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______________________________________________________________________________________________________________ 典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同條款的審查技巧 文? 劉進(jìn)然 知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同是指主要標(biāo)的為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生、許可及轉(zhuǎn)讓的合同。典型而常見(jiàn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同可以分為為技術(shù)類、著作權(quán)類和商標(biāo)類等。技術(shù)類主要包括合作開(kāi)發(fā)合同、委托開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)許可合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。著作權(quán)類主要包括合作創(chuàng)作合同、委托創(chuàng)作合同、授權(quán)許可合同和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。商標(biāo)類主要包括商標(biāo)許可和轉(zhuǎn)讓合同。 ? 知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同審查過(guò)程與普通的合同審查并無(wú)實(shí)質(zhì)性區(qū)別，但鑒于知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有區(qū)域性、法定時(shí)間性、無(wú)形性、可復(fù)制性和可分割性等特點(diǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同審查過(guò)程中應(yīng)根據(jù)上述特點(diǎn)有針對(duì)性的審查和修改，以下將以知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同中典型條款為例介紹知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同審查的重點(diǎn)和修改技巧。 ? （一）權(quán)利歸屬條款 權(quán)利歸屬條款在所有可能產(chǎn)生新知識(shí)產(chǎn)權(quán)的合同中都應(yīng)當(dāng)予以約定，比如合作開(kāi)發(fā)合同、委托開(kāi)發(fā)合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可合同、勞動(dòng)合同、合作創(chuàng)作合同和委托創(chuàng)作合同等。因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)的無(wú)形性特點(diǎn)，且多數(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、布圖設(shè)計(jì)權(quán)、植物新品種權(quán)等均是以申請(qǐng)或登記作為成立要件，或者以登記后權(quán)利行使的更為方便（比如著作權(quán)），所以如果對(duì)此約定不明，則新產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬可能會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議從而引發(fā)合同風(fēng)險(xiǎn)。 ? 典型的權(quán)利歸屬條款應(yīng)約定權(quán)利歸屬、申請(qǐng)權(quán)利、使用權(quán)利、利益分配和權(quán)利轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容。 ? 權(quán)利歸屬主要約定知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬原則，歸屬原則尤其要根據(jù)當(dāng)事人的交易目的來(lái)約定，例如，某委托人和受托人簽署《委托創(chuàng)作商標(biāo)標(biāo)識(shí)合同》，根據(jù)《著作權(quán)法》第17條規(guī)定的歸屬原則，如果合同未約定權(quán)利歸屬，則著作權(quán)屬于受委托人，但如果著作權(quán)屬于委托人，則受托人難以達(dá)到將委托創(chuàng)作的商標(biāo)標(biāo)識(shí)申請(qǐng)為商標(biāo)的交易目的，因此，應(yīng)當(dāng)在合同中約定著作權(quán)屬于委托人，或者約定著作權(quán)屬于受托人，受托人應(yīng)免費(fèi)且無(wú)限制的許可委托人將該標(biāo)識(shí)作為商標(biāo)申請(qǐng)并使用的權(quán)利。 ? 申請(qǐng)權(quán)利主要約定由誰(shuí)進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)的申請(qǐng)權(quán)或登記權(quán)。通常，對(duì)于共同享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，就需要進(jìn)一步約定由誰(shuí)進(jìn)行申請(qǐng)或登記，并相應(yīng)的約定申請(qǐng)費(fèi)及維護(hù)費(fèi)的承擔(dān)。還應(yīng)約定申請(qǐng)前披露程序，比如申請(qǐng)前披露程序，當(dāng)約定任意一方單獨(dú)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向其余方披露，以避免任意一方將共有知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)為單方所有的情況或?qū)⒓夹g(shù)秘密披露的情況發(fā)生，一方聲明放棄申請(qǐng)權(quán)時(shí)，其余方可以單獨(dú)申請(qǐng)，但放棄一方有專利使用權(quán)。出于對(duì)技術(shù)秘密保密的需要，任意一方不同意申請(qǐng)時(shí)，其余方不得申請(qǐng)專利。 ? 使用權(quán)利主要約定權(quán)利申請(qǐng)方外的其余方對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)利，通常應(yīng)約定使用的性質(zhì)，是獨(dú)占許可、排他許可還是普通許可，是免費(fèi)許可還是付費(fèi)許可，以及許可期限、許可內(nèi)容和許可地域。比如，在合作開(kāi)發(fā)合同中，根據(jù)《合同法》第340條規(guī)定，作為歸屬原則，合作開(kāi)發(fā)前單方提供的知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于提供方所有，合作開(kāi)發(fā)過(guò)程中產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的申請(qǐng)權(quán)屬于合作方共同所有，合作開(kāi)發(fā)后改進(jìn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)權(quán)屬于改進(jìn)方所有，通常，放棄申請(qǐng)權(quán)的一方具有免費(fèi)使用權(quán)。 ? 權(quán)利歸屬條款還應(yīng)對(duì)共同申請(qǐng)（或一方放棄申請(qǐng)權(quán)）的權(quán)利的許可收益約定按比例分配。此外，還應(yīng)約定當(dāng)任意一方轉(zhuǎn)讓其共有的（或放棄申請(qǐng)權(quán)）權(quán)利的份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知其余方，其余方在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)。 ? （二）授權(quán)許可條款 授權(quán)許可條款主要約定知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人對(duì)于使用人的許可授權(quán)，涉及所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用的合同，除常見(jiàn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可合同外，還在合作開(kāi)發(fā)合同、委托開(kāi)發(fā)合同、委托創(chuàng)作合同、買賣合同和特許加盟合同等合同中涉及到，以下以技術(shù)許可合同和著作權(quán)許可合同中授權(quán)許可條款為例分別予以介紹。 ? 1、技術(shù)許可和商標(biāo)許可條款 授權(quán)許可條款應(yīng)對(duì)許可性質(zhì)、權(quán)利種類、分許可、轉(zhuǎn)讓和許可限制等進(jìn)行相應(yīng)約定。 ? 許可性質(zhì)。在技術(shù)許可和商標(biāo)許可合同中，許可性質(zhì)包括普通許可、排他許可還是獨(dú)占許可。