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考點二　訴訟的基本程序和證據(jù) 問題導思 知識梳理 1.什么是管轄？它的具體形式有哪些？ (1)含義：管轄是依法確定①各級或②同級法院之間受理一審案件的分工和權限的活動 (2)具體形式：級別管轄和地域管轄 2.什么是起訴和受理？法院受理的基本條件是什么？ (1)起訴俗稱“③告狀”，是原告向法院提出④訴訟請求的行為。起訴是邁向訴訟程序的第一步。如果符合條件，即可在⑤7日內立案，接受起訴，這種活動稱為受理 (2)基本條件：是否屬于法院的管轄范圍；原告是不是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；有沒有明確的被告；是否有具體的訴訟請求和事實、理由 3.開庭審理的基本程序有哪些？我國的審判制度是什么？ (1)開庭審理包括開庭準備、⑥法庭調查、⑦法庭辯論、評議與⑧宣判五個階段 (2)我國的審判制度是實行兩審終審制 4.什么是證據(jù)？證據(jù)的種類有哪些？ (1)含義：證據(jù)，就是證明的根據(jù)，是指訴訟過程中用來證明⑨案件事實的一切憑證或根據(jù) (2)種類：包括⑩物證、?書證、?證人證言、視聽資料、?鑒定結論和筆錄 5.民事訴訟和行政訴訟應堅持什么舉證原則？ (1)民事訴訟實行“?誰主張，誰舉證”的舉證原則 (2)行政訴訟實行“?舉證責任倒置”原則 比較民事訴訟、行政訴訟和刑事訴訟的舉證責任 舉證責任 例外規(guī)定 民事訴訟 誰主張，誰舉證 當事人處于弱勢難以舉證時，“舉證責任倒置” 行政訴訟 “舉證責任倒置”，行政機關提供證據(jù) 對行政不作為案件起訴，原告有提供申請證據(jù)的責任。對行政賠償案件，原告對于損害事實承擔舉證責任 刑事訴訟 司法機關舉證，自訴案件原告舉證 巨額財產(chǎn)來源不明罪，非法持有毒品罪，由被告舉證 1．只要向法院起訴，就必然導致訴訟成立。 糾錯　起訴并不必然導致訴訟的成立。在民事訴訟和行政訴訟中，法院接到起訴狀后，要審查起訴是否符合法律規(guī)定的條件。如果符合條件，則立案接受起訴。如果不符合條件，法院裁定不予受理。刑事訴訟不同于民事訴訟和行政訴訟，它是以立案為起點的。 2．偷拍、偷錄的資料能否作為證據(jù)。 糾錯　證據(jù)的取得要合法，收集證據(jù)的手段與結果不能對他人的合法權益造成侵害。如果偷拍、偷錄是通過非法手段取得的(如竊入別人家庭)，這種資料就不能作為證據(jù)；如果不是通過非法手段取得的，則可以作為訴訟證據(jù)。 訴訟的基本程序 例1　(2016浙江4月選考)甲訴乙侵權一案經(jīng)某市東區(qū)法院一審終結，判決乙賠償甲6萬元。乙向該市中級人民法院提出上訴，二審法院駁回了乙的上訴請求。乙居住在該市南區(qū)，家中沒有什么值錢的財產(chǎn)，但其在該市西區(qū)集貿市場存有價值5萬元的貨物。甲應當向哪一個法院申請執(zhí)行(　　) ①該市東區(qū)法院?、谠撌心蠀^(qū)法院　③該市西區(qū)法院?、茉撌兄屑壏ㄔ? A．①② B．③④ C．①③ D．②④ 答案　C 解析　民事訴訟法規(guī)定，發(fā)生法律效力的判決、裁定，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行，故選①③。 變式訓練1　(2016紹興期末)2015年12月13日，北京平谷法院開庭審理一起行政訴訟案，平谷區(qū)蔣里莊村村委會將區(qū)政府告上了法庭，要求撤銷涉案的國有土地使用證。法院在法庭調查中發(fā)現(xiàn)，平谷區(qū)政府在頒發(fā)該涉案國有土地使用證時，從程序上是合法的，但相關的手續(xù)可能有所欠缺，甚至在頒證過程中存在程序上的瑕疵。合議庭經(jīng)過評議，對此案進行了宣判。法院認為，被告平谷區(qū)政府核發(fā)的涉案國有土地使用證，違反了法定程序，應予撤銷。 (1)運用管轄的知識，說明此案為什么由平谷區(qū)法院審理？ (2)這一案件體現(xiàn)了哪些訴訟的基本程序？ 答案　(1)從級別管轄看，本案屬于村委會組織對基層政府的行政行為不服，應由基層人民法院管轄；從地域管轄看，行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關所在地確定管轄，因此本案是由平谷區(qū)政府作出行政行為的平谷區(qū)基層人民法院管轄。 (2)此案體現(xiàn)的訴訟程序有：①起訴：蔣里村委會狀告平谷區(qū)政府。