 1. 主體上：前者是商法人、后者是自然人 2. 客體上：前者的客體一般具有明顯的種類(lèi)化趨勢(shì)， 后者的客體一般為特定物 3. 目的上：前者以營(yíng)利為目的，后者一般以滿(mǎn)足主題的自身消費(fèi)需求為目的 4. 對(duì)價(jià)關(guān)系上 ：前者完全受市場(chǎng)操控，后者受市場(chǎng)波動(dòng)影響較小，基本上由價(jià)值決定 5. 交易形式 ：前者同種交易

5、大量反復(fù)進(jìn)行，從而具有集團(tuán)交易和個(gè)性喪失的特點(diǎn)，后者具有個(gè)別的和偶然的性質(zhì) 6. 交易方式上 ：前者既有現(xiàn)貨交易，也有期貨期權(quán)交易，和金融衍生產(chǎn)品的交易；后者僅有現(xiàn)貨交易 7. 交易種類(lèi) ：前者種類(lèi)繁多，后者簡(jiǎn)單幾種 8. 功能上：前者是為了建立一種以現(xiàn)代企業(yè)組織為核心， 合 理利用有限資源的市場(chǎng)運(yùn)行機(jī)制和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序； 后者是為了穩(wěn)定個(gè)人、家族等基本的生活秩序。 商法的地位 商法的立法模式 1. 民商分立模式——商行為法、商人法 2. 民商合一模式 3. 示范商法典模式 4. 單行商法典模式 我國(guó)商法的地位：

6、民商分立 商法應(yīng)當(dāng)也完全可以 成為我國(guó)法律體系中的一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)，客觀上，無(wú)論民商合一還是民商分立都 存在實(shí)質(zhì)意義上的商法民法的基本理念和原則不能適應(yīng)現(xiàn)代化市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需求 民法偏重于倫理性，帶有很強(qiáng)的地區(qū)性、傳統(tǒng)型；商法規(guī)范偏重于技術(shù)性，帶有很強(qiáng)的通用性和創(chuàng)新性。 商法有 獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象 ，可以其獨(dú)特的市場(chǎng)調(diào)節(jié)機(jī)制保證市場(chǎng)運(yùn)行的整體性和協(xié)調(diào)性；民法只能分散地、個(gè)別地保障私法主體利益。 中國(guó)上法沒(méi)有歷史包袱，傳統(tǒng)羈絆，民法制度也難為上法提供足夠的立法基礎(chǔ)，可以直接創(chuàng)新，獨(dú)立發(fā)展。 商法與相近部門(mén)法律的關(guān)系： 1. 與民法的關(guān)系：

7、 立法價(jià)值取向上，前者更注重效率，后者更注重公平 經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上，前者以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，后者以商品經(jīng)濟(jì)、自然經(jīng)濟(jì)為其發(fā)展的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 適用范圍：前者商人居多，后者用于所有主體 法律表現(xiàn)形式：前者重市場(chǎng)，易變動(dòng)；后者重倫理，更穩(wěn)定 2. 與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系： 商法是“無(wú)形之手”的法律體現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)法是“有形之手”的法律體現(xiàn) 產(chǎn)生原因上 ：商法產(chǎn)生于民法無(wú)法調(diào)整的商事活動(dòng)，其調(diào)整 具有基礎(chǔ)性、前置性；經(jīng)濟(jì)法是對(duì)商法強(qiáng)調(diào)私益、 造成整體不平衡的糾正，具有矯正性和后續(xù)性。 功能上 ：商法保護(hù)商人的利益，維護(hù)商事交易的秩序， “立 足個(gè)別，兼顧一般” ；經(jīng)

8、濟(jì)法保護(hù)社會(huì)利益，維護(hù)市場(chǎng)的整體秩序，“立足一般，兼顧個(gè)別” 。 內(nèi)容上：商法主要包括商人、商行為的原則規(guī)定、公司法、 票據(jù)法、證券法、保險(xiǎn)法和海商法； 經(jīng)濟(jì)法主要包括經(jīng)濟(jì)法主體及其經(jīng)濟(jì)職能的原則規(guī)定、宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控法、微觀經(jīng)濟(jì)規(guī)制法、國(guó)有經(jīng)濟(jì)參與法、涉外經(jīng)濟(jì)管制法。 調(diào)整對(duì)象上 ：商法調(diào)整的對(duì)象是商事關(guān)系，是橫向的；經(jīng)濟(jì) 法調(diào)整的對(duì)象是經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，是縱向的。 商法的基本原則：（重要） 一、維護(hù)市場(chǎng)正常運(yùn)行原則 （一） 市場(chǎng)準(zhǔn)入 ，進(jìn)入市場(chǎng)的主體必須按照法 定條件，選擇法定形式，履行法定手續(xù)。 （二） 商事分解 ，市場(chǎng)分工的細(xì)化促使商法將

