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建設(shè)工程合同糾紛的訴訟時效 　　篇一：建設(shè)工程施工合同糾紛-訴訟時效糾紛案例 　　1-000 導(dǎo)言 　　訴訟時效是指權(quán)利人于一定期間內(nèi)不行使請求人民法院保護其民事權(quán)利的權(quán)利即喪失該權(quán)利，人民法院對其民事權(quán)利不再予以保護的法律制度。在建設(shè)工程施工合同糾紛中，訴訟時效是首先需要考慮的問題。訴訟時效經(jīng)過是民事訴訟中的一個重要抗辯理由。本章案例主要討論以下問題： 　　第一，一審未提出訴訟時效抗辯，二審能提出嗎？當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。 　　第二，工程款未結(jié)算，訴訟時效如何起算？訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。由于工程款未結(jié)算，承包人不知其應(yīng)得的工程款數(shù)額，也無法確定“知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害”的具體時間，故訴訟時效沒有起算。 　　第三，建設(shè)工程價款支付沒有明確的履行期限，如何計算訴訟時效？履行期限不明確，承包人可以隨時要求發(fā)包人履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間，并且從承包人給予發(fā)包人清償債務(wù)的寬限期滿時開始計算訴訟時效。 　　第四，建設(shè)工程施工合同無效，當事人請求支付工程款的訴訟時效如何確定？無效合同的確認不應(yīng)受訴訟時效的限制。合同無效，當事人請求支付工程款的權(quán)利實質(zhì)上是請求對無法返還的財產(chǎn)折價補償?shù)臋?quán)利，而該權(quán)利其自合同無效時就享有，而不是合同被確認無效時才擁有。合同被確認無效后，當事人折價補償?shù)臋?quán)利是一種債權(quán)請求權(quán)，應(yīng)當適用兩年訴訟時效期間，起算時間應(yīng)當是合同被確認無效之后次日。 　　第五，質(zhì)量保證金的訴訟時效怎樣計算？質(zhì)量保證金具有工程質(zhì)量缺陷擔保功能。因建設(shè)工程的保修期自竣工驗收合格之日起計算，故質(zhì)量保證金的訴訟時效應(yīng)當從自竣工驗收合格之日加上法律規(guī)定的保修期間屆滿之日起開始計算。 　　第六，承包人向“解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款工作領(lǐng)導(dǎo)小組”尋求救濟，是否導(dǎo)致時效中斷？最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題意見》第一百七十四條規(guī)定：“權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位提出保護民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中斷?！薄敖鉀Q建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款工作領(lǐng)導(dǎo)小組”是政府專設(shè)的解決建設(shè)領(lǐng)域工程款拖欠糾紛的機構(gòu)，向其尋求救濟應(yīng)當導(dǎo)致時效中斷。 　　1-001 一審未提出訴訟時效抗辯，二審能提出嗎？ 　　【判決書】 　　判決書參見11-001 鄭州市惠濟區(qū)古滎鎮(zhèn)馬村村民委員會與李金增建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案 　　【核心問題】 　　一審未提出訴訟時效抗辯，二審能提出嗎？ 　　【點評要旨】 　　當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證 　　明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。 　　【案號】 　　河南省鄭州市中級人民法院（XX）鄭民三終字第546號 　　鄭州市惠濟區(qū)人民法院（XX）惠民二初字第503號 　　【基本案情】 　　XX年8月4日，李金增(乙方)與鄭州市惠濟區(qū)古滎鎮(zhèn)馬村村民委員會（以下簡稱馬村村委會）及鄭州市惠濟區(qū)古滎鎮(zhèn)馬村第四村民組（以下簡稱馬村四組）(甲方)簽訂施工合同一份，約定李金增為馬村四組村內(nèi)道路的修建進行施工。