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浙江大學(xué)遠(yuǎn)程教育學(xué)院 《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》課程作業(yè) 姓名： 學(xué) 號(hào)： 年級(jí)： 學(xué)習(xí)中心： ————————————————————————————— 第一部分 著作權(quán)法 一、名詞解釋 1.自然人作者: 自然人作者是通過(guò)自己的獨(dú)立構(gòu)思，運(yùn)用自己的創(chuàng)作技巧和方法，直接創(chuàng)作出反映自己個(gè)性和特點(diǎn)的作品的人。 2.創(chuàng)作: 創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動(dòng) 3.著作權(quán): 著作權(quán)亦稱版權(quán)，是指作者及其他著作權(quán)人對(duì)其創(chuàng)作的文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)作品依法所享有的權(quán)利。著作權(quán)屬于民事權(quán)利，包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩大類。著作權(quán)是一種對(duì)世權(quán)，屬于絕對(duì)權(quán)。 4.作品: 作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。 5.獨(dú)創(chuàng)性: 獨(dú)創(chuàng)性，亦稱原創(chuàng)性，是作品的必要構(gòu)成要件之一，獨(dú)創(chuàng)性要求作品必須是作者自己獨(dú)立創(chuàng)作的結(jié)果，即作者對(duì)作品的整體構(gòu)思和具體的表達(dá)經(jīng)過(guò)自己的獨(dú)立思考，不是抄襲、剽竊他人的作品。在獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)識(shí)上，獨(dú)創(chuàng)性與創(chuàng)造性不同，作品雷同并不意味著沒(méi)有獨(dú)創(chuàng)性。獨(dú)創(chuàng)性并不排除在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對(duì)他人作品的參考、引用和借鑒。 6.演繹作品: 演繹作品，是對(duì)原作進(jìn)行改編、翻譯、注釋、整理后產(chǎn)生的作品。由于演繹作品在原作品的基礎(chǔ)上加入演繹作者獨(dú)創(chuàng)性的二度創(chuàng)作，因此演繹作品是一種新作品。演繹作品也享有著作權(quán)。在作者對(duì)自己作品進(jìn)行改編、翻譯、整理時(shí)就會(huì)享有基于原作品和基于演繹作品而產(chǎn)生的雙重著作權(quán)。在行使演繹作品著作權(quán)時(shí)不得損害原作品的著作權(quán)。 7.發(fā)表權(quán): 發(fā)表權(quán)是著作人身權(quán)的內(nèi)容之一，是指決定作品是否公之于眾的權(quán)利。所謂公之于眾，即披露作品并使作品處于為公眾所知的狀態(tài)。發(fā)表權(quán)只能行使一次，通常不能轉(zhuǎn)移和繼承，如果因作品而產(chǎn)生的權(quán)利涉及第三人的，發(fā)表權(quán)往往還受到第三人權(quán)利的制約。 8.修改權(quán): 修改權(quán)是指作者修改或者授權(quán)他人修改其作品的權(quán)利。修改是對(duì)原作品的完善，是再創(chuàng)作活動(dòng)，修改作品的權(quán)利理所當(dāng)然地屬于作者，但是在某些情況下，作者的修改權(quán)受到一定的限制：報(bào)社、雜志社可以對(duì)作品作文字性修改、刪節(jié)。 9.保護(hù)作品完整權(quán): 保護(hù)作品完整權(quán)，是指著作權(quán)享有保護(hù)作品不被歪曲或篡改的權(quán)利。作者有權(quán)保護(hù)其作品的完整性，有權(quán)保護(hù)其作品不被他人丑化，未經(jīng)作者許可 ，他人不得擅自刪除或變更作品的內(nèi)容，或者對(duì)作品進(jìn)行破壞其內(nèi)容、表現(xiàn)形式或藝術(shù)效果的變動(dòng)，以保護(hù)作者的名譽(yù)，維護(hù)作品的純潔性。 10.出租權(quán): 出租權(quán)是有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利。我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定，享有著作權(quán)的作品類型只能是電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件，圖書等作品的著作權(quán)人不能享有出租權(quán)。 11.著作人格權(quán): 著作人格權(quán)，亦稱為著作人身權(quán)，是作者基于作品依法享有的以身利益為內(nèi)容的權(quán)利，是與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)相對(duì)應(yīng)的人身權(quán)，具有一定的專屬性，通常不得轉(zhuǎn)讓、繼承和放棄，包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。 12.表演權(quán): 表演權(quán)是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，指著作權(quán)人依法享有的對(duì)其作品公開(kāi)表演的權(quán)利。表演既可以由著作權(quán)人自己行使，也可以將表演權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。 13.著作權(quán)法上的合理使用: 根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)人以外的人在某些情況下使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，也就是行使依法本屬于著作權(quán)人有權(quán)行使的權(quán)利，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者的姓名、作品名，并且不得侵犯著作權(quán)人的其他權(quán)利。這樣的行為在法律上不認(rèn)為是侵權(quán)行為，在理論上稱為“合理使用”。合理使用制度是為了平衡著作權(quán)人與作品使用者之間的利益，真正實(shí)現(xiàn)“促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”的著作權(quán)法宗旨。 14.著作權(quán)法上的法定許可使用: 根據(jù)法律的直接規(guī)定，以特定的方式使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)當(dāng)向著作權(quán)人支付使用費(fèi)，并尊重著作權(quán)人的其他各項(xiàng)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的制度。這種制度的實(shí)質(zhì)在于將權(quán)利人的某些權(quán)利從一種絕對(duì)權(quán)降格為獲得合理使用費(fèi)的權(quán)利。該制度同樣是為了平衡著作權(quán)人與作品使用者之間的利益。 二、簡(jiǎn)答題 1.著作權(quán)與商標(biāo)權(quán)有哪些區(qū)別與聯(lián)系？ 答:（1）兩個(gè)作品只要是各自獨(dú)立完成，不論它們之間是否相同或類似，都受著作權(quán)法保護(hù)；商標(biāo)權(quán)則不同，凡與已注冊(cè)的同類商品或類似商品的商標(biāo)相同或近似的都不能取得。 （2）未經(jīng)他人同意以其作品作為商標(biāo)標(biāo)識(shí)，則可能侵犯他人的著作權(quán)。 2.著作權(quán)與專利權(quán)有哪些區(qū)別與聯(lián)系？ 答: 區(qū)別：（1）著作權(quán)并不保護(hù)作品的思想，而保護(hù)作品的表達(dá)方式，專利權(quán)則保護(hù)體現(xiàn)在發(fā)明創(chuàng)造中的技術(shù)思想和技術(shù)方案。 （2）“獨(dú)創(chuàng)性”VS.“首創(chuàng)性”：著作權(quán)并不要求保護(hù)的作品是首創(chuàng)的，只要求它是獨(dú)創(chuàng)的，任何作品只要是獨(dú)立創(chuàng)作的，不論其是否與已發(fā)表的作品相似，均可獲得獨(dú)立的著作權(quán)。對(duì)于同一內(nèi)容的發(fā)明，專利權(quán)只授予先申請(qǐng)人。 聯(lián)系：（1）對(duì)于記載專利技術(shù)信息的技術(shù)資料或申請(qǐng)文件的保護(hù)，存在著著作權(quán)和專利權(quán)的交叉保護(hù)。（2）有些美術(shù)作品，也可成為外觀設(shè)計(jì)專利的客體。 3.如何看待著作權(quán)的自動(dòng)產(chǎn)生原則 答: 著作保護(hù)不需要履行手續(xù)，而是自動(dòng)產(chǎn)生，這是目前世界上大多數(shù)國(guó)家承認(rèn)的原則，當(dāng)然在南美的一些國(guó)家仍采用注冊(cè)保護(hù)主主。與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)相比，著作權(quán)保護(hù)采用自創(chuàng)作完成之時(shí)即受保護(hù)的原則，這主要是考慮了著作保護(hù)的排他性的減弱、著作權(quán)只保護(hù)表達(dá)形式而不保護(hù)思想內(nèi)容等因素。 4.簡(jiǎn)述作品的特征 答: 著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。作品應(yīng)當(dāng)具備以下要素： （1）必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。 作品首先是一種智力成果。由于只有人才能進(jìn)行智力活動(dòng)，所以，作品必須是自然人勞動(dòng)創(chuàng)作的。 （2）具有獨(dú)創(chuàng)性 獨(dú)創(chuàng)性是智力創(chuàng)作成果成為作品最重要的構(gòu)成條件，是區(qū)別“作品”和“制品”的標(biāo)準(zhǔn)。作品受著作權(quán)保護(hù)，制品受鄰接權(quán)保護(hù)。所謂獨(dú)創(chuàng)性，是指由作者獨(dú)立構(gòu)思而成，而不是抄襲、剽竊他人的作品。著作權(quán)法上的獨(dú)創(chuàng)性與專利法意義上的創(chuàng)造性不同：1）獨(dú)創(chuàng)性不以新穎性為前提。2）獨(dú)創(chuàng)性不具有排他性。即如果多位作者同時(shí)完成一件相同或類似的作品，那么只要他們都是作者獨(dú)自創(chuàng)作完成的，就都享有著作權(quán)。 （3）可復(fù)制性 符合著作權(quán)保護(hù)條件的作品，通常是能以某種有形形式復(fù)制。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播、產(chǎn)生效益，從而具有保護(hù)的必要。因此，人的思想由于不具有這個(gè)特點(diǎn)，所以不能作為作品受到保護(hù)。需要注意的是，作品只要能以某種有形形式復(fù)制即可，不要求必須以某種有形形式復(fù)制，如口頭作品。 5.簡(jiǎn)述著作人身權(quán)的特征及內(nèi)容 答: 根據(jù)我國(guó)2001年《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)四個(gè)方面，其特征主要表現(xiàn)為：第一，不可轉(zhuǎn)讓性。在強(qiáng)調(diào)作者權(quán)的大陸法系國(guó)家的著作權(quán)法立法中，無(wú)論是法國(guó)、德國(guó)還是日本，都堅(jiān)持著作人身權(quán)屬于著作權(quán)人享有，并不得轉(zhuǎn)讓。而在側(cè)重財(cái)產(chǎn)權(quán)的英美法系國(guó)家，著作權(quán)僅限于財(cái)產(chǎn)權(quán)，并不涉及人身權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性問(wèn)題。中國(guó)的現(xiàn)行法對(duì)此并沒(méi)有明確，但一般認(rèn)為，人身權(quán)與權(quán)利人不得分離，著作人身權(quán)自然也不得讓與。我國(guó)1985年《繼承法》也僅僅規(guī)定了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的繼承問(wèn)題，沒(méi)有涉及著作人身權(quán)，與前述觀點(diǎn)一致。 當(dāng)然，就整體而言人身權(quán)是不得轉(zhuǎn)讓的，但是個(gè)別權(quán)利，如作為作品利用前提的發(fā)表權(quán)，兼具人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，在轉(zhuǎn)讓尚未發(fā)表的作品的經(jīng)濟(jì)權(quán)利的同時(shí)，不可避免地要同時(shí)轉(zhuǎn)讓發(fā)表權(quán)。第二，不可剝奪性、不可扣押和不可強(qiáng)制執(zhí)行性。盡管特定條件下公民的某些政治權(quán)利和民事權(quán)利可以被依法剝奪，但對(duì)作者享有的著作人身權(quán)不能被剝奪。同時(shí)，著作人身權(quán)作為精神權(quán)利的一種，并不具有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，所以也不能被作為債務(wù)清償?shù)臉?biāo)的，即不可扣押，也不能成為被強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的。第三，不受時(shí)間限制性。英美法系國(guó)家將著作人身權(quán)視為一般的人身權(quán)，交由普通法調(diào)整，并隨著權(quán)利主體的消滅而消滅。其他各國(guó)的著作權(quán)的立法在對(duì)待著作人身權(quán)的保護(hù)期限問(wèn)題上有著截然不同的兩種法例。一種認(rèn)為著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)一樣，僅限于作者死后的法定期限內(nèi)有效，期限屆滿后即歸于消滅，如德國(guó)；另一種認(rèn)為，著作人身權(quán)具有永久性，不因著作權(quán)保護(hù)期限屆滿而消滅，如法國(guó)、日本等。目前中國(guó)采取的是后一種立法例，即著作人身權(quán)中除發(fā)表權(quán)之外，其他權(quán)利的保護(hù)期限不受限制，具有永久性。由于發(fā)表權(quán)與各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系緊密，而作品的發(fā)表往往會(huì)給作者帶來(lái)財(cái)產(chǎn)利益，因此發(fā)表權(quán)的保護(hù)期限與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)保持一致，并隨保護(hù)期限的屆滿而消滅。作品的社會(huì)評(píng)價(jià)優(yōu)劣不僅關(guān)系到作者本身，而且還關(guān)系到其后代精神上的利益，永久性的保護(hù)著作人身權(quán)在法律上能保證作者及其后代精神權(quán)益不受侵犯，同時(shí)有利于保護(hù)作品的完整性，防止他人任意割裂和歪曲，損害公共利益。 