9、 商行為進(jìn)行分解，以適應(yīng)越來(lái)越專(zhuān)業(yè)的各種生 產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，越來(lái)越便于操作。 （三） 風(fēng)險(xiǎn)分散 ，商法設(shè)置了有限責(zé)任制度、 保險(xiǎn)制度、共同海損制度、風(fēng)險(xiǎn)基金制度來(lái)降 低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn) （四） 市場(chǎng)退出 ，商法通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、兼并收 購(gòu)、解散破產(chǎn)來(lái)滿(mǎn)足市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)客觀要求，優(yōu)勝 劣汰，達(dá)到資源優(yōu)化配置。 二、提高商事交易效益原則 （一）締約方式自由化 ——口頭、書(shū)面或其他 （二）交易定型化 （三）契約定型化 （四）短期時(shí)效主義 ：最長(zhǎng)一年，最短 1-2 月 三、保障商事交易安全原則 （一

10、）強(qiáng)制主義 / 要式主義 ：國(guó)家通過(guò)公法手段 對(duì)于商事關(guān)系施以強(qiáng)制性影響和控制。 1. 公司章程條款的規(guī)定 2. 公司賬簿設(shè)置的規(guī)定 3. 公告文件格式的規(guī)定 4. 票據(jù)應(yīng)記載事項(xiàng)的規(guī)定 （二） 公示主義 ：商人在依照商法規(guī)定從事商 事交易時(shí)，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)交易中公眾所應(yīng)知的重要 事項(xiàng)，以增強(qiáng)市場(chǎng)的透明度。 1. 公司登記的告示 2. 招股說(shuō)明書(shū) 3. 企業(yè)募集債券的有關(guān)公告 4. 公司合并分立、宣告破產(chǎn)的公告 （三） 外觀主義 ：以交易當(dāng)事人行為的外觀為 準(zhǔn)去認(rèn)定其行為所產(chǎn)省的法律效果 1. 票據(jù)文義性 2. 不實(shí)登記責(zé)任 3. 表見(jiàn)代理人

11、或代表董事、自稱(chēng)股東的責(zé)任 （四） 嚴(yán)格責(zé)任主義 ：商法對(duì)商事交易的當(dāng)事 人規(guī)定了嚴(yán)格的義務(wù)和責(zé)任。 商事主體，是指商事關(guān)系主體，常被簡(jiǎn)稱(chēng)為“商主體”或“商人”商事主體的特征 ： 1. 是法律擬制的主體 2. 商事主體以營(yíng)利作為自身存在的目的 3. 商事主體的商事權(quán)利能力及商事行為能力的范圍取決于 其選擇的、經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍。 4. 商事主體不僅享有財(cái)產(chǎn)權(quán)和商事經(jīng)營(yíng)權(quán)， 而且享有商事人格權(quán)。 商事人格權(quán)：是商事主體特有的， 經(jīng)法律確認(rèn)而為商事人格利益為客體的，為維護(hù)商事主體之商事法律人格所必備的基本權(quán)利。 【是一種兼具傳統(tǒng)人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)

12、權(quán)特征的新型權(quán)利】 商事主體的分類(lèi) ： 商事主體資格的取得是否必須經(jīng)過(guò)登記為標(biāo)準(zhǔn)—— 免登記商人、須登記商人、自由登記商人 被認(rèn)定為商事主體的原因—— 固有商人 （傳統(tǒng)意義上的商法） 、擬制商人 （不以商行為為職業(yè)但商法將其視為商人）、表見(jiàn)商人 （未辦理注冊(cè)登記手續(xù)而以商人身份從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而在事實(shí)上被視為商人的人） 商事主體的經(jīng)營(yíng)規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)——大商人、小商人 商主體的法律地位的不同—— 商個(gè)人 （個(gè)體商人或個(gè)體獨(dú)資企業(yè)） 、商合伙 （合伙企業(yè)，分為有限合伙、隱名合伙、普通合伙等） 、商法人 （依法設(shè)立、具有特定的商事能力和資格，享有獨(dú)立