其中工程量、施工費用約定為：本工程包工包料，每米價格，施工費用以實際施工面積丈量計算為準；付款方式主要約定為，施工結(jié)束，由交通部門驗收合格后，按工程總額支付95％，余款5％為保質(zhì)金，半年內(nèi)不出問題全部付清；應(yīng)付款超期一天罰款100元。 　　合同簽訂后，李金增按合同約定進行了施工，XX年9月底，由馬村四組驗收合格并已投入使用。 　　另查明，因上述道路的修建系政府補貼支持的“村村通”工程，馬村村委會、馬村四組與李金增約定，由馬村村委會負責支付路面工程款，即每米出資200元，由馬村四組負責支付路基款即每米出資75元。工程完工后，馬村四組支付路基和附屬工程款139,000元，馬村村委會已支付李金增路面及附屬工程款14萬元，至今還剩余124,740元未付。 　　一審法院認為：一、李金增與馬村村委會、馬村四組簽訂施工協(xié)議，李金增包工包料為馬村村委會、馬村四組施工修路，現(xiàn)該道路經(jīng)驗收合格并投入使用，馬村村委會、馬村四組應(yīng)按約定及時足額支付相應(yīng)的工程款。 　　二、對于李金增要求馬村四組支付該款的訴請，因已約定分別支付道路路基款和路面款，且馬村四組已履行支付修建路基工程款的義務(wù)，故不予支持。三、關(guān)于李金增要求馬村村委會自XX年10月11日至XX年7月31日按每日100元計算，支付違約金的訴訟請求，因雙方已在合同中約定明確，系雙方真實意思表示不違反法律的強制性規(guī)定，且馬村村委會違反誠信拖欠李金增工程款四年有余，故予以支持。 　　一審法院判決：一、馬村村委會于本判決生效后十五日內(nèi)支付李金增工程款124,740元，并自XX年10 　　月1日至XX年7月31日按每日100元支付違約金139,700元；二、駁回李金增的其它訴訟請求。 宣判后，馬村村委會不服一審判決，提起上訴稱：1、本案超過訴訟時效。李金增認為XX年9月底應(yīng)得到工程款，直到XX年8月19日才主張權(quán)利，超過法定時效期間。即使有損失，也是李金增自己放任擴大的結(jié)果。2、一審法院認定事實不清。雙方付款方式約定，施工結(jié)束由交通部門驗收合格后按工程總款付95%，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)由交通部門驗收，李金增未完全盡到合同約定的施工義務(wù)未驗收，因此，未完工，不應(yīng)支付全額工程款。馬村村委會同意關(guān)于一審法院查明的關(guān)于村委會負責路面工程款，馬村四組負責路基款的事實，即使馬村四組對李金增施工量進行驗收，也僅是其負責對路基方面的施工工程。根據(jù)雙方合同約定的付款方式，李金增請求支付工程款條件不成就，其也未主張過，也未按約定提供結(jié)算發(fā)票，因此，馬村村委會不存在違約事實，且違約金過高，應(yīng)根據(jù)公平原則和誠信原則進行調(diào)解。 　　李金增答辯稱：其施工的工程，有馬村村委會出具的驗收合格證明，交通部門應(yīng)向馬村村委會出具驗收合格證明，而未向李金增出具。馬村村委會也未出具該工程不合格的證明。因此，李金增的施工工程是合格的。在長達四年之久，馬村村委會未結(jié)清工程款，應(yīng)按合同約定支付違約金。 　　馬村四組答辯稱：該工程已驗收合格，有村委會及馬村四組出具證明，一審法院認定事實清楚。 　　二審法院查明：1、李金增二審中提供馬村村委會于XX年10月26日出具驗收證明一份，載明：“對李金增修朱莊村內(nèi)油漆路長1323米、寬5米、厚5公分，地基30公分三七灰土，符合村村通要求，驗收合格?！?、李金增共修路米，根據(jù)雙方約定200元／米，該項工程款合計264,740元，馬村村委主任毛保興在工程結(jié)算單上簽字認可。 　　二審法院認為：一、馬村村委會作為發(fā)包方，應(yīng)負有向交通部門申請驗收的義務(wù)，其于XX年10月26日向李金增出具該工程驗收合格證明，應(yīng)視為該工程已經(jīng)驗收并合格。該項工程經(jīng)馬村村委會確認工程款為264,740元，馬村村委會僅支付李金增140,000元，未按照合同約定支付工程款95%，故馬村村委會應(yīng)承擔違約責任，超期一天罰款100元。二、馬村村委會在一審期間經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，視為其放棄抗辯權(quán)，在二審期間提出訴訟時效抗辯，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干 　　問題的規(guī)定》第四條第一款規(guī)定，本院不予支持。 　　二審法院駁回上訴，維持原判。 　　【專家點評】 　　本案實體法律關(guān)系簡單，但涉及訴訟時效爭議。關(guān)于訴訟時效問題，最高人民法院在二○○八年八月二十一日發(fā)布了一個專門的司法解釋，即《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋【XX】11號），其第四條第一款規(guī)定：“當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外”。