6.簡(jiǎn)述著作權(quán)的取得 答:（1）自動(dòng)取得制度。著作權(quán)自動(dòng)取得，是指著作權(quán)因作品創(chuàng)作完成、形成作品這一法律事實(shí)的存在而自然取得，不再需要履行任何手續(xù)。這種獲得著作權(quán)的方法被稱為“無(wú)手續(xù)主義”、“自動(dòng)保護(hù)主義”。 　　 （2）注冊(cè)取得制度。注冊(cè)取得，是指以登記注冊(cè)作為取得著作權(quán)的條件，作品只有登記注冊(cè)后方能產(chǎn)生著作權(quán)。著作權(quán)注冊(cè)取得的原則，又稱為注冊(cè)主義。 　?。?）其他取得制度。其他取得方式包括：作品必須以有形固定下來(lái)，才能獲得著作權(quán)；以著作權(quán)標(biāo)記獲得著作權(quán)。 7.簡(jiǎn)述鄰接權(quán)與著作權(quán)的區(qū)別 類別 權(quán)利 著作權(quán) 鄰接權(quán) 權(quán)利主體 作品的創(chuàng)作者，主要是自然人 出版者、表演者等傳播者；除表演者外，一般是社會(huì)組織 權(quán)利內(nèi)容 精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利 除表演者外，不包括精神權(quán)利 權(quán)利產(chǎn)生原因/受保護(hù)前提 產(chǎn)生于作品的創(chuàng)作 經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)后，傳播者在利用、傳播作品過(guò)程中投入了一定的資金和勞動(dòng) 權(quán)利客體/保護(hù)對(duì)象 具有獨(dú)創(chuàng)性的文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品 經(jīng)過(guò)傳播者藝術(shù)加工后的作品/傳播作品所產(chǎn)生的勞動(dòng)成果 8.簡(jiǎn)述《著作權(quán)法》第22條第1款第2項(xiàng)中的“適當(dāng)引用”的具體含義 答: “適當(dāng)適用”必須具備的條件包括： （1）引用適當(dāng)目的有限制，引用目的必須局限于介紹、評(píng)論某一作品或說(shuō)明某一問(wèn)題 （2）所引用部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或?qū)嵸|(zhì)部分。 （3）尊重被引用作品的其他權(quán)利，不損害被引用作品著作權(quán)人的利益，應(yīng)注明所引用作品的名稱、出處、作者。 三、案例分析題 李某（溥儀遺孀）曾與賈某是鄰居，賈某曾幫李某整理溥儀的日記及其他的遺留文字，并整理李某的一些口述資料，后以署名“李某”、“賈某整理”的方式的將有關(guān)整理資料的文章發(fā)表于雜志上。后來(lái)李某又與王某合作，并將溥儀日記、其他文稿及出自賈某手筆的整理資料（約二萬(wàn)多字）全部交給王某，王某在上述材料基礎(chǔ)上完成了《溥儀的后半生》一書。一此同時(shí)，賈某自費(fèi)采訪三百多人，查閱大量檔案材料，并在此基礎(chǔ)上完成了《末代皇帝的后半生》一書。 為此，李某和王某向法院提起為所欲為，認(rèn)為賈某的《末代皇帝的后半生》一書，抄襲了《溥儀的后半生》一書，達(dá)70%以上，侵犯了其著作權(quán)，要求被告公開(kāi)賠禮道歉、銷毀存書，停止侵害、賠償損害等。 被告賈某辯稱：《末代皇帝的后半生》一書是自己根據(jù)調(diào)查、收集的歷史資料獨(dú)立完成的，不存在抄襲；相反的是，王某使用被告的整理成果用于《溥儀的后半生》一書中，已構(gòu)成侵權(quán)。 問(wèn)題：《末代皇帝的后半生》一書的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于誰(shuí)？為什么？ 答: 應(yīng)當(dāng)屬于被告賈某所有。因?yàn)橘Z某使用的材料屬于歷史資料，而作為歷史資料的素材，原則上屬于共有領(lǐng)域的財(cái)富，不應(yīng)當(dāng)受著作權(quán)保護(hù)，任何人都可以利用。對(duì)于本案中的《末代皇帝的后半生》和《溥儀的后半生》兩書，由于對(duì)象是同一個(gè)，所參考的歷史資料很多是同樣的，因此內(nèi)容上不可避免有相同或相似之處，但不能就此認(rèn)定一定存在抄襲。 第二部分 專利法 一、名詞解釋 1.職務(wù)發(fā)明是指履行單位所交付的任務(wù)時(shí)所完成的發(fā)明創(chuàng)造或者主要利用單位物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)我國(guó)專利法和合同中的相關(guān)規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬遵循“合同優(yōu)于法律”的原則。即首先按照簽訂的合同約定來(lái)解決，合同約定不明或合同未對(duì)權(quán)利歸屬予以約定時(shí)，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位，申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。 2.先申請(qǐng)制也被稱為先申請(qǐng)?jiān)瓌t，是指當(dāng)兩個(gè)或兩上以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利時(shí)，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。先申請(qǐng)制既避免了為確定誰(shuí)是先發(fā)明人而進(jìn)行的取證調(diào)查，又可以促使發(fā)明人盡快將發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利。兩人以上同時(shí)為申請(qǐng)時(shí)，申請(qǐng)人則通過(guò)自行協(xié)商確定權(quán)利歸屬。 3.優(yōu)先權(quán)是先申請(qǐng)?jiān)瓌t的例外，是指將后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日提前至首次申請(qǐng)的申請(qǐng)日的權(quán)利；在要求優(yōu)先權(quán)時(shí)，首次申請(qǐng)日被稱做優(yōu)先權(quán)日；享有優(yōu)先權(quán)的一定期限被稱做優(yōu)先權(quán)期。可以分為國(guó)際優(yōu)先權(quán)和國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)。國(guó)際優(yōu)先權(quán)指申請(qǐng)人在任一《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》成員國(guó)首次提出正式專利申請(qǐng)后的一定期限內(nèi)，又在其他該公約成員國(guó)就同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請(qǐng)的，可將其首次申請(qǐng)日作為其后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日。國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)，即在本國(guó)首次提出申請(qǐng)后，又就相同的主題再次向本國(guó)專利局提出申請(qǐng)的，可以在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)享有優(yōu)先權(quán)。國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度的規(guī)定對(duì)保護(hù)本國(guó)國(guó)民的利益、為本國(guó)國(guó)民實(shí)現(xiàn)不同專利種類的轉(zhuǎn)化創(chuàng)造了條件。 