13、的商事權(quán)利并能獨(dú)立承擔(dān)商事義務(wù)和責(zé)任的營(yíng)利性組織。 ） 商個(gè)人：是指具有商事權(quán)利能力和商事行為能力、獨(dú)立從事上行為、 依法享有商法上的權(quán)利并承擔(dān)商法上義務(wù)的自然人。 在我國(guó)可分為個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)以及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)三種。 特征： 一、商個(gè)人的商事主體身份須依法登記取得 二、商個(gè)人身份指授予特定范圍內(nèi)具備條件的自然人 三、商個(gè)人對(duì)因其從事商事活動(dòng)而產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（最主要的一種商個(gè)人形式） ： 設(shè)立條件 ： 1. 投資者為一個(gè)自然人 2. 有合法的企業(yè)名稱(chēng) 3. 有投資人申報(bào)的出資 4.

14、 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件 5. 有必要的從業(yè)人員 設(shè)立程序 ：設(shè)立登記申請(qǐng)（設(shè)立申請(qǐng)書(shū)、投資人身份證明、企業(yè)住所證明、國(guó) 家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件、有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)文件、委托代理人文件） --- 登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記 特征： 1. 由一個(gè)自然人投資者單獨(dú)投資設(shè)立 2. 企業(yè)財(cái)產(chǎn)為投資者所有 3. 投資者以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 4. 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)本身不具有法人資格，因其不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)。 權(quán)利：設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、自主經(jīng)營(yíng)權(quán)、拒絕攤派權(quán) 義務(wù)：依法經(jīng)營(yíng)、依法主動(dòng)接受監(jiān)管、自覺(jué)遵守財(cái)會(huì)法規(guī)的義務(wù)、遵守勞動(dòng)和

15、 社會(huì)保險(xiǎn)法規(guī)的義務(wù) 管理：自行管理、委托管理、聘任管理 解散：投資人決定解散、投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決 定放棄繼承、被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法律法規(guī)規(guī)定的其他情形 清算：清償順序：企業(yè)所欠的職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、企業(yè)所欠稅款、企業(yè) 的其他債務(wù) 與個(gè)體工商戶(hù) 的區(qū)別： 1. 設(shè)立依據(jù)不同，《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、個(gè)體工商戶(hù)是根據(jù)《民法通則》、《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶(hù)管理暫行條例》規(guī)定獲得的。 2. 主體性質(zhì)不同，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是企業(yè)的一種形態(tài)，經(jīng)濟(jì)組織；而個(gè)體工商戶(hù)是單個(gè)商人，不是企業(yè)，也不屬于經(jīng)濟(jì)組織。

16、3. 獲得主體資格的具體條件不同，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是一種以企業(yè)形態(tài)表現(xiàn)出來(lái)的經(jīng)濟(jì)組織，因此要成立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，不僅要有一個(gè)投資者，還得有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件，要有完整的組織管理系統(tǒng)以及必要的從業(yè)人員等一系列條件，設(shè)立門(mén)檻比個(gè)體工商戶(hù)高。 與一人公司 的區(qū)別：1. 設(shè)立依據(jù)不同：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》和《公司法》 2. 法律地位不同：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，一個(gè)公司擁有獨(dú)立的法人資格。 3. 投資者性質(zhì)不同：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者只能是自然人，一人公司的投資者既可以是自然人， 也可以是法人。 4. 投資者的責(zé)任形式不同：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者對(duì)企業(yè)債務(wù)承

17、擔(dān)無(wú)限責(zé)任；而一人公司的唯一股東則僅以其出資金額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。除法定情形外，一人公司的股東對(duì)公司債務(wù)不承擔(dān)直接責(zé)任。 與外商獨(dú)資企業(yè) 的區(qū)別： 1. 設(shè)立依據(jù)不同：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》 2. 投資者性質(zhì)和資本來(lái)源：境內(nèi) vs 境外 3. 法律地位及投資者的責(zé)任形式不同 商合伙： 兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人根據(jù)合伙協(xié)議的約定而組建的營(yíng)利 性組織。 特點(diǎn)： 1. 成立的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議。 4. 兩個(gè)以上合伙人 2. 目的是從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)。 5. 形成財(cái)產(chǎn)的集合 3. 不具有獨(dú)立的法人資格。 6