該條規(guī)定明確了訴訟時效抗辯應(yīng)當在一審提出，對于二審才提出的訴訟時效抗辯，人民法院原則上不予支持，理由是：訴訟程序機制的建構(gòu)實質(zhì)蘊涵著通過構(gòu)筑正當程序以保證私權(quán)爭議獲得公正裁判的訴訟理念。如果任由義務(wù)人在任何審理階段均可行使訴訟時效抗辯權(quán)，則將出現(xiàn)法院無法在一審審理階段固定訴爭焦點，無法有效發(fā)揮一審事實審的功能，使審級制度的功能性設(shè)計流于形式，產(chǎn)生損害司法程序的安定性、司法裁決的權(quán)威性、社會秩序的穩(wěn)定性等問題。另外，該條規(guī)定二審期間“基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的”，人民法院應(yīng)予支持，理由是：我國民事訴訟采用二審續(xù)審制，即第二審承接第一審繼續(xù)進行審理。二審既是法律審，又是事實審，在二審期間，當事人可以提出新的證據(jù)，進一步陳述案件的事實，法院可以對一審未盡事實和適用法律問題進行審理。續(xù)審制更多地體現(xiàn)了對實體公正功能的追求，也有助于實現(xiàn)訴訟效率。那如何確定新的證據(jù)呢？最高人民法院在二○○八年十二月十一日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于適用〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》（法發(fā)【XX】42號）第十條規(guī)定：“關(guān)于新的證據(jù)的認定問題。人民法院對于“新的證據(jù)”，應(yīng)當依照《證據(jù)規(guī)定》第四十一條、第四十二條、第四十三條、第四十四條的規(guī)定，結(jié)合以下因素綜合認定：（一）證據(jù)是否在舉證期限或者《證據(jù)規(guī)定》第四十一條、第四十四條規(guī)定的其他期限內(nèi)已經(jīng)客觀存在；（二）當事人未在舉證期限或者司法解釋規(guī)定的其他期限內(nèi)提供證據(jù)，是否存在故意或者重大過失的情形?！? 　　就本案而言，發(fā)包人馬村村委會在一審期間經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭。因此，其在一審期間并沒有 　　提出訴訟時效抗辯。在二審期間，馬村村委會雖然提出了訴訟時效抗辯，但其并沒有提供新的證據(jù)證明承包人李金增的請求權(quán)已過訴訟時效期間。因此，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第四條第一款的規(guī)定，其訴訟時效抗辯無法獲得法院支持。 　　【法條鏈接】 　　一、《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋【XX】11號）第四條 　　第一款 當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的情形除外。 　　二、《最高人民法院關(guān)于適用〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》（法發(fā)【XX】42號）第十條 關(guān)于新的證據(jù)的認定問題。人民法院對于“新的證據(jù)”，應(yīng)當依照《證據(jù)規(guī)定》第四十一條、第四十二條、第四十三條、第四十四條的規(guī)定，結(jié)合以下因素綜合認定： 　?。ㄒ唬┳C據(jù)是否在舉證期限或者《證據(jù)規(guī)定》第四十一條、第四十四條規(guī)定的其他期限內(nèi)已經(jīng)客觀存在； 　?。ǘ┊斒氯宋丛谂e證期限或者司法解釋規(guī)定的其他期限內(nèi)提供證據(jù)，是否存在故意或者重大過失的情形。 1-002 工程款未結(jié)算，訴訟時效如何起算？ 　　廣西壯族自治區(qū)河池市建筑工程公司訴中國農(nóng)業(yè)銀行羅城仫佬族自治縣支行建設(shè)工程施工合同案 　　【核心問題】 　　工程款未結(jié)算，訴訟時效如何起算？ 　　【點評要旨】 　　訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。由于工程款未結(jié)算，承包人不知其應(yīng)得的工程款數(shù)額，也無法確定“知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害”的具體時間，故訴訟時效沒有起算。 　　