4.發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或兩者新的技術(shù)方案。它具有如下特征：（1）發(fā)明應(yīng)當(dāng)包含創(chuàng)新，即與現(xiàn)有技術(shù)相比較，發(fā)明必須是前所未有的，并有一定的進(jìn)步或者難度。（2）發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現(xiàn)象。違背自然規(guī)律的創(chuàng)造和自然規(guī)律本身都不是發(fā)明。（3）發(fā)明必須是具體的技術(shù)方案。 5.實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。其特點(diǎn)有：（1）實(shí)用新型是具有一定的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合的產(chǎn)品。實(shí)用新型只適用于產(chǎn)品。（2）實(shí)用新型必須能夠適用于工業(yè)上的應(yīng)用。（3）實(shí)用新型還須是基于一定的技術(shù)思想而創(chuàng)作產(chǎn)生。技術(shù)思想是實(shí)用新型專利的核心要素。 6.外觀設(shè)計(jì)也稱為工業(yè)品設(shè)計(jì)，是指關(guān)于產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所提出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。其特點(diǎn)有：（1）必須以產(chǎn)品為依托；（2）以產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩等要素，以視覺(jué)美感為目的，而不去追求實(shí)用目的。（3）必須適用于工業(yè)應(yīng)用，即該外觀設(shè)計(jì)可以通過(guò)工業(yè)手段大量復(fù)制。 二、簡(jiǎn)答題 1.簡(jiǎn)述我國(guó)專利權(quán)主體資格 答：專利權(quán)主體的定義：專利權(quán)的主體，即專利權(quán)的關(guān)系人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)與此相應(yīng)的義務(wù)的人。 發(fā)明人的判斷標(biāo)準(zhǔn)：1)發(fā)明人只能是自然人，法人等單位不能成為發(fā)明人；2）發(fā)明人必須是直接參加發(fā)明創(chuàng)造活動(dòng)的人；3）發(fā)明人必須是對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)有創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。只有滿足這3個(gè)條件，才能成為專利法上的發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。 （2）申請(qǐng)人的內(nèi)涵；現(xiàn)實(shí)中存在發(fā)明人和申請(qǐng)人不一致的情況，原因有三：1）發(fā)明人以外有其他人通過(guò)合同從發(fā)明處取得了發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)。2）發(fā)明人的繼承人通過(guò)繼承取得發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)；3）法律直接將專利申請(qǐng)權(quán)賦予發(fā)明人以外的其他人。 （3）專利權(quán)人和專利申請(qǐng)人的區(qū)別 （4）對(duì)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于其單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。 （5）合法受讓人的界定 （6）外國(guó)人作為專利權(quán)主體的情形. 2.簡(jiǎn)述職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和委托發(fā)明的權(quán)利歸屬 答：（1）我國(guó)《專利法》和《合同法》中關(guān)于職務(wù)發(fā)明和委托發(fā)明的規(guī)定；（2）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)屬于發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所在的單位。但要注意以下幾點(diǎn)： 1）如果是利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人、設(shè)計(jì)人之間就專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)歸屬有約定的，從約定。即允許發(fā)明人和所在單位協(xié)商，將利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造歸發(fā)明人。 2）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人享有受獎(jiǎng)勵(lì)獲得報(bào)酬的權(quán)利，包括基于發(fā)明創(chuàng)造的完成應(yīng)得到的獎(jiǎng)勵(lì)和基于發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施應(yīng)得到的報(bào)酬。 3）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人享有署名權(quán) 4)《合同法》第326條的規(guī)定：職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對(duì)完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個(gè)人給予獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。 職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。 3.試析發(fā)明與外觀設(shè)計(jì)、實(shí)用新型的區(qū)別 答：分為（1）在發(fā)明創(chuàng)造的程度要求上的區(qū)別；（2）在專利保護(hù)期上的區(qū)別；（3）對(duì)提交專利申請(qǐng)案的要求不同；（4）在“國(guó)家規(guī)定的許可”適用范圍上存在區(qū)別；（5）在強(qiáng)制許可方面的區(qū)別；（6）在確定專利權(quán)保護(hù)范圍依據(jù)上的區(qū)別；（7）在職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造報(bào)酬上的區(qū)別；（8）在優(yōu)先權(quán)適用時(shí)間上的區(qū)別；（9）在審查復(fù)審程序上的區(qū)別 4.簡(jiǎn)述不受專利法保護(hù)的智力成果 答：包括下面三類(l)對(duì)影響公共秩序、違反國(guó)家法律和社會(huì)公德的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權(quán);(2)基于保護(hù)本國(guó)經(jīng)濟(jì)和技術(shù)利益的考慮，排除某些技術(shù)領(lǐng)域的發(fā)明創(chuàng)造于專利保護(hù)范圍之外;(3)某些不屬于發(fā)明創(chuàng)造的項(xiàng)目，由于其易與發(fā)明創(chuàng)造混淆，因此，許多國(guó)家的專利法明確規(guī)定對(duì)這些項(xiàng)目不授予專利權(quán)。 5.