我們以技術(shù)許可中的專利許可為例，當(dāng)約定為普通許可時(shí)，許可人允許被許可人許可區(qū)域內(nèi)實(shí)施合同項(xiàng)下的專利權(quán)，同時(shí)，許可人保留自己在許可區(qū)域內(nèi)實(shí)施專利權(quán)，并保留再授予第三人實(shí)施該專利的權(quán)利，在普通許可情況下，普通許可對(duì)被許可人來(lái)說(shuō)其獲得的專利使用權(quán)是非排他性的，因此如果合同涉及的專利被第三人擅自使用，沒(méi)有另外特別約定的情況下，被許可人不得以自己的名義對(duì)侵權(quán)者起訴，而只能將有關(guān)情況告知許可人，由許可人對(duì)侵權(quán)行為采取必要措施，或者由許可人單獨(dú)授權(quán)被許可人行使起訴權(quán)。當(dāng)約定為排他許可時(shí)，除許可人給予被許可人實(shí)施其專利權(quán)的權(quán)利外，被許可人還可享有排除第三人使用的權(quán)利。即許可人不得把同一許可再給予任何第三人，但許可人保留自己使用該專利的權(quán)利。排他許可僅僅是排除第三人在該區(qū)域內(nèi)使用該專利權(quán)。當(dāng)約定為排他許可時(shí)，若出現(xiàn)第三人侵犯許可專利權(quán)的情況下，被許可人在專利權(quán)人不起訴的情況下，可以單獨(dú)起訴。獨(dú)占許可即在規(guī)定區(qū)域范圍內(nèi)，被許可人對(duì)授權(quán)使用的專利權(quán)享有獨(dú)占使用權(quán)。許可人不得再將同一專利許可給第三人，許可人自己也不得在許可區(qū)域內(nèi)實(shí)施該專利。被許可人的法律地位相當(dāng)于“準(zhǔn)專利權(quán)人”，當(dāng)在許可區(qū)域內(nèi)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為時(shí)，被許可人可以以專利權(quán)的“利害關(guān)系人”身份直接起訴侵權(quán)者。 ? 許可權(quán)利種類。在技術(shù)許可合同中，授權(quán)許可使用權(quán)包括制造、銷售、許諾銷售和進(jìn)口專利產(chǎn)品，對(duì)于方法專利，還包括使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。在商標(biāo)許可合同中，若是商品商標(biāo)，則授權(quán)許可行為包括制造、銷售和售后服務(wù)過(guò)程中使用許可商標(biāo)，若是服務(wù)商標(biāo)即是授權(quán)在服務(wù)過(guò)程中使用許可商標(biāo)。 ? 再許可和分許可。應(yīng)約定被許可人的許可權(quán)利是否可以轉(zhuǎn)讓或分許可給第三人使用，通常，若是由于對(duì)于被許可人的資質(zhì)有特別選擇和限制的情況下，比如，在技術(shù)許可和商標(biāo)許可合同中，被許可人的研發(fā)和制造水平對(duì)于許可商品的質(zhì)量具有決定性影響，一般不允許被許可人轉(zhuǎn)讓許可權(quán)利，但由于制作過(guò)程中的分工可能涉及產(chǎn)品零部件由第三人供應(yīng)的情況，必然涉及到分許可的情況，則應(yīng)進(jìn)一步約定分許可的條件和程序。分許可的條件可以是第三人具備相應(yīng)的制造設(shè)施、生產(chǎn)能力以及質(zhì)量控制程序，分許可的程序可以約定由被許可人向許可人書(shū)面通知擬分許可的零部件名稱、第三人名稱、地址和生產(chǎn)設(shè)施，由許可人經(jīng)評(píng)估后書(shū)面批準(zhǔn)。 ? 許可限制。許可限制約定被許可人不得超出許可范圍使用許可資料，但同時(shí)應(yīng)注意不得禁止被許可人對(duì)許可知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效性提出異議。不得要求被許可人不得出售、許可或使用與許可標(biāo)的技術(shù)相競(jìng)爭(zhēng)的技術(shù)或產(chǎn)品。不得搭售不必要的技術(shù)、原材料、產(chǎn)品、設(shè)備或要求一攬子許可。 ? 2、著作權(quán)授權(quán)許可條款 與技術(shù)許可和商標(biāo)許可條款類似，著作權(quán)授權(quán)許可條款也對(duì)許可性質(zhì)、權(quán)利種類、分許可、轉(zhuǎn)讓和許可限制等進(jìn)行相應(yīng)約定。 ? 著作權(quán)的許可性質(zhì)主要分為專有使用權(quán)和非專有使用權(quán)，其中專有使用權(quán)相當(dāng)于專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的排他許可，非專有使用權(quán)相當(dāng)于普通許可。若在合同中未明確約定，根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》的第32條規(guī)定，合同中未明確約定授予專有使用權(quán)的，使用者僅取得非專有使用權(quán)。而根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第35條的規(guī)定，取得某項(xiàng)專有使用權(quán)的使用者，有權(quán)排除著作權(quán)人在內(nèi)的一切他人以同樣的方式使用作品，如果許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可。