【案號】 　　廣西壯族自治區(qū)高級人民法院（XX）桂民一終字第204號民事判決 　　廣西壯族自治區(qū)河池市中級人民法院（XX）河市民二初字第2號民事判決 　　篇二：法律對訴訟時效的規(guī)定及在建設(shè)工程合同案件中應(yīng)如何適用訴訟時效(已提交) 　　法律對訴訟時效的規(guī)定及在建設(shè)工程合同案件中應(yīng)如何適用訴訟時效 　　訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的制度。即“法律不保護躺在權(quán)利上睡覺的人”。 　　一、法律對訴訟時效的規(guī)定： 　　《中華人民共和國民法通則》第一百三十五條規(guī)定：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。第一百三十七條規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。這是對訴訟時效期間及其起算時間的一般性規(guī)定。訴訟時效期間有四種： 　　普通訴訟時效期間為2年； 　　特別訴訟時效期間為1年（身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格商品未聲明的，延付或拒付租金的，寄存財物被丟失或損毀的） 　　最長訴訟時效期間為20年； 　　法律對訴訟時效有特別規(guī)定的，按照其規(guī)定。 　　審判實踐中，一些當事人因片面理解訴訟時效內(nèi)涵及時效中斷的事由，喪失許多主張權(quán)利的機會，吃“時間差”啞巴虧的現(xiàn)象屢見不鮮。訴訟時效屆滿產(chǎn)生的法律效果并不是消滅當事人的實體權(quán)利，也不是消滅當事人的起訴權(quán)利，而是消滅當事人的勝訴權(quán)。即權(quán)利人在訴訟時效屆滿后起訴的，法院應(yīng)予受理。法院受理后，在審判中在確認訴訟時效屆滿的情形下，駁回起訴。當事人的實體權(quán)利得不到法院的判決認可，也就不可能通過法律途徑獲得國家機器的執(zhí)行保障。當然，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。 　　訴訟時效中止： 　　《民法通則》第一百三十九條規(guī)定：在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 　　最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第172條第一款規(guī)定：在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的，可以認定為因其他障礙不能行使請求權(quán)，適用訴訟時效中止。 　　訴訟時效中斷： 　　《民法通則》第一百四十條規(guī)定：訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要 　　求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。 　　最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第172條第二款規(guī)定：權(quán)利人向債務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認定訴訟時效中斷。 　　第174條規(guī)定：權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位提出保護民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中斷。經(jīng)調(diào)處達不成協(xié)議的，訴訟時效期間即重新起算；如調(diào)處達成協(xié)議，義務(wù)人未按協(xié)議所定期限履行義務(wù)的，訴訟時效期間應(yīng)從期限屆滿時重新起算。 　　二、建設(shè)工程合同案件中應(yīng)如何適用訴訟時效： 　　建設(shè)工程合同案件適用2年訴訟時效的規(guī)定。但由于建設(shè)工程的周期長，價款高，大多合同將工程款分為預(yù)付款、進度款、結(jié)算款等約定分期支付。實際施工中，發(fā)包人有不按約分期支付到位的情況，承包人當時提出索賠主張往往得不到解決。而當結(jié)算產(chǎn)生糾紛后則會要求新帳舊帳一起算。因為工期本身很長，到結(jié)算時或結(jié)算后發(fā)包人再主張以前分期付款逾期的違約責任，時間已經(jīng)較長。時效的起算時間應(yīng)從每期的逾期日，還是最后一期的逾期日，還是可以到結(jié)算日計，審判實踐中有不同的認識。如果按照《民法通則》第一百三十七條的規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。