簡(jiǎn)述授予外觀設(shè)計(jì)專利的實(shí)質(zhì)條件 答：(1)新穎性;是指在現(xiàn)有的外觀設(shè)計(jì)中沒(méi)有相同的外觀設(shè)計(jì)存在。(2)獨(dú)創(chuàng)性:是指外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)與申請(qǐng)日(或優(yōu)先權(quán)日)以前在國(guó)內(nèi)外出版物上公開(kāi)發(fā)表或者在國(guó)內(nèi)公開(kāi)使用過(guò)的外觀設(shè)計(jì)不相近似，即與現(xiàn)有的外觀設(shè)計(jì)相比，應(yīng)具有明顯的特點(diǎn)。(3)美感;是指能夠通過(guò)視覺(jué)引起心理上的愉悅。(4)適于工業(yè)應(yīng)用:是指外觀設(shè)計(jì)本身及其所依附的產(chǎn)品能夠以上業(yè)的方法多次重復(fù)再現(xiàn)，大批量的生產(chǎn)。 6.試論專利權(quán)的限制 答：同其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣，專利權(quán)在許多方面是受限制的。這其中包括專利的時(shí)間限制和專利權(quán)實(shí)施中的限制。具體來(lái)說(shuō)： 一、保護(hù)期的限制 專利權(quán)在時(shí)間上是有限制的，專利法對(duì)于發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)期規(guī)定為20年，自專利申請(qǐng)之日起計(jì)算；實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)期為自專利申請(qǐng)之日起10年。 二、不視為侵犯專利權(quán)的行為 1）權(quán)利用盡。是指當(dāng)專利權(quán)人自己制造或者許可他人制造的專利產(chǎn)品上市經(jīng)過(guò)首次銷售之后，專利權(quán)人對(duì)這些特定產(chǎn)品不再享有任何意義上的支配權(quán)，即購(gòu)買者對(duì)這些產(chǎn)品的再轉(zhuǎn)讓或者使用行為，不視為侵犯專利權(quán)。 2）先用權(quán)。是指在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)開(kāi)始制造與專利產(chǎn)品相同的產(chǎn)品或者使用與專利技術(shù)相同的技術(shù)，或者已經(jīng)做好制造、使用的準(zhǔn)備的，依法可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用該項(xiàng)技術(shù)。 3）臨時(shí)過(guò)境。當(dāng)交通工具臨時(shí)通過(guò)一國(guó)領(lǐng)域時(shí)，為交通工具自身需要而在其設(shè)備或裝置中使用有關(guān)專利技術(shù)的，不視為侵犯專利權(quán)。 4）實(shí)驗(yàn)性使用。為了科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)使用專利技術(shù)，以及為課堂教學(xué)而演示專利技術(shù)等非營(yíng)利性實(shí)施專利的行為均不屬侵權(quán)行為。 三、不承擔(dān)賠償責(zé)任的行為 為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 四、專利的強(qiáng)制許可 第三部分 商標(biāo)法 一、名詞解釋 1.商標(biāo)所有人在與注冊(cè)商標(biāo)所指定的商品和服務(wù)不同的其他類別的商品或服務(wù)上注冊(cè)的同一商標(biāo)。最先創(chuàng)設(shè)的商標(biāo)為正商標(biāo)，后在不同類別商品上使用的同一商標(biāo)為防御商標(biāo)。防御商標(biāo)通常是保護(hù)馳名商標(biāo)的一種重要法律手段。 2.商標(biāo)所有人在同一種商品或類似商品上注冊(cè)的與主商標(biāo)相近似的一系列商標(biāo)。這些近似商標(biāo)中首先注冊(cè)的或者主要使用的商標(biāo)為正商標(biāo)，其余的為正商標(biāo)的聯(lián)合商標(biāo)。 3.未注冊(cè)商標(biāo)是指未經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)、直接使用在商品或服務(wù)上的商標(biāo)。 對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的使用管理主要涉及以下幾個(gè)方面：（1）未注冊(cè)商標(biāo)不得違反禁用條款的規(guī)定；（2）未注冊(cè)商標(biāo)使用人不得侵犯他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)；（3）未注冊(cè)商標(biāo)使用人不得冒充注冊(cè)商標(biāo)；（4）未注冊(cè)商標(biāo)使用人不得違反商標(biāo)法的其他規(guī)定。 二者區(qū)別： 注冊(cè)商標(biāo) 未注冊(cè)商標(biāo) 是否具有排他性 其所有人可以排除他人在同一種商品或類似商品上注冊(cè)相同或近似商標(biāo) 不具有排他性 是否具有對(duì)抗性 其遭到他人冒充使用時(shí)，非法使用人應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任 不能對(duì)抗其他人使用 獨(dú)占性的區(qū)別 其使用一旦與他人的注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成了混同，即構(gòu)成侵權(quán) 其使用不涉及他人商標(biāo)專用權(quán)的問(wèn)題 4.所謂商標(biāo)異議就是對(duì)初步審定公告的商標(biāo)提出反對(duì)意見(jiàn)，要求撤銷初步審定、不予注冊(cè)。異議人可以是與被異議人有利害關(guān)系的人，也可以是其他任何第三人。異議并非每一個(gè)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)必經(jīng)的程序，它是一個(gè)對(duì)在商標(biāo)注冊(cè)過(guò)程中發(fā)生的矛盾或沖突采用補(bǔ)救措施的特別程序。 5.注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議亦稱商標(biāo)權(quán)爭(zhēng)議，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的注冊(cè)商標(biāo)所有人就注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)發(fā)生的爭(zhēng)執(zhí)，即因商標(biāo)注冊(cè)人認(rèn)為他人在后注冊(cè)商標(biāo)與其同一種或類似商品或服務(wù)上在先注冊(cè)商標(biāo)相同或近似而引發(fā)的商標(biāo)專用權(quán)的爭(zhēng)執(zhí)，是在先的商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)在后的商標(biāo)注冊(cè)人的注冊(cè)未滿1年的商標(biāo)發(fā)生的爭(zhēng)執(zhí)。 6.注冊(cè)不當(dāng)商標(biāo)是指已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)違反了商標(biāo)法關(guān)于核準(zhǔn)商標(biāo)條件的規(guī)定，或者是以欺騙等不正當(dāng)手段或者損害他人合法在先權(quán)利取得注冊(cè)的商標(biāo)。注冊(cè)不當(dāng)商標(biāo)會(huì)被商標(biāo)局撤銷。 7.