②開庭審理：核心是法庭調查，即平谷區(qū)法院調查區(qū)政府頒發(fā)國有土地使用證是否合法、手續(xù)是否齊全；然后合議庭評議，最后做出宣判，判決平谷區(qū)政府撤銷所頒發(fā)的土地使用證。 　　　　　對舉證責任的理解和辨別 例2　(2016溫州選考模擬)從小被叫做“萬眼鏡”的萬語向王芳借錢以解燃眉之急，借條上借款人寫的是“萬眼鏡”。到期時，王芳要萬語還錢，而他卻以借款人是“萬眼鏡”為由拒絕。于是，王芳將其訴至法院。對此，下列說法正確的是(　　) ①根據(jù)“誰主張，誰舉證”原則，由王芳舉證“萬眼鏡”就是萬語?、诟鶕?jù)“舉證責任倒置”原則，由法院舉證“萬眼鏡”就是萬語?、廴f語違背了誠實守信原則，應承擔賠償損失的民事責任?、芡醴伎赡芤驔]有證據(jù)或證據(jù)不足，承擔不利后果 A．①③ B．②④ C．①④ D．②③ 答案　C 解析　在民事訴訟中，雙方當事人的平等地位決定了“誰主張，誰舉證”的原則，“舉證責任倒置”是處于劣勢的當事人難以舉證時，賦予當事人的權利，①應選，②排除；萬語違背了誠實信用原則，但不是其承擔民事責任的法律依據(jù)，③不選；材料中王芳如不能證明“萬眼鏡”就是萬語就可能要不回自己的錢，故④應選。 變式訓練2　(2016浙江4月選考)2010年，金某申請的“非誠勿來”商標被國家商標局核準注冊，核定服務項目為“交友服務、婚姻介紹所”等，隨即他以“非誠勿來”為名開設婚姻介紹所。同年，S電視臺婚戀交友節(jié)目《非誠勿來》開播并收取大量廣告費，影響了金某商標正常使用，金某將其告上法庭。在訴訟過程中，S電視臺進行了抗辯并向法院提交版權登記證書、《非誠勿來》視頻內容等。近日終審法院判決該電視臺構成侵權。 運用生活中的法律常識的知識，結合本案，回答問題。 指出在本案訴訟過程中S電視臺是否應承擔舉證責任，并說明理由。 答案　應該承擔舉證責任。在民事訴訟中，雙方當事人的平等地位決定了“誰主張，誰舉證”的一般原則。在訴訟中，S電視臺進行抗辯，有責任向法院提供證據(jù)。 [命題感悟]　訴訟程序、舉證責任是重要的命題點，常結合具體案例考查，命題形式既有選擇題，也有綜合題。從考查方式看，訴訟程序主要是讓學生理解訴訟的不同階段，舉證責任主要是讓學生結合典型案例分析不同訴訟中的舉證原則。 一、選擇題 1．(2016麗水模擬)訴訟法是規(guī)定訴訟程序的法律規(guī)范。根據(jù)訴訟種類的不同，我國的訴訟法包括(　　) ①《中華人民共和國刑事訴訟法》?、凇吨腥A人民共和國民事訴訟法》?、邸吨腥A人民共和國行政復議法》　④《中華人民共和國行政訴訟法》 A．①②③ B．①②④ C．②③④ D．①③④ 答案　B 解析　《中華人民共和國行政復議法》不屬于規(guī)定訴訟程序的法律規(guī)范，③不選；三大訴訟是指刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟，①②④是其相對應的三大訴訟法。 2．B縣農民孫某，平時游手好閑、好吃懶做。一天，聽人說到省會做假乞丐賺錢很容易，便搭車到了省會A區(qū)，沿街乞討。不久，適逢A區(qū)公安分局整頓該區(qū)治安環(huán)境，孫某被公安分局送至省會設在D區(qū)的收容站里，關押7天后被遣送回B縣。若孫某對A區(qū)公安分局的行為不服起訴，以下法院擁有管轄權的是(　　) ①孫某戶籍所在地的B縣人民法院?、贏區(qū)公安分局所在地的A區(qū)人民法院?、蹖O某被限制人身自由的D區(qū)人民法院　④只有在被告A區(qū)公安分局所在地的A區(qū)人民法院擁有管轄權 A．①②③ B．②③④ C．①②④ D．①③④ 答案　A 解析　對被告行政機關所采取的限制人身自由強制措施不服的，可以由原告或被告所在地法院管轄。原告住所地包括戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地，①②③符合題意。 3．(2016諸暨期中)甲因盜竊被判處8年有期徒刑，一審宣判后，甲提起上訴，二審維持原判。二審宣判后，甲得知本案主審法官丙曾是自己以前的仇家，且甲有確切證據(jù)證明，丙在本案中故意加重了自己的刑罰。在此情況下，甲考慮的下列救助方法中，不可行的是(　　) A．請求檢察院起訴 B．向原審人民法院申請再審 C．向原審人民法院的上一級人民法院申請再審 D．向公安機關請求重新調查 答案　D 解析　我國實行兩審終審制，二審判決不能再上訴。