那么就很有可能從每期的逾期日起算時效，理由是：在每期的工程款到期時，如果發(fā)包人未支付當期工程款，承包人就已經(jīng)知道或者應(yīng)當知道自身的權(quán)利被侵害了，當然就應(yīng)當從此時計算訴訟時效。另外，也有人主張從最后一期的逾期日或結(jié)算日起算時效，理由是：建設(shè)工程承包合同所設(shè)立的是一個整體債權(quán)債務(wù)關(guān)系，分期付款或分不同的款項分階段支付只是債務(wù)人履行合同的方式，訴訟時效期限應(yīng)當理解為是對一個整體債權(quán)關(guān)系保護的期限。因此，以合同約定最后一期支付的期限為起算時效，更符合時效制度的立法本意。同樣的，只有經(jīng)過結(jié)算才能確定最終的工程款數(shù)額的情況下，從結(jié)算日起算時效也是這個道理。 　　但我認為，時效起算時間不論是每期的逾期日，還是最后一期的逾期日或結(jié)算日，施工單位只要做好一條就可以確保不超過2年訴訟時效的規(guī)定。即在每期的工程款到期時，如發(fā)包人未支付當期的工程款，承包人就應(yīng)以書面的形式向發(fā)包人催討，主張權(quán)利，從而達到訴訟時效中斷，并從中斷時起，訴訟時效重新計算的目的。但需要注意的是，一定要保存好向發(fā)包人主張權(quán)利的憑證，即發(fā)包人的簽收記錄。 　　法務(wù)部：黃艷兵 　　篇三：建筑訴訟時效 　　建筑糾紛訴訟時效 　　朱樹英上海市建緯律師事務(wù)所主任、合伙人一、工程合同的訴訟時效和除斥期間 　　（一）基本概念解析 　　造價、工期、質(zhì)量是通常的三個爭議焦點，其中會涉及到很多關(guān)于時效的問題。在此介紹幾個基本概念： 　　期間。期間在工程合同當中就是工期，開竣工日之間就是期間。 　　期限。期限是指合同關(guān)系或者民事法律關(guān)系的當事人或者法律規(guī)定的一定的時間限定。在工程合同當中，關(guān)于期限的規(guī)定可能到處都是。 　　訴訟時效。訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當時效期間屆滿時，人民法院對權(quán)利人的權(quán)利不再進行保護的制度。訴訟時效短期的是一年，一般的是兩年，最長的期限是二十年。過了這些期限，當事人喪失勝訴權(quán)，但是他的民事權(quán)利還在。 　　除斥期間。除斥期間是指法律規(guī)定某種民事實體權(quán)利存在的期間。通俗的說就是過期作廢。除斥期間制度為我們在工程合同當中的非訴訟服務(wù)提供了一個非常重要的契機。 　?。ǘ┫嚓P(guān)的司法解釋 　　XX年最高人民法院頒布了工程合同糾紛案件審理的司法解釋，這個司法解釋里有一些關(guān)于除斥期間的規(guī)定。 　　該解釋第二十條規(guī)定，當事人約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的應(yīng)予以支持。這條就是典型的除斥期間的規(guī)定。 　　該解釋第十三條規(guī)定，未經(jīng)驗收擅自使用，使用以后又以使用部分質(zhì)量有缺陷主張權(quán)利的不予支持。沒有驗收就用了，視為已經(jīng)放棄驗收。這也是一個有關(guān)除斥期間的規(guī)定。這個規(guī)定來自于當事人的合同，當時最高院予以確認，這個制度是新的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》里面的一個重要制度。 　　二、案例解析（上） 　?。ㄒ唬┯嘘P(guān)工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量缺陷訴訟時效起算的典型案件 　　1.案情介紹 　　原告：浙江建工集團 　　被告：浙江慈溪市某民營學校 　　XX年12月29日，雙方簽訂了《建筑工程承包合同》，約定由原告承建被告的三幢宿舍樓。XX年2月20日工程開工，XX年9月4日之后工程未經(jīng)竣工驗收被告就投入教學使用。 　　因被告使用后遲遲不予結(jié)算工程價款，原告提起訴訟，索要工程款及滯納金。案件經(jīng)過造價鑒定和一、二審審理，經(jīng)過約4年時間，工程欠款案件終審結(jié)束。 　　在案件執(zhí)行時，被告在工程已使用5年后，向?qū)幉ㄖ性禾岢龉こ讨黧w結(jié)構(gòu)存在缺陷的質(zhì)量訴訟，被告 　　的主張主要指教室的標高比設(shè)計標準低了5公分。法院經(jīng)審查以主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量需終生保修為由受理本案，并停止了工程款的執(zhí)行程序。 　　2.案情分析 　　訴訟時效是2年，為什么5年以后還可以打官司？