注冊(cè)商標(biāo)的撤銷是指由于商標(biāo)注冊(cè)人違反商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)使用的規(guī)定，或因已注冊(cè)商標(biāo)違反禁用條款或采用不正當(dāng)手段注冊(cè)或因爭(zhēng)議理由成立，而導(dǎo)致商標(biāo)主管部門終止其商標(biāo)權(quán)而采取的行政強(qiáng)制手段。 8.注冊(cè)商標(biāo)的注銷是指因商標(biāo)權(quán)主體消滅或商標(biāo)權(quán)人自愿放棄商標(biāo)權(quán)等原因，而由商標(biāo)局采取的終止其商標(biāo)權(quán)的一種形式。 9.商標(biāo)權(quán)窮竭，亦稱為商標(biāo)權(quán)用盡，指使用注冊(cè)商標(biāo)的商品被商標(biāo)權(quán)人或其授權(quán)的其他人合法投放到市場(chǎng)上，商標(biāo)權(quán)在這些商品上的商標(biāo)權(quán)業(yè)已實(shí)現(xiàn)，其商標(biāo)權(quán)在這些產(chǎn)品上的權(quán)利因此而消滅，商標(biāo)權(quán)人失去了對(duì)該產(chǎn)品再次銷售的控制權(quán)。 10.反向假冒行為含義參見(jiàn)《商標(biāo)法》第52條第４項(xiàng)的規(guī)定 11.馳名商標(biāo)是指那些在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)，為相關(guān)公眾所熟知，并且有較強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力的商標(biāo)。馳名商標(biāo)既可以由國(guó)家商標(biāo)局認(rèn)定，也可以由人民法院根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或案件的具體情況認(rèn)定。 二、簡(jiǎn)答題 1.簡(jiǎn)述我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)的原則 商標(biāo)注冊(cè)原則是指對(duì)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人受理并最終確認(rèn)商標(biāo)權(quán)歸屬的行為依據(jù)和法律原則。 根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)原則為：申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t、自愿注冊(cè)原則。 申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，商標(biāo)局受理最先提出的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，對(duì)在后的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。申請(qǐng)?jiān)谙仁歉鶕?jù)申請(qǐng)人提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的日期來(lái)確定的，商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)日期以商標(biāo)局收到申請(qǐng)書件的日期為準(zhǔn)。因此應(yīng)當(dāng)以商標(biāo)局收到申請(qǐng)書件的日期作為判定申請(qǐng)?jiān)谙鹊臉?biāo)準(zhǔn)。 自愿注冊(cè)原則是指商標(biāo)使用人是否申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)取決于自己的意愿。在自愿注冊(cè)原則下，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專用權(quán)，受法律保護(hù)。未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，可以在生產(chǎn)服務(wù)中使用，但其使用人不享有專用權(quán)，無(wú)權(quán)禁止他人在同種或類似商品上使用與其商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，但馳名商標(biāo)除外。 在實(shí)行自愿注冊(cè)原則的同時(shí)，我國(guó)規(guī)定了在極少數(shù)商品上使用的商標(biāo)實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)原則，作為對(duì)自愿注冊(cè)原則的補(bǔ)充。目前必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品只有煙草制品，包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲。使用未注冊(cè)商標(biāo)的煙草制品，禁止生產(chǎn)和銷售。 2.簡(jiǎn)述我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)的程序 答：（1）申請(qǐng)；（2）初步審定與公告；（3）異議；（4）復(fù)審；（5）核準(zhǔn)注冊(cè)； 3.簡(jiǎn)述商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)。 答：商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利包括：（1）商標(biāo)權(quán)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。（2）商標(biāo)權(quán)人應(yīng)當(dāng)對(duì)其使用商標(biāo)的商品質(zhì)量負(fù)責(zé)。（3）商標(biāo)權(quán)人享有商標(biāo)專用權(quán)。（4）商標(biāo)權(quán)是一種相對(duì)永久權(quán)。注冊(cè)商標(biāo)有效期滿，商標(biāo)權(quán)人需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)。 商標(biāo)權(quán)人使用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)負(fù)有如下義務(wù)：（1）不得自行改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、圖形或者組合。（2）不得自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或其他注冊(cè)事項(xiàng)。（3）不得自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)。（4）不得連續(xù)3年停止使用。（5）使用注冊(cè)商標(biāo)，其商品不得粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者。 4.簡(jiǎn)述商標(biāo)權(quán)的許可使用。 （1）使用許可的概念：商標(biāo)使用許可是指商標(biāo)注冊(cè)人通過(guò)法定程序允許他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的行為。 （2）使用許可的形式。 1）獨(dú)占許可：商標(biāo)權(quán)人（許可人）通過(guò)許可合同的形式允許他人（被許可人）獨(dú)占使用其注冊(cè)商標(biāo)，許可人不得再與任何第三方就同一注冊(cè)商標(biāo)簽訂許可合同，并且，許可人自己也不得使用該商標(biāo)。 