18、. 形成共同經(jīng)營(yíng)、管理關(guān)系 與商個(gè)人的區(qū)別： 1. 兩個(gè)或兩個(gè)以上 vs 一個(gè)人 2. 出資人可以是自然人、法人、組織 vs 自然人 3. 組織 vs 非組織 與商法人的區(qū)別： 1. 法律地位 不同：非法人組織 vs 具有獨(dú)立法人資格的實(shí)力 2. 出資方式 不同：商合伙 -> 貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、信用、勞務(wù)；商法人不能以信用和勞務(wù)出資。 3. 內(nèi)部管理模式 不同：合伙協(xié)議 vs 法定程序 4. 稅收主體 不同，商合伙不是獨(dú)立的納稅主體， 商法人因其獨(dú)立的法人資格必須交納法人所得稅 種類(lèi)：普通合伙、有限合伙、隱名合伙（我

19、國(guó)沒(méi)有規(guī)定） 。 隱名合伙：在隱名合伙關(guān)系中，隱名合伙人通常為出資人，出名合伙人有時(shí)雖然也會(huì) 有出資但通常是不出資的，而是由隱名合伙人將其出資轉(zhuǎn)移至出名合伙人名下，隱名合伙人不執(zhí)行合伙事 務(wù)，且僅以其出資額為限對(duì)合伙的債務(wù)負(fù)責(zé)；出名合伙人不僅負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)合伙事務(wù)，而且還須對(duì)合伙的債務(wù) 負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。 普通合伙： 設(shè)立條件： 1. 有兩個(gè)以上合伙人，合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。 2. 有書(shū)面合伙協(xié)議，指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為設(shè)立合伙企業(yè)而簽訂的合同，必須采用書(shū)面形式。 3. 有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資 4. 有合伙企業(yè)

20、的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所 5. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 設(shè)立程序： 登記申請(qǐng) （要有全體合伙人或各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付出資的確認(rèn)書(shū)） &登記主管機(jī)關(guān)審核 （自受理申請(qǐng) 20 日內(nèi)，作出決定，合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期。 ） 財(cái)產(chǎn)的范圍： 合伙人的出資 +以合伙企業(yè)名義取得的收入 +依法取得的其他財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行： 《合伙企業(yè)法》第 26 條規(guī)定，合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。 合伙事務(wù)的決定 一致同意方可決定：名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍 / 場(chǎng)所、不動(dòng)產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓或處分知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利、提供擔(dān)保、聘請(qǐng)經(jīng)營(yíng)管理人員、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額、新合伙人

21、入伙。 未經(jīng)一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 事務(wù)的執(zhí)行方式：共同執(zhí)行 / 委托一名合伙人執(zhí)行 / 委托數(shù)名合伙人執(zhí)行 合伙企業(yè)的監(jiān)督機(jī)制： 知情權(quán) 、不執(zhí)行事務(wù)合伙人的 監(jiān)督權(quán) 、執(zhí)行事務(wù)合伙人的報(bào)告權(quán)、執(zhí)行事務(wù)合伙人的 異議權(quán)。 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系： 《合伙企業(yè)法》第 37 條明確規(guī)定，“合伙企業(yè)對(duì)合伙執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人” ，意味著 1. 完全無(wú)代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)的合伙人擅自以合伙企業(yè)的名義執(zhí)行的事務(wù)，以及雖然有權(quán)代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務(wù)但在執(zhí)行合伙事務(wù)過(guò)程中

22、有越權(quán)行為的，合伙企業(yè)都不得以無(wú)權(quán)或越權(quán)行為為由對(duì)抗善意第三人，而必須承擔(dān)由此 產(chǎn)生的后果。 2. 不僅合伙企業(yè)對(duì)合伙人代表合伙企業(yè)的權(quán)利的限制不得對(duì)抗善意的第三人，就是《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的限制也不得對(duì)抗善意第三人。 合伙企業(yè)與債務(wù)人的關(guān)系： 《合伙企業(yè)法》規(guī)定： “合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償” ，“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任” 。 1. 用于清償合伙企業(yè)到期債務(wù)的財(cái)產(chǎn)的順序是 先企業(yè)財(cái)產(chǎn)后合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn) 。（因此債權(quán)人在未請(qǐng)求合伙企業(yè)清償?shù)狡趥鶆?wù)之前，無(wú)權(quán)就其