這個案子要解決的就是工程合同當中關(guān)于質(zhì)量缺陷訴訟的時效問題。 　　國務(wù)院的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定，建筑物的部位分三種，第一種叫一般部位，就是一般的土建裝修和管道，它的保修期不少于2年；第二個部位叫重要部位，是有防水要求的墻面、屋面、衛(wèi)生間，保修期不少于5年；第三個部位是地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)，始終是保修的。 　　該學校主張工程的每一樓層的層高低了5公分，是主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題，并且還在訴訟時效內(nèi)，所以學?？梢蕴崞鹪V訟。 　　浙江省建筑設(shè)計院的鑒定報告是該樓層標高確實不符合設(shè)計要求（低了5公分），這是一個主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題。他們提出來一個叫整體頂升迫降的整改方案。這個整改方案需要3800萬，而這個樓的造價是2500萬，欠的工程款是1500萬。 　　后來，清華大學土木工程學院的主體結(jié)構(gòu)監(jiān)測中心出具了一個相反的結(jié)論，指出原整改方案的不合理性，認為浙江省院的整改方案是四個“不”：不安全、不科學、不合理、不經(jīng)濟。 　　最后寧波中院否定了他自己委托的司法鑒定，采納了清華土木學院的結(jié)論。這個案子的判決書中寫到：根據(jù)質(zhì)量檢測報告，工程施工質(zhì)量確實存在與實際要求不符合之處，被告要求原告按設(shè)計要求維修，具有一定的合理性，但是按照實際鑒定要求選用的架構(gòu)修復(fù)方案費用高達3800多萬元，大大超過工程造價，經(jīng)濟上不合理，有關(guān)頂升迫降的方案施工難度大、風險大，而涉案工程的標高與設(shè)計最大值差的并不多，不整改也可以安全使用，故本院對浙江省院出具的維修方案不予采納。 　　這個案子涉及到的一個時效問題是關(guān)于工程質(zhì)量的訴訟時效，它的計算點和一般的民事行為不一樣，有這么幾個具體問題： 　　第一，工程質(zhì)量的缺陷，不適用《民法通則》第一百三十五條產(chǎn)品質(zhì)量的短期時效。 　　第二，在施工過程當中出現(xiàn)的質(zhì)量爭議的訴訟時效從質(zhì)量驗收發(fā)現(xiàn)有問題或者從出具鑒定的質(zhì)量結(jié)論開始算。如果合同里面規(guī)定，對于質(zhì)量缺陷你要主張除斥期間的，那么除斥期間屆滿你就喪失了訴訟時效，這是我們新版合同法規(guī)定的。 　　第三，因為工程質(zhì)量未經(jīng)驗收擅自使用，當事人使用以后再以質(zhì)量有問題提出要求主張權(quán)利，人民法院不予支持。 　　第四，主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題是終身負責制，這個終身責任是指設(shè)計年限。 　　工程質(zhì)量的訴訟時效是2年，一般部位是從交付使用開始2年，防水方面是5年以后開始加2年，主體結(jié)構(gòu)是設(shè)計年限加2年。 　　結(jié)構(gòu)形式不同設(shè)計年限也不同。1987年城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護部出臺了一個中國民用建筑設(shè)計規(guī)則，該規(guī)則規(guī)定：農(nóng)村的磚結(jié)構(gòu)或木頭結(jié)構(gòu)，設(shè)計年限不少于30年；磚和混凝土結(jié)構(gòu)的不少于50年；鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)的不少于70年；鋼結(jié)構(gòu)的不少于100年。 　　本案中的訴訟時效是5年加2年，因為標高屬于主體結(jié)構(gòu)問題，所以它在訴訟時效內(nèi)，法院還能受理。。總之，訴訟時效有一個相對性，根據(jù)不同的部位來確定2加2、5加2還是30、50、70、100加2。 　　二、案例解析（下） 　?。ǘ┯嘘P(guān)工程工期訴訟時效起算的典型案件 　　1.案情介紹及分析 　　浙江杭州的中強建工集團起訴工程款，結(jié)果被告反訴說工期有問題，反訴6368萬，法院判駁回。這個案子涉及到如何準確認定工程的工期。工程的工期是個期間概念。開工和竣工這一段期間怎么來認定，這就涉及到案子能不能訴、訴了能不能贏的問題。 　　開工和竣工的期間，法律上叫期間，合同里叫工期，工期怎么來認定，里面就涉及到開工、竣工、計劃開工、實際開工以及計劃竣工和實際竣工日期的認定，這是這個案子當中我們要研究解決的一個問題。