2）獨(dú)家許可：亦稱排他許可，指商標(biāo)權(quán)人（許可人）通過(guò)許可合同的形式允許他人（被許可人）獨(dú)占使用其注冊(cè)商標(biāo)，許可人不得再與任何第三方就同一注冊(cè)商標(biāo)簽訂許可合同，但許可人自己仍可以同時(shí)使用被許可的商標(biāo)。 3）非獨(dú)占許可：亦稱為普通許可或一般許可，指許可人在許可一被許可人使用其商標(biāo)的同時(shí)，自己也可以使用同一商標(biāo)，并且，許可人還可以再以同樣的條件許可第三人使用同一商標(biāo)。 4）分許可：亦稱再許可，是一種由被許可人所作的許可，它須以原許可合同中許可人的特別授權(quán)為依據(jù)。 （3）許可人與被許可人的權(quán)利。 1）許可人的權(quán)利：獲取許可使用費(fèi)。 2）被許可人的權(quán)利：使用許可人的注冊(cè)商標(biāo)。 3）許可使用的范圍。關(guān)于許可使用的范圍即在所有核定使用注冊(cè)商標(biāo)的商品或服務(wù)的范圍內(nèi)許可，還是只在上述部分的商品或服務(wù)的范圍內(nèi)許可，可以由當(dāng)事人自由約定。 （4）不同的許可類型在訴訟中的主體地位。 在發(fā)生注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊(cè)人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊(cè)人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人明確授權(quán)，可以提起訴訟。 5.簡(jiǎn)述注冊(cè)商標(biāo)被撤銷的情形 答：（1）注冊(cè)商標(biāo)使用禁用標(biāo)志的；（2）注冊(cè)商標(biāo)使用欠缺顯著性的標(biāo)志的；（3）以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的；（4）以欺騙或其他不正當(dāng)手段注冊(cè)的；（5）注冊(cè)商標(biāo)復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標(biāo)的；（6）代理人濫用其地位取得商標(biāo)注冊(cè)的；（7）注冊(cè)商標(biāo)含有地理標(biāo)志的；（8）注冊(cè)商標(biāo)侵犯他人的其他在先權(quán)利的；（9）注冊(cè)商標(biāo)因?yàn)檫`法使用被撤銷的情形（參見(jiàn)《商標(biāo)法》第44條、第45條的規(guī)定）。 6.簡(jiǎn)述對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定 答: 《商標(biāo)法》第十四條 認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素： （一）相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度； （二）該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間； （三）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍； （四）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄； （五）該商標(biāo)馳名的其他因素。 本條是對(duì)認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素的規(guī)定。 一、馳名商標(biāo)是無(wú)形的社會(huì)財(cái)富，保護(hù)馳名商標(biāo)就是保護(hù)社會(huì)財(cái)富，而只有準(zhǔn)確的認(rèn)定馳名商標(biāo)，才可能有效地保護(hù)馳名商標(biāo)。 二、鑒于馳名商標(biāo)很難精確定義，《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》只提出了馳名商標(biāo)的保護(hù)問(wèn)題，《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》也只規(guī)定，確認(rèn)某商標(biāo)是否系馳名商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)顧及有關(guān)公眾對(duì)其知曉程度，包括在該成員地域內(nèi)因宣傳該商標(biāo)而使公眾知曉的程度。這里的“知曉程度”也難確切定義。為了有效地保護(hù)馳名商標(biāo)，本條在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，參考國(guó)際上的通行作法對(duì)認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素作了具體規(guī)定。 一是，相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度。馳名商標(biāo)是在市場(chǎng)上有較高聲譽(yù)的商標(biāo)，為相關(guān)公眾所認(rèn)同。把公眾知曉程度作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的首要因素符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的原則和一般大眾心理。這里的“相關(guān)公眾”是指與使用該商標(biāo)的商品和服務(wù)有關(guān)的公眾，而非所有的公眾。 二是，該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間。一個(gè)商標(biāo)要取得市場(chǎng)信譽(yù)，形成競(jìng)爭(zhēng)力，必須經(jīng)過(guò)使用。無(wú)論是注冊(cè)商標(biāo)還是未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)，只有通過(guò)使用才能體現(xiàn)其存在，體現(xiàn)其價(jià)值，也只有通過(guò)使用才能為公眾知曉，被公眾認(rèn)同。放在抽屜里的商標(biāo)是不會(huì)被公眾知曉，被公眾認(rèn)同的，更不會(huì)成為馳名商標(biāo)。因此，把商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的因素是必要的。 三是，該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍。馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是公眾熟知的商標(biāo)，要讓公眾熟知，需要廣為宣傳。雖說(shuō)“好酒不怕巷子深”，但不宣傳，其知名度的提升就會(huì)很慢。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，無(wú)論商品的生產(chǎn)者還是服務(wù)的提供者，都把宣傳、推銷自己的商品和服務(wù)作為重中之重，不惜重金投入樹立自己的品牌形象。不少消費(fèi)者對(duì)某商品的知曉最初就是來(lái)自該商品的商標(biāo)宣傳。因此，把商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的因素是很有意義的。 四是，該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄。根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定，馳名商標(biāo)在該公約和協(xié)議成員國(guó)中都是受保護(hù)的，如果能夠提供曾經(jīng)作為馳名商標(biāo)受過(guò)保護(hù)的記錄及相關(guān)證明文件，對(duì)在我國(guó)認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)將起重要作用。 