23、債務(wù)向合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)為直接清償請(qǐng)求） 2. 各合伙人補(bǔ)充承擔(dān)合伙企業(yè)到期債務(wù)的方式是 無(wú)限連帶責(zé)任 。 入伙：指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)并取得合伙 人資格的行為。 分為入資型入伙和受讓型入伙 -> 主動(dòng) / 被動(dòng)受讓 遵循以下規(guī)則： 1. 除合伙協(xié)議另有約定的外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意 2. 原合伙人應(yīng)當(dāng)向擬入伙的新人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。 3. 新入伙者與原合伙人訂立書(shū)面合伙協(xié)議 退伙：指合伙人退出合伙企業(yè)從而喪失合伙人資格的法律行為。 分為聲明退伙、法定退伙、除名退伙等。 聲明退伙

24、 ：自愿退伙，基于合伙人資源的退伙意思表示而導(dǎo)致的退伙。 情形： 1. 合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn) 2. 經(jīng)全體合伙人一致同意 3. 發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由 4. 其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)提前 30 天通知 法定退伙 ：當(dāng)然退伙，根據(jù)法律的規(guī)定而非合伙人資源的意思表示而導(dǎo)致。 情形： 1. 死亡或者被依法宣告死亡 2. 個(gè)人喪失償債能力 3. 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者被宣告破產(chǎn) 4. 喪失相關(guān)資格 5. 全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行 除名退伙 ：開(kāi)除退伙，指合伙人在出現(xiàn)法定事由的情況下，由其

25、他合伙人決議 將該合伙人開(kāi)除出合伙企業(yè)的一種退伙。 情形： 1. 未履行出資義務(wù) 2. 因故意或重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失 3. 執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為 4. 發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由 效力： 1. 喪失合伙人資格 2. 退伙人有權(quán)要求其他合伙人按照退伙時(shí)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況與其進(jìn)行結(jié)算，并退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。 3. 退伙人退伙后仍需對(duì)基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 4. 合伙企業(yè)因個(gè)別或部分合伙人退伙而導(dǎo)致登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法辦理變更登記手續(xù)。 違法退伙的法律責(zé)任：合伙人違反法

26、定退伙規(guī)則而強(qiáng)行退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。 解散： 1. 合伙期限屆滿(mǎn)，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng) 2. 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 3. 全體合伙人決定解散 4. 合伙人已不具備法定人數(shù)滿(mǎn) 30 天 5. 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn) 6. 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo) 7. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 清算：指合伙企業(yè)解散后，為了終結(jié)合伙企業(yè)現(xiàn)存的各種法律關(guān)系，依法清理 合伙企業(yè)債權(quán)債務(wù)、分配合伙企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)的行為。 有限合伙： 是指由一個(gè)以上的普通合伙人和一個(gè)以上有限合伙人共同設(shè)立，

27、 普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)、有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的商事合伙組織。 特征： 1. 合伙總?cè)藬?shù)有最高限制 2. 合伙企業(yè)中同時(shí)存在著兩種不同責(zé)任形式的合伙人 3. 合伙事務(wù)的執(zhí)行權(quán)歸普通合伙人所有，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù) 4. 法律對(duì)有限合伙人權(quán)利的限制相對(duì)較少。 設(shè)立條件 ： 1. 除法律另有規(guī)定的除外， 由 2 個(gè)以上 50 個(gè)以下的合伙人設(shè)立。 其中至少有一個(gè)普通合伙人和一個(gè)有限合伙人。國(guó)家獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位， 不得成為普通合伙人。 2. 有書(shū)面合伙協(xié)議。 3. 有合