浙江中強建工集團XX年1月向杭州中級人民法院提起了訴訟，訴訟標的是億，三個被告是兩個股東一個項目公司。這是一個城中村改造的項目。最先跟中強集團簽合同的是一個村民委員會。什么時候開工、什么時候竣工合同中都有。按照浙江省的規(guī)定，這種項目缺資金所以允許將建筑面積的15%作為商品房去銷售。那么這個村民委員會就找了一個房地產(chǎn)商，所以增加了一個股東（是開發(fā)商），這個開發(fā)商又成立了項目公司。 　　第二階段是開發(fā)商負責工程款，成立了項目公司后第三階段的付款是項目公司來付。這個案子先后付工程款的有三個單位。作為訴訟策略處理，只能把三個被告都告進去，那么第一階段的訴訟，被告要舉證，付款的證據(jù)清理下來欠了只有8600多萬，最終法院判了工程款及利息是7000多萬。法院把對方6368萬的反訴全部駁回了，這個案子對于原告來說是完勝的。 　　相關(guān)法律文件規(guī)定，如果認為違約金過高是可以要求降低的，但要有主張，要有證據(jù)。作為原告代理律師一定要考慮到萬一對方反訴，如果我們確實有工期問題，那么你就要考慮要求變更原告的訴訟請求，要求降低違約金。 　　關(guān)于這個案子，合同規(guī)定XX年7月31號竣工，但實際是XX年3月份竣工的。里面涉及到開工、竣工起算時間問題。如果是發(fā)包人的原因，工期是可以順延的。如果是承包人自己的原因，那么要承擔工期違約責任。 　　對方提出反訴之后，法院審的第一個問題是，合同規(guī)定的開工時間里還沒有施工許可證。這個案子里有停工令，停工令是因有人舉報建設(shè)單位沒有施工許可證，這是有政府下的停工令這么一個證據(jù)。收到政府的停工令之后中強集團就考慮了停工的損失索賠。 　　復(fù)工以后不久又停工了，政府又下第二次停工令，原因是有人舉報施工圖紙沒有經(jīng)過審圖公司的審圖。這次停工停到了XX年的10月24號，所以實際完成工程的時間是XX年3月份。憑政府的兩次停工令，承包人的工期違約責任都沒有了，法院就認為這個案子的工期不能如期完成，是因為發(fā)包人的原因。 　　2.小結(jié) 　　第一個問題，通過這個案子可以看出來，工程合同有關(guān)工期的爭議，它的訴訟時效要注意的問題是，工期為開工到竣工的期間。工期從開工開始，而這個開工有計劃開工日期和實際開工日期的區(qū)別，起算時間不以計劃開工時間算。而以施工許可證載明的時間作為實際開工時間。由此推算出的工期的竣工時間也 　　是有計劃竣工時間和實際竣工時間這么一個區(qū)別。 　　關(guān)于竣工，最高院司法解釋規(guī)定當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按情形不同分別處理：第一種情形是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期； 　　第二種情形是承包人已經(jīng)提交了竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期； 　　第三種情形是建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，按轉(zhuǎn)移占有時間作為竣工時間。 　　第二個問題，施工過程當中關(guān)于工期問題，發(fā)包人要求順延工期的，怎么來處理，如果合同里面約定有結(jié)點工期，那么按照結(jié)點算。我們做非訴訟服務(wù)一定要給人家講清楚要做結(jié)點工期。 　　這是工期施工過程當中怎么來算起算的時間，就是結(jié)點工期有合同約定的，從合同約定的結(jié)點的期限開始算，沒有約定的從合同完工的竣工時間開始算。 　　第三，工程完工后，發(fā)包人如果倒過來主張你工期逾期竣工，要追究你違約責任，他的訴訟時效是從工程的實際竣工開始算2年。 　?。ㄈ┯嘘P(guān)造價的訴訟時效的典型案件 　　造價問題有特殊性，工程造價的時效要分確認時效和返還時效，因此它的時效根據(jù)案情很可能只有2年，也可能是2年加2年是4年，這就要看你主張的是確認之訴和返還之訴。 　　這個案子是上海的，我是施工單位的代理律師。1993年3月，中建四九三公司和上海一個國際建筑管理有限公司簽訂了一個廠房的合同，合同造價950萬，雙方后來又簽訂了補充合同，按照定額標準按時結(jié)算。1993年7月份發(fā)包人對工程質(zhì)量驗收通過了，當年的12月15號，四九三公司就送了工程結(jié)算，這個工程結(jié)算送出去的時候是驗收以后的2年。我們合同規(guī)定驗收通過的應(yīng)當送的時間是28天，但是28天不是除斥期間，你可以在驗收通過的2年以內(nèi)來主張權(quán)利。施工單位起訴時距工程結(jié)算已經(jīng)3年零11個月了。對方拿著這個結(jié)算報告送到一家審計事事務(wù)所去審計，審計事務(wù)所指出資料不全退回來了，但對方?jīng)]再處理此事。