許多著作權(quán)許可合同中習(xí)慣用“獨(dú)家授權(quán)”，但“獨(dú)家授權(quán)”的術(shù)語(yǔ)并不能直接對(duì)應(yīng)到著作權(quán)法定的術(shù)語(yǔ)“專有使用權(quán)”，也和不能對(duì)應(yīng)到專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)等其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的“獨(dú)占許可”或“排他許可”術(shù)語(yǔ)，因此，在授權(quán)條款中若沒(méi)有采用法定的“專有使用權(quán)”術(shù)語(yǔ)，需要對(duì)授權(quán)許可的性質(zhì)作相應(yīng)的解釋，明確約定許可人是否具有使用權(quán)以及許可人是否有權(quán)再許可第三人使用。 ? 著作權(quán)許可的授權(quán)許可種類則較為復(fù)雜，可以授權(quán)許可的包括著作權(quán)的使用權(quán)和著作權(quán)鄰接權(quán)，根據(jù)《著作權(quán)法》第10條規(guī)定了復(fù)制權(quán)等十三種財(cái)產(chǎn)權(quán)利，可以按權(quán)利名稱將其中財(cái)產(chǎn)權(quán)利一項(xiàng)或多項(xiàng)授權(quán)許可給第三人行使，鑒于我國(guó)著作權(quán)法對(duì)于權(quán)利種類的表述存在交叉，且新媒體的出現(xiàn)導(dǎo)致商業(yè)合作的復(fù)雜性，采取合理的表述方式在界定授權(quán)權(quán)利種類和范圍顯得尤其重要，比如，在授權(quán)條款中約定“在約定許可期限和區(qū)域內(nèi)許可人將其作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)專有使用權(quán)授權(quán)許可給被許可人行使”，但若侵權(quán)人通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)定時(shí)的將被許可作品播放給網(wǎng)絡(luò)用戶時(shí)候，由于此類侵權(quán)行為的特點(diǎn)是網(wǎng)絡(luò)用戶只能通過(guò)網(wǎng)絡(luò)定時(shí)收看作品，而不能在選定的時(shí)間進(jìn)行觀看，也不能通過(guò)其他方式影響播放進(jìn)程，因此不符合“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的在選定的選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品“交互式”特征，則被許可向侵權(quán)人主張侵犯其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)專有使用權(quán)時(shí)，則可能不能得到支持。尤其是在互聯(lián)網(wǎng)、無(wú)線網(wǎng)絡(luò)和有限電視網(wǎng)絡(luò)互通互聯(lián)的情況下，任意的數(shù)據(jù)終端之間均可以信息傳播，可以根據(jù)商業(yè)合作需要考慮以傳播介質(zhì)、平臺(tái)、終端和使用方式方面對(duì)于授權(quán)種類進(jìn)行限制，從而更好約定授權(quán)許可的權(quán)利范圍，比如，在某漫畫(huà)作品授權(quán)許可給某房地產(chǎn)企業(yè)的授權(quán)許可協(xié)議中，可以約定“許可人授權(quán)許可被許可人為其房屋銷售過(guò)程中運(yùn)用許可作品制作宣傳材料及使用設(shè)計(jì)作品投放于廣告媒體中方式使用授權(quán)許可作品”。 ? 在著作權(quán)許可合同中，由于復(fù)制和傳輸過(guò)程可能涉及到對(duì)第三人的分許可，因此，也應(yīng)當(dāng)約定為實(shí)現(xiàn)許可合同目的而分許可給第三人的條件和程序，比如在某動(dòng)畫(huà)片網(wǎng)絡(luò)傳播的授權(quán)許可協(xié)議中，可以約定“許可人在本協(xié)議規(guī)定條款授權(quán)被許可人在其合作的第三人的運(yùn)營(yíng)平臺(tái)（XXX網(wǎng)站）上的非專有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)（僅限于網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)播和網(wǎng)絡(luò)下載），以及為實(shí)現(xiàn)上述權(quán)利而必要的上傳、存儲(chǔ)和再授權(quán)其合作第三人使用的權(quán)利”。