28、伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資 4. 有合伙企業(yè)的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所 5. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 有限合伙和普通合伙的轉(zhuǎn)換： 有限合伙企業(yè)成立后，可能因?yàn)槠胀ê匣锶撕匣锓蓊~的轉(zhuǎn)讓或退伙而導(dǎo)致合伙企業(yè)內(nèi)部?jī)H剩下有限合伙， 此時(shí)因該合伙已經(jīng)不具備有限合伙的基本特質(zhì)，所以應(yīng)當(dāng)解散。相反，有限合伙企業(yè)成立后，若因有限合伙人合伙份額轉(zhuǎn)讓或退伙而導(dǎo)致合伙內(nèi)部?jī)H剩普通合伙人， 那么該有限合伙就轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)成立后， 若因普通合伙人之一被認(rèn)定為無(wú)行為能力或者限制行為能力人而轉(zhuǎn)為有限合伙人的，該普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。 除

29、合伙協(xié)議另有約定外， 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍?或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。 商行為： 概念：商人所實(shí)施的以營(yíng)利為目的的，能夠引起商事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立或變 更或終止的營(yíng)業(yè)行為。 商行為與民事法律行為的區(qū)別 ： 1. 商行為具有營(yíng)利性質(zhì)，而后者不具有 2. 商行為不一定以意思表示作為行為成立的要件，而民事法律行為必須要有意思表示作為成立要件 3. 商行為的方式較為自由， 而民事法律行為的方式要求比較高。 分類(lèi)： 絕對(duì)商行為：依法律列舉的規(guī)定就可以直接認(rèn)定的商行為。 相對(duì)商行為：依行為的主觀性和行

30、為自身的性質(zhì)而認(rèn)定的商行為。 基本商行為：直接從事?tīng)I(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的商行為 輔助商行為：從屬性商行為，相對(duì)于主商行為而言 固有商行為：法律所確定的商行為或商人所實(shí)施的營(yíng)業(yè)行為 推定商行為：不能單純根據(jù)法律法規(guī)認(rèn)定，而要同時(shí)根據(jù)對(duì)實(shí)施的推定方可認(rèn)定的商行為。 單方商行為：指商法規(guī)定在商事活動(dòng)中，參與交易的雙方只要有一方的行為是商行為，雙方的行為就同時(shí)適用商行為的規(guī)定。 雙方商行為：指商法規(guī)定在商事活動(dòng)中，參與交易活動(dòng)的雙方或多方必須都是商人，這時(shí)多方或者雙方的行為才適用商行為的規(guī)定。 商法上的物權(quán)行為 ： 1. 商事質(zhì)權(quán)：即商行為中所涉及的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)

31、之設(shè)定、 時(shí)效、實(shí)現(xiàn)等。 2. 商事留置權(quán) 與民事留置權(quán)的區(qū)別：即雙方的商行為所發(fā)生的債權(quán)已屆清償期時(shí)，債權(quán)人在未獲清償之前，可以留置因與其債務(wù)人之間的商行為而被自己合法占有的物 品或有價(jià)證券。 構(gòu)成要件 ： 1. 雙方商事行為 2. 債權(quán)人占有的動(dòng)產(chǎn)與債權(quán)不屬于統(tǒng)一法 律關(guān)系 3. 雙方的商行為所發(fā)生的債權(quán)已屆清償期， 債權(quán)人在未獲清償之前，可以留置因與其債務(wù)人之間的商行為而被自己合法占有的物品或有價(jià)證券。 商法上的債權(quán)行為 ： 1. 商事保證：指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行 債務(wù)是，保證人按照約定履行債務(wù)或承

32、擔(dān)責(zé)任的行為。 與民事保證的區(qū)別：商事保證具有獨(dú)立性、是單獨(dú)行為、保證格式上是要式行為、保證 效力上不同于民事保證。商事保證人沒(méi)有民事保證人的先訴抗辯權(quán)。 2. 商事交互計(jì)算，指通過(guò)雙方的約定，以結(jié)算結(jié)果和結(jié)算后所確定的余額來(lái)實(shí)現(xiàn)債務(wù)了結(jié)的行為。 效力：債權(quán)人不再有權(quán)單獨(dú)支配或處分自己的單項(xiàng)債權(quán)； 一般債務(wù)不再刻意通過(guò)支付、轉(zhuǎn)讓或以其他方式實(shí)現(xiàn)清償。 特殊商行為 ：指在商事交易中具有個(gè)性的，并受賞罰中的特別發(fā)貨特別規(guī)則 調(diào)整的商行為。 種類(lèi)： 1. 商事買(mǎi)賣(mài)  2. 商事行紀(jì)  3. 商事居間  4. 商事代理 5