所以一拖就拖了這么長時間。 　　從送出去結(jié)算到打官司的時候是3年零11個月。我的理論是這樣的，送出去后發(fā)包人有確認，對于我的結(jié)算有一個審核的權(quán)利，這個權(quán)利叫做確認的權(quán)利。兩年過了以后，確認時效喪失了，你不能再確認。兩年沒有給承包人結(jié)論，那么又有兩年的返還時效，因此我認為這個案子的時效是4年，就是2年的確認時效加上2年的返還時效，應(yīng)該是4年。 　　對方律師提出這個錢要經(jīng)過審計，但審計的時效已經(jīng)過了，因為確認的時效是兩年，所以法院裁定不同意審計。法院最后判我們勝訴。對方上訴到上海高院，高院維持原判。 　　這個案子第二審就是采納了返還時效和確認時效4年的觀點。這個案子反映出來工程造價行使訴權(quán)的一個特殊性。 　　因工程造價提出訴訟有這么幾個問題：第一就是承包人主張預(yù)付款和進度款，他的訴訟時效從合同約定的支付時間開始算2年。從承包人的角度來說主張是2年，對方確認是2年，然后確認之后我還有2年，這是第一個要求確認的權(quán)利。第二是要求返還的權(quán)利。第三種是過程當中增加合同量的索賠的時效，主張簽字和索賠的時效看合同的約定。如果合同里規(guī)定有除斥期間，那么就過期作廢。 　　三、新《合同法》對律師業(yè)務(wù)的影響 　　講訴訟時效和除斥期間是因為新版的合同里對于時效的起算有一系列的新規(guī)定。從XX年7月1日開始，我們國內(nèi)的工程合同在時效期限的管理上和國際接軌了，這是一個根本性的大的背景。 　　我們國內(nèi)的施工單位一到國外就出問題。最大的一個案子是中國鐵建在沙特阿拉伯的一個案子。還有一個大案子是中鐵工在波蘭的一個項目。 　　這兩個我們嚴重虧損的案子發(fā)生的根本原因是中國的施工企業(yè)和國際不接軌，管理上跟不上。其中有一個重要的問題就是國際上搞工程的簽證和索賠是最最要緊的一個管理工程，國際上信奉九個字——低中標、勤簽證、高結(jié)算。國際上整個工程管理是圍繞著簽證和索賠來進行的，但國內(nèi)不是這樣的管理，所以近年來屢屢出現(xiàn)到國外承包工程大量虧損的情形。 　　現(xiàn)在我國把國內(nèi)的文本和國際接軌了，如簽證和索賠規(guī)定了過期作廢。 　　其中第一個，就是新的合同文本當中對簽證和索賠做了一系列的新規(guī)定。合同里明確規(guī)定索賠以28天為限，過期視為放棄權(quán)利。 　　簡單的說簽證就是簽一個委托協(xié)議。簽證雙方對合同外的增加工程款、延長的工期所造成的損失索賠達成一個補充協(xié)議就叫簽證。 　　索賠就是簽證不成功打一個官司。簽證不成，那么就進入索賠，就是打官司。索賠是要有請求的，要提出索賠的主張，要用證據(jù)來證明。 　　簽證和索賠是增加工程量的兩個階段，成功了叫簽證，不成功要索賠。最主要的是設(shè)計變更，不發(fā)生設(shè)計變更是不可能的，所以簽證和索賠對這個行當來說是一份正常的、例行的工作 　　XX版《合同法》中有41項規(guī)定涉及到簽證和索賠。 　　國際承包人高度提煉的九個字——低中標、勤簽證、高結(jié)算，九字方針的含義是所有的工程經(jīng)過招投標一定是低價中標的。因為承包人之間要招投標，現(xiàn)在招投標里的很多苛刻條件你要是不接受就中不了標，所以一定是低價中標的。 　　但是承包商是商人是一定要賺錢的，那么辦法就是低價中標高價結(jié)算，國外的承包商總結(jié)出來的經(jīng)驗教訓(xùn)就是勤于簽證，精于索賠。簽證不成功就搞索賠。 　　國內(nèi)現(xiàn)在所有的合同文本，總承包的、總分包的、分包的統(tǒng)統(tǒng)都是28天，過期作廢。因此逐步會出現(xiàn)很多案源。 　　舉例，上海某消防工程公司的工程消防分包案。 　　總之，新的合同給我們創(chuàng)造了一個很好的商機，我們可以趁勢進入簽證和索賠的過程服務(wù)即非訴訟的服務(wù)中去。所以其實我講訴訟時效的問題，醉翁之意不在酒，在于提醒律師們開拓業(yè)務(wù)。 　　四、問答環(huán)節(jié) 　?。ㄒ唬﹩柎鹨? 　　提問：掛靠協(xié)議被認定為無效，那么如何向掛靠人追償向?qū)嶋H施工人支付的勞務(wù)款？ 　　答：層層轉(zhuǎn)包問題愈演愈烈，對此最高院司法解釋第4條規(guī)定，承包人轉(zhuǎn)包工程、違法分包以及沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的企業(yè)的名義與他人簽訂合同的行為無效。 　　現(xiàn)在的問題是合同無效如何結(jié)算。最高院對合同無效的結(jié)算是按工程質(zhì)量是否合格作為前提來考慮的。就是不論合同是否有效都以工程質(zhì)量作為最高的準則來處理。如果質(zhì)量合格，有兩種處理方式：第一種是