但如果當事人認為二審裁判仍確有錯誤，可以向上一級人民法院申請再審；如果人民法院、人民檢察院及其人員發(fā)現(xiàn)已生效的裁判在認定事實或適用法律上確有錯誤的，可以啟動再審程序。故答案選D。 4．(2016諸暨期中)某投毒案中，犯罪分子用液體毒劑A使被害人中毒，投毒后該液體即迅速揮發(fā)為氣體，融入空氣中，后經(jīng)專家現(xiàn)場檢測才認定空氣中的A氣體。在本案中，A屬于(　　) A．物證 B．鑒定意見 C．書證 D．既是物證又是鑒定結論 答案　A 解析　物證是指以其外部特征、物品屬性、存在狀況等證明案件真實情況的物品和痕跡。本案中以A氣體的屬性證明案件事實，故應屬于物證。 5．(2015浙江10月選考)張某創(chuàng)辦了提供網(wǎng)絡食品交易第三方平臺的公司，當?shù)厥称匪幤繁O(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn)該公司未履行對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記等義務，決定對張某的公司處10萬元罰款。張某對此處罰不服，將食品藥品監(jiān)督管理局訴至法院。此案中負有舉證責任的是(　　) A．張某 B．食品藥品監(jiān)督管理局 C．人民法院 D．公安機關 答案　B 解析　在行政訴訟中的“舉證責任倒置”，被告的行政機關應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件，選B，排除A；在訴訟案件中負有舉證責任的是原告或者被告，C、D與題意無關。 二、綜合題 6．(2016寧波聯(lián)考)某公司給種植戶李某發(fā)了份傳真：急需水果200箱，要求價格100元/箱左右，3天內供貨，如果愿意供應，請來電告知。李某回電應允，雙方約定如果發(fā)生爭議，提請仲裁解決。李某馬上組織貨源發(fā)往該公司，卻由于道路崎艱，致使貨車翻車，無法按期送達。該公司要求李某承擔違約責任，李某則認為道路崎嶇致使翻車是不可抗力，要求該公司按約定收貨。雙方爭執(zhí)不下，遂依約定提請仲裁機構仲裁。 結合材料，運用法律常識，回答以下問題。 (1)你是否贊同李某的辯解？為什么？ (2)如果經(jīng)仲裁后一方對裁決不服而拒絕履行，另一方可以采取什么措施維護自己的權益？請說明法律依據(jù)。 答案　(1)不贊同。因為合同法的免責條款中所指的不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，例如地震、洪水、火災、戰(zhàn)爭等情況。遇到道路崎嶇、路況不良時，當事人應當預見有翻車的可能，愈加謹慎駕駛，所以不能作為法定免責的緣由。 (2)另一方當事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。我國仲裁實行一裁終局制度，仲裁裁決一經(jīng)作出，便發(fā)生法律效力，對雙方當事人均有法律約束力，當事人不能就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴。 7．家住南京的63歲老人林以祖與鄭玉秀再婚，遭到同住一起的女兒林浩的再三阻撓，但他們最終成婚并生活在了一起。后來老林生病住院，女兒對他不聞不問，老林很生氣，與林浩多次吵架，一怒之下將林浩趕走。經(jīng)過這次住院，老林的身體每況愈下，終于一病不起。老林去世之后，因為老林房子的問題，林浩與鄭玉秀鬧到了法庭上。在庭審中，二人都出示了一份林以祖寫給自己的遺囑。不過鄭玉秀遺囑上所署的時間比林浩的晚且有公證，鄭玉秀還出示了林以祖把房子贈與自己的遺囑錄音帶一盒。最終法院經(jīng)過審理把房子所有權判給了鄭玉秀。 法院作出上述判決的依據(jù)是什么？林浩為什么會輸了這場官司？ 答案　(1)證據(jù)是指訴訟過程中用來證明案件事實的一切憑證或根據(jù)。民事訴訟中的證據(jù)是當事人主張自己權利的重要工具。本案中鄭玉秀與林浩都提供了證據(jù)，但是鄭玉秀提供的遺囑要晚且有公證，另外還有視聽資料作為證明，證據(jù)更充分，所以贏得了官司。 (2)當事人有責任對自己的說法負責，依法承擔提供證據(jù)的責任，來證明自己的訴訟主張。如果提供不出證據(jù)，就要承擔敗訴的風險，這種責任就是舉證責任。在民事訴訟中，實行“誰主張，誰舉證”的舉證原則。沒有證據(jù)或證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本案中林浩所舉的證據(jù)不足以證明自己的主張，因此，最終輸了官司。