33、. 商事運(yùn)輸  6. 商事倉(cāng)儲(chǔ)  7. 商事票據(jù)  8. 商事?lián)? 9. 商事保險(xiǎn)  10. 海商 商事買(mǎi)賣(mài) ：是指出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款的 商事法律行為。內(nèi)容主要設(shè)計(jì)商事買(mǎi)賣(mài)中的遲延責(zé)任、上市買(mǎi)賣(mài)中給付標(biāo)的物瑕疵責(zé)任等特殊性問(wèn)題。 【瑕疵責(zé)任主要是指商品買(mǎi)賣(mài)活動(dòng)中給付標(biāo)的物的瑕疵責(zé)任（僅含品質(zhì)、種類(lèi)、數(shù)量瑕疵） ，不涉及權(quán)利瑕疵問(wèn)題】 第一百四十二條 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人 承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 第一百四十三條 因買(mǎi)受人的原因

34、致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約定 之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 第一百四十四條 出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。 第一百四十五條 當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一 項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。 第一百四十六條 出賣(mài)人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定將標(biāo)的物置 于交付地點(diǎn)，買(mǎi)受人違反約定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日

35、起由買(mǎi)受人承擔(dān)。 商事登記 概念：也稱(chēng)商業(yè)登記，是指依照法律或法規(guī)的規(guī)定，由商人的籌辦人或商人 為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格，將應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀氖马?xiàng)向有關(guān)登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。 特征 ： 1. 是一種設(shè)立、變更或終止商事主體資格的法律行為。 2. 是要式法律行為，體現(xiàn)在： 1. 必須依照法定程序向主管機(jī)關(guān)履 行 2. 商事登記的內(nèi)容和事項(xiàng)也由法律特別規(guī)定 3. 商事登記是一種本質(zhì)上帶有公法性質(zhì)的行為 意義 ： 1. 確認(rèn)商事主體的商事活動(dòng)資格，保護(hù)商事主體的合法營(yíng)業(yè)活動(dòng)

36、2. 保護(hù)社會(huì)公眾的利益，實(shí)現(xiàn)交易安全 3. 便于國(guó)家的監(jiān)督管理，維護(hù)良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 程序：申請(qǐng)與受理： 申請(qǐng)：商事主體的申請(qǐng)人向商事登記主管機(jī)關(guān)提出的設(shè)立商事主體或變更已 登記事項(xiàng)或終止上市主體登記請(qǐng)求的行為。通常情況下以書(shū)面形式提交，也可以通過(guò)信函、電報(bào)、點(diǎn)傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出申請(qǐng)。 受理：登記機(jī)關(guān)對(duì)等級(jí)申請(qǐng)人提交的登記文件予以初步審查，確認(rèn)文件已經(jīng) 備齊，符合申請(qǐng)條件后作出的接受商主體申請(qǐng)登記的法律行為。 審查：受理登記申請(qǐng)的機(jī)關(guān)，在接到申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)之后，于法定期限 內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)者所提交的申請(qǐng)內(nèi)容，依法進(jìn)行

37、審查的活動(dòng)。 形式審查主義、實(shí)質(zhì)審查主義、折中審查主義 核準(zhǔn)：登記機(jī)關(guān)在受到申請(qǐng)人的申請(qǐng)及相關(guān)的材料并予以審查之后，應(yīng)在法 定期限內(nèi)將審查結(jié)果，即核準(zhǔn)登記或不予登記的決定及時(shí)通知申請(qǐng)人。 公告：商事登記事項(xiàng)經(jīng)核準(zhǔn)登記之后，應(yīng)及時(shí)予以公告。 效力：一般效力和特殊效力。 一般效力是一種對(duì)抗效力，即任何登記事項(xiàng)經(jīng)注冊(cè)登記并公告后便賦予公信力，登記行為人可以憑借該登記事項(xiàng)對(duì)抗第三人。 特殊效力指除對(duì)抗效力外的其他效力。 1. 創(chuàng)設(shè)效力，商主體資格的設(shè)立必須以登記為前提 2. 彌補(bǔ)效力，對(duì)其成立之前設(shè)立過(guò)程中某些瑕疵具有彌補(bǔ)的功能