此外，在計(jì)算機(jī)硬件銷售過(guò)程中預(yù)裝的軟件應(yīng)當(dāng)約定授權(quán)軟件可以隨物權(quán)而相應(yīng)的再次轉(zhuǎn)讓。 ? 著作權(quán)許可限制內(nèi)容有其特殊性，比如在軟件許可合同中，可以約定被許可人不得為授權(quán)許可目的外，以其他方式或?yàn)槠渌康氖褂迷S可軟件；不得允許除確有必要知道的雇員外的人員接觸到許可軟件；除為運(yùn)行或存檔的需要復(fù)制目標(biāo)代碼外，不得復(fù)制許可軟件；除適應(yīng)性修改外，不得修改許可軟件軟件；不得為推導(dǎo)出源代碼的目的或因任何其他原因，而試圖通過(guò)反向工程或以任何其他方式破譯許可軟件。 ? 另一方面，因文字作品、圖片作品、軟件、音樂(lè)、劇本和電影等在使用過(guò)程中為使用目的而需要對(duì)名稱、格式、字幕、篇幅進(jìn)行適當(dāng)編輯，或者為適用載體、硬件而對(duì)軟件進(jìn)行適當(dāng)修改。因此，著作權(quán)許可條款中均應(yīng)允許適應(yīng)性修改作品，雙方應(yīng)約定適應(yīng)性修改的范圍、修改程序和修改后的權(quán)利歸屬。通常，為限制被許可人的適應(yīng)性修改，修改程序可以約定為被許可人適應(yīng)性修改后應(yīng)向許可人備案。 ? （三）權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款 在商品銷售合同、承攬加工合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可合同中，作為商品或服務(wù)的提供方應(yīng)當(dāng)對(duì)其提供的商品或服務(wù)的權(quán)利提供瑕疵擔(dān)保義務(wù)?！逗贤ā穬H對(duì)買賣合同中出賣人權(quán)利瑕疵擔(dān)保規(guī)定了相應(yīng)的規(guī)定，而對(duì)于交易過(guò)程中涉及專利、著作權(quán)、商標(biāo)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)多為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任和過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任的特點(diǎn)，在交易合同中可能涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)等責(zé)任的承擔(dān)，若對(duì)此約定不夠明確，則可能產(chǎn)生較多法律爭(zhēng)議和風(fēng)險(xiǎn)。 ? 知識(shí)產(chǎn)權(quán)瑕疵擔(dān)保條款包括：擔(dān)保知識(shí)產(chǎn)權(quán)范圍、擔(dān)保責(zé)任范圍、被第三人主張侵權(quán)爭(zhēng)議的處理和關(guān)于停止侵權(quán)的處理。 ? 擔(dān)保知識(shí)產(chǎn)權(quán)范圍。合同應(yīng)約定提供方或許可人擔(dān)保的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍是其提供的標(biāo)的物以及附屬的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，包括著作權(quán)、商標(biāo)、專利或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)。此外，還應(yīng)約定擔(dān)保責(zé)任的例外，包括引起侵權(quán)指控的合同設(shè)備是根據(jù)接收方或被許可人的設(shè)計(jì)或特別指示而制造、設(shè)計(jì)或供應(yīng)的；導(dǎo)致侵權(quán)的使用方式和目的不符合交易目的；接收方或被許可人單獨(dú)更改、添加部分的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。比如在承攬合同中，若是按委托人的技術(shù)要求定制的情況，則應(yīng)當(dāng)排除在承攬人的擔(dān)保范圍外，在技術(shù)許可合同中，被許可人改進(jìn)的技術(shù)也應(yīng)當(dāng)排除在被許可人的擔(dān)保范圍外。在買賣合同中，買受人自行向第三方購(gòu)買的關(guān)鍵零部件導(dǎo)致的侵權(quán)責(zé)任應(yīng)當(dāng)排除在外。 ? 擔(dān)保責(zé)任范圍。當(dāng)發(fā)生第三人主張權(quán)利時(shí)，提供方或許可人的擔(dān)保責(zé)任范圍應(yīng)包括接收方或被許可人的因此而遭受的損失。損失的范圍包括賠償金、和解金、行政罰金、律師費(fèi)、訴訟費(fèi)以及處理該爭(zhēng)議必要差旅費(fèi)。若代理提供方或許可人，則應(yīng)考慮對(duì)于賠償損失進(jìn)行適當(dāng)限制，同時(shí)，約定賠償?shù)臈l件是接收方或被許可人在發(fā)生侵權(quán)指控時(shí)履行了通知義務(wù)，且已經(jīng)與提供方或許可人進(jìn)行了有效合作。 ? 被第三人主張侵權(quán)爭(zhēng)議的處理。當(dāng)發(fā)生第三人針對(duì)交易標(biāo)的物提起權(quán)利主張時(shí)候，應(yīng)約定雙方具有通知和協(xié)助處理的義務(wù)，約定提供方或許可人應(yīng)采取必要的措施讓接收方或受讓方免除該爭(zhēng)議。此外，還應(yīng)約定提供方或許可人是否應(yīng)以第三人身份參與爭(zhēng)議，以及雙方解決該爭(zhēng)議是否具有單方獨(dú)立的決定權(quán)還是應(yīng)達(dá)成一致。 ? 停止侵權(quán)的處理。若發(fā)生司法或行政機(jī)關(guān)要求停止侵權(quán)，導(dǎo)致接收方或被許可人被禁止使用全部或部分合同標(biāo)的時(shí)，應(yīng)當(dāng)約定有提供方或許可人通過(guò)更改、替換等方式讓接收方或被許可人繼續(xù)使用涉案設(shè)備，若無(wú)法規(guī)避上述停止侵權(quán)的禁令，則應(yīng)約定全部或部分返還，并約定提供方或許可人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)返還合同價(jià)款。 ? （四）保密條款 商業(yè)秘密保密條款是大多數(shù)合作合同均需要涉及的條款，典型的保密條款應(yīng)當(dāng)約定商業(yè)秘密保密的范圍、保密的例外、授權(quán)使用、保密制度、保密期限以及保密資料處理等內(nèi)容。 ? 商業(yè)秘密通常包括：合同的內(nèi)容，比如某些合同的價(jià)格、合作項(xiàng)目情況；合同的履行情況，比如劇本委托創(chuàng)作合同的劇本：在合同談判和履行合同過(guò)程中獲知的對(duì)方公司或?qū)Ψ疥P(guān)聯(lián)公司的其他商業(yè)秘密，比如買賣合同簽署前因參觀制造商生產(chǎn)線而獲得的工藝流程。 ? 不屬于商業(yè)秘密范圍包括:合作前已經(jīng)公開(kāi)的信息，比如技術(shù)許可合同中的工藝流程已經(jīng)被在先的論文中公開(kāi)，該工藝流程因喪失秘密性而不能作為商業(yè)秘密；合作后不屬于被保密人公開(kāi)的商業(yè)秘密，比如技術(shù)許可合同中的工藝流程被第三人截取后公開(kāi)發(fā)表，該工藝流程因喪失秘密性而不能作為商業(yè)秘密；合作前由合作方知悉的或由第三人合法披露給合作方的商業(yè)秘密，比如技術(shù)許可合同的簽署前，擬許可的工藝流程已經(jīng)被第三人在先許可給被許可人使用，則擬許可的工藝流程不能作為許可人要求的商業(yè)秘密。 ? 授權(quán)使用。授權(quán)使用條款要求被保密人在保密期限內(nèi)應(yīng)對(duì)保密資料進(jìn)行保密，不為除合同明確規(guī)定的目的之外的其他目的使用保密資料。 ? 保密制度。通常保密條款還應(yīng)當(dāng)約定被保密人應(yīng)當(dāng)應(yīng)制訂相應(yīng)的規(guī)章制度，并要求其雇員和其他具有保密義務(wù)的人員簽署保密協(xié)議。 ? 保密的期限。除非該保密信息因喪失秘密性、保密性和價(jià)值性而被公開(kāi)的情況外，保密的期限應(yīng)為永久。在對(duì)所界定的保密信息的公開(kāi)時(shí)間有充分把握的情況下，比如披露的技術(shù)秘密將在十年內(nèi)被取代，也可以將保密期限為約定合同生效日起截至到第十年。 ? 保密的例外。保密的例外包括法定披露、慣例披露和披露程序，其中法定披露包括法律、法規(guī)、政府部門(mén)、證券交易所或其它監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求的披露，慣例披露包括法律、會(huì)計(jì)、商業(yè)及其它顧問(wèn)和授權(quán)雇員的披露。披露程序包括通知對(duì)方披露的原因并獲得許可，要求被披露方保密或簽定不低于保密條款的約定，保持披露記錄。 ? 保密資料處理。合作有效期終止或提前解除合同的情況下，應(yīng)當(dāng)約定保密資料的處置方式，通常約定由保密資料的接收方應(yīng)當(dāng)向披露放返還保密資料，或者由接收方銷毀并出具書(shū)面保證。 ? （五）適應(yīng)性修改條款 ? 因著作權(quán)授權(quán)許可的作品，比如文字作品、圖片作品、軟件、音樂(lè)、劇本和電影等在使用過(guò)程中為使用目的而需要對(duì)名稱、格式、字幕、篇幅進(jìn)行適當(dāng)編輯，或者為適用載體、硬件而對(duì)軟件進(jìn)行適當(dāng)修改。因此，著作權(quán)許可合同中均應(yīng)允許適應(yīng)性修改作品，雙方應(yīng)約定適應(yīng)性修改的范圍、修改程序和修改后的權(quán)利歸屬。通常，修改程序可以約定為被許可人適應(yīng)性修改后應(yīng)向許可人備案方式進(jìn)行。 -可編輯修改-