五是，該商標(biāo)馳名的其他因素。如使用該商標(biāo)的商品和服務(wù)的銷售或經(jīng)營(yíng)額、銷售或服務(wù)區(qū)域、市場(chǎng)占有率等。由于本條規(guī)定無(wú)法窮盡認(rèn)定馳名商標(biāo)的所有因素，因此，此項(xiàng)規(guī)定具有相當(dāng)彈性，既可以彌補(bǔ)前四項(xiàng)規(guī)定留下的空白，也可以為今后增補(bǔ)新的認(rèn)定因素提供充足的空間。 三、本條所列認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)考慮的因素是最基本的因素，馳名商標(biāo)的聲譽(yù)和知曉程度是變化的，具體認(rèn)定某商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)涉及該商標(biāo)權(quán)人和廣大消費(fèi)者的利益，因此，還需要根據(jù)本條規(guī)定和實(shí)際情況個(gè)案處理。 三、案例分析題 北京A服裝廠向中國(guó)商標(biāo)局申請(qǐng)了“名媛”牌服裝注冊(cè)商標(biāo)，并于2001年5月1日獲得核準(zhǔn)注冊(cè)。武漢B服裝廠想通過(guò)使用北京A服裝廠的“名媛”牌商標(biāo)，銷售自己生產(chǎn)的服裝。2005年5月1日，北京A服裝廠與武漢B服裝廠簽訂了“名媛”注冊(cè)商標(biāo)的使用許可合同。 問(wèn)題：（1）雙方的注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同期限最長(zhǎng)不能超過(guò)多少年？為什么？ （2）雙方簽訂合同后，北京A服裝廠應(yīng)承擔(dān)哪些法定責(zé)任？武漢B服裝廠應(yīng)承擔(dān)哪些法定責(zé)任？ 答:（1）雙方的注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同的期限最長(zhǎng)不能超過(guò)6年。因?yàn)椤渡虡?biāo)法》對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)期為10年。北京A服裝廠和武漢B服裝廠簽訂合同時(shí)，商標(biāo)權(quán)只剩下6年時(shí)間的保護(hù)期。所以雙方的注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同不能超過(guò)商標(biāo)權(quán)的有效期限6年。 （2）根據(jù)《商標(biāo)法》第40條的規(guī)定：商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。因此，本案忠北京A服裝廠負(fù)有監(jiān)督武漢B服裝廠使用其“名媛”牌注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量的責(zé)任，而武漢B服裝廠應(yīng)保證使用“名媛”注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量，并且武漢B服裝廠還必須在“名媛”牌商品上標(biāo)明其企業(yè)名稱和商品產(chǎn)地。 第四部分 其他知識(shí)產(chǎn)權(quán) 一、名詞解釋 地理標(biāo)志: 地理標(biāo)志包括貨源標(biāo)記和原產(chǎn)地名稱 （１）貨源標(biāo)記指表示一種產(chǎn)品來(lái)源于某個(gè)國(guó)家、地區(qū)或地方的說(shuō)明標(biāo)記，通常由名稱、標(biāo)記或符號(hào)組成，如“上海制造” （２）原產(chǎn)地名稱指一個(gè)國(guó)家、地區(qū)或地方的地理名稱，用于指示一項(xiàng)產(chǎn)品來(lái)源于該地，其質(zhì)量或特征完全或主要取決于該地的地理環(huán)境，包括自然和人為的因素。 說(shuō)明：立法所保護(hù)的地理標(biāo)志主要指的是原產(chǎn)地名稱 《商標(biāo)法》第16條第2款：地理標(biāo)志，是指標(biāo)示某商品來(lái)源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志。 國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》中規(guī)定：地理標(biāo)志產(chǎn)品，是指產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽(yù)或其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準(zhǔn)以地理名稱進(jìn)行命名的產(chǎn)品。 二、簡(jiǎn)答題 1.簡(jiǎn)述地理標(biāo)志與集體商標(biāo)和證明商標(biāo) 答:（1）申請(qǐng)集體商標(biāo)或證明商標(biāo) 地理標(biāo)志，可以依照商標(biāo)法和本條例的規(guī)定，作為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。申請(qǐng)的地理標(biāo)志能否獲得注冊(cè)，主要取決于該商品是否具備地理標(biāo)志所規(guī)定的條件，即該商品的特色源于該地理區(qū)域并由此決定。 唯一標(biāo)準(zhǔn)是要看公眾是否認(rèn)為使用該標(biāo)記的商品只來(lái)源于標(biāo)記所指地區(qū)。　 （2）將地理標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)，是對(duì)地理標(biāo)志權(quán)的效力公示，權(quán)利人因此享有與商標(biāo)權(quán)相同的專有權(quán)和禁止權(quán)，但由于地理標(biāo)志特征，權(quán)利人并不能阻止符合使用該地理標(biāo)志的自然人、法人或其他組織使用該地理標(biāo)志，如： 以地理標(biāo)志作為證明商標(biāo)注冊(cè)的，其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標(biāo)，控制該證明商標(biāo)的組織應(yīng)當(dāng)允許。 以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的，其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織，該團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織應(yīng)當(dāng)依據(jù)其章程接納為會(huì)員；不要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織的，也可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志，該團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織無(wú)權(quán)禁止。 2.簡(jiǎn)述域名權(quán)的特征 （1）域名權(quán)的主體是符合法定條件的組織，個(gè)人不能成為域名權(quán)的主體。域名注冊(cè)申請(qǐng)人，必須是依法登記并且能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。 （2）域名權(quán)的內(nèi)容主要是指權(quán)利人對(duì)域名的專有使用權(quán)，也就是域名持有人將域名進(jìn)行技術(shù)意義上的使用，并排除他人干擾的權(quán)利，但是，域名持有人在傳統(tǒng)媒體或互聯(lián)網(wǎng)上將用于廣告宣傳或作為服務(wù)標(biāo)記等商業(yè)標(biāo)記使用的，不是真正意義上的域名使用。 （3）域名權(quán)的效力范圍具有特殊性，不以相同或類似商品上使用相同或近似的商標(biāo)為限。全球唯一，主要是防止搶注域名。 19