38、。 不實(shí)登記的效力：效力應(yīng)以?xún)?nèi)容真實(shí)為前提 為保護(hù)登記、公示的公信力，不實(shí)登記不得以對(duì)抗第三人。 商號(hào) 概念：指商事主體在從事商事行為時(shí)所使用的名稱(chēng)。 特征 ： 1. 標(biāo)識(shí)性 2. 專(zhuān)有性 3. 價(jià)值性 商號(hào)與姓名的區(qū)別 ： 相同：都有表明自己身份的作用。 不同： 1. 結(jié)構(gòu)組成 不同：姓名是由文字組成，起名者可以自由決定由什么文字構(gòu)成；而商號(hào)的結(jié)構(gòu)組成必須依照法律規(guī)定，一般由地區(qū)名稱(chēng)、字號(hào)、行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式組成。 2. 法律性質(zhì) 不同：姓名權(quán)不可以轉(zhuǎn)

39、讓、商號(hào)可以轉(zhuǎn)讓 3. 聯(lián)系的對(duì)象 不同：商號(hào)與商譽(yù)緊密項(xiàng)鏈，姓名與名譽(yù)聯(lián)系在一起 商號(hào)與商標(biāo)的區(qū)別 ： 商標(biāo)是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在其商品或服務(wù)上使用的，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色、聲音或者由這些要素組合構(gòu)成的，具有顯著特征，便于識(shí)別商品和服務(wù)來(lái)源的一種特別標(biāo)志。 相同：同屬于 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 的范疇 不同： 1. 構(gòu)成要素 不同：商號(hào)只能用文字表示 2. 表彰的對(duì)象 不同：商號(hào)不一定與一種特定的商品或服務(wù)相聯(lián)系而存 在，但必須與特定商事主體相聯(lián)系而存在， 其表彰的是特定的商事主體，一

40、個(gè)商人只能有一個(gè)商號(hào)。而商標(biāo)不能脫離其所依附的特定的商品或服務(wù)。 3. 調(diào)整的法律依據(jù) 不同：商號(hào)的法律保護(hù)較弱，散見(jiàn)于各法律法規(guī)，而商標(biāo)是統(tǒng)一向國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的，其商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)在全國(guó)范圍內(nèi)具有法律效力。 4. 商號(hào)沒(méi)有法定 期限的限制 ，而商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)是有有效期限的。 商號(hào)和商譽(yù)的區(qū)別 ： 商譽(yù)是商事主體的名譽(yù)，是關(guān)于商事主體的職業(yè)道德、經(jīng)營(yíng)能力、資信狀況、商品或服務(wù)質(zhì)量等方面的綜合社會(huì)評(píng)價(jià)。 相同：商號(hào)是商譽(yù)的載體，商譽(yù)的好壞會(huì)直接影響到商事主體及其所依附的商號(hào)，兩者相輔相成，有緊密的聯(lián)系。 不同： 1. 取得方式 不同，商號(hào)由商事主體依照法定程序向主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，經(jīng)核準(zhǔn)成立和撤銷(xiāo)。商譽(yù)的產(chǎn)生無(wú)需經(jīng)過(guò)法定程序，是伴隨商事主體的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)自然產(chǎn)生的，商譽(yù)一經(jīng)產(chǎn)生就受法律保護(hù)。 2. 存在形態(tài) 不同：商號(hào)是以特定的文字形態(tài)存在的，是具體的，具有相對(duì)穩(wěn)定性；而商譽(yù)是一種社會(huì)評(píng)價(jià)，始終處于信息狀態(tài)，是抽象的、無(wú)形的、富于變化的。 3. 保護(hù)方式 不同：商號(hào)具有特定的表現(xiàn)形式，法律采用直接禁止商事主體使用同一注冊(cè)地域內(nèi)行業(yè)其他商事主體的商號(hào)的方法保護(hù)商號(hào)權(quán)；而對(duì)商譽(yù)的保護(hù)是間接的，通過(guò)禁止他人散步有關(guān)商事主體的商業(yè)道德、資信情況、商品質(zhì)量或服務(wù)質(zhì)量的不真實(shí)信息的方法保護(hù)商事主體的商譽(yù)權(quán)。