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1、一、民法的基本原則的概念和意義 效力貫穿、指導(dǎo)意義 民事立法的基本準(zhǔn)則、活動指南、法律解釋準(zhǔn)則、裁判依據(jù) 二、誠實(shí)信用原則的含義、法律要求、功能 含義： 要求：如實(shí)告知、守約守信、及時(shí)補(bǔ)救 功能：指導(dǎo)主體活動、司法自由裁量權(quán)、平衡利益、彌補(bǔ)功能、解釋功能 三、違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 違法的義務(wù)性質(zhì)、侵害的對象、侵害的后果、歸責(zé)原則、責(zé)任形式、免責(zé)事由、 構(gòu)成要件 四、法人成立的條件 依法成立、 有自己的名稱機(jī)構(gòu)和場所 、 有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)、 能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé) 任 五、普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的區(qū)別 設(shè)立條件、 標(biāo)明字樣、 合伙人參與經(jīng)營權(quán)的限制、 出資方式限制、 責(zé)任承擔(dān)方式 六、負(fù)擔(dān)行

2、為和處分行為的含義及區(qū)別 含義：發(fā)生債權(quán)債務(wù)、權(quán)利的發(fā)生轉(zhuǎn)移和消滅 法律效果不同、標(biāo)的物是否特定不同、對行為人處分權(quán)的要求、是否需要公示 七、意思表示的概念和特征 是設(shè)撤變某種民事關(guān)系的意圖、 外在的表示過程、 意思表示真實(shí)是法律行為生效 的條件 八、法律行為的成立和生效條件 成立：當(dāng)事人、意思表示、標(biāo)的 生效：當(dāng)事人能力、意思表示真實(shí)、行為內(nèi)容合法、行為形式合法 九、附條件民事法律行為的概念和所附條件的特點(diǎn) 概念：預(yù)設(shè)一定條件，以條件是否成就作為法律行為生效或失效的依據(jù) 特點(diǎn)：未來性、或然性、非法定性、合法性 十、無效民事行為和可撤銷民事行為的區(qū)別 效力的確定性不同、效力不同、主張的人不同、

3、條件不同 十一、代理的概念和特征 代理人有代理權(quán)、 代理行為在代理范圍內(nèi) 、 以被代理人名義、 代理行為有法律意 義、代理結(jié)果歸屬被代理人 十二、復(fù)代理的條件 為被代理人的利益、取得同意或追認(rèn)、緊急情況可不同意 十三、無權(quán)代理和表見代理區(qū)別 構(gòu)成要件不同、法律效果不同 十四、訴訟時(shí)效和取得時(shí)效 法律后果不同、適用對象不同、適用條件不同 十五、物權(quán)法的基本原則 平等保護(hù)原則、物權(quán)法定原則（種類、內(nèi)容、變動方式） 、公示公信原則 十六、基于法律行為的物權(quán)變動模式 不動產(chǎn)、動產(chǎn) 十七、不動產(chǎn)物權(quán)變動條件 登記生效主義為原則、登記對抗為例外（地役權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、準(zhǔn)不動產(chǎn)）十八、簡述所有權(quán)的概念和特

4、征 概念：占有、使用、收益、處分 全面性、整體性、彈力性、排他性、恒久性 十九、拾得遺失物人的權(quán)利義務(wù) 權(quán)利：費(fèi)用償還請求權(quán)、留置權(quán)、有懸賞時(shí)的報(bào)酬請求權(quán) 義務(wù)：通知、返還、保管 二十、善意取得 概念： 構(gòu)成要件：善意、合理對價(jià)、公示 二十一、取得時(shí)效的概念和構(gòu)成要件 概念：占有他人財(cái)產(chǎn)達(dá)到法定期限，可取得所有權(quán) 構(gòu)成要件：占有、期間、他人所有、可流通 二十二、按份共有、共同共有 產(chǎn)生原因、權(quán)利義務(wù)范圍、分割的限制、共有物的處分和重大修繕 二十三、按份共有人的權(quán)利 份額內(nèi)的占有使用和收益、 分割請求權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)、 優(yōu)先購買權(quán)、 份額設(shè)定擔(dān)保權(quán)、 物上請求權(quán) 二十四、建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念和特征

5、概念： 根據(jù)使用功能， 一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上分為個(gè)人獨(dú)自使用的專有部分和多個(gè) 人共同使用的共有部分， 每一個(gè)所有人享有其專有部分的專有權(quán)、 共有部分的共 有權(quán)以及各所有人之間基于共有關(guān)系而產(chǎn)生的成員權(quán)的復(fù)合。 復(fù)合性、整體性（轉(zhuǎn)移） 、專有權(quán)的主導(dǎo)性（前提和基礎(chǔ)） 、客體的多元性 二十五、建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容 專有權(quán)： 排他性、 自由占有使用收益和處分 、 條件： 物理上的獨(dú)立性、 功能上的 獨(dú)立性、能獨(dú)立登記 共有權(quán)：共有部分和附屬設(shè)施的占有使用收益的權(quán)利 成員權(quán)： 專有權(quán)人基于建筑物的構(gòu)造使用的密切關(guān)系， 享有的對建筑物的管理的 權(quán)利，設(shè)立業(yè)主大會（執(zhí)行機(jī)構(gòu)為業(yè)主委員會） 二十六、用益物權(quán)

6、的概念和特征 概念：權(quán)利人對他人所有的動產(chǎn)和不動產(chǎn)享有的占有使用收益的權(quán)利 他物權(quán)、 限制物權(quán)； 以占有為前提、 使用收益為內(nèi)容； 客體包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)主 要是不動產(chǎn)；有期限性；獨(dú)立性、但地役權(quán)有從屬性 二十七、土地承包經(jīng)營權(quán)的概念和特征 概念：自然人或社會組織依據(jù)土地承包合同對于農(nóng)民集體所有的或國家所有的， 由農(nóng)民集體使用的土地享有的占有、使用收益的權(quán)利。 用益物權(quán)、主體、客體、簽合同、有期限 二十八、建設(shè)用地使用權(quán)的概念和特征 自然人、 社會組織對國家或集體所有的土地依法胸有的利用該土地建造及保有建 組我、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施的權(quán)利 用益物權(quán)、主體、內(nèi)容、客體、排他性 二十九、地役權(quán)的概念和

7、特征 概念： 不動產(chǎn)的權(quán)利人如所有人或使用人， 為自己使用不動產(chǎn)的便利或提高自己 不動產(chǎn)的效益而利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利 主體、 、內(nèi)容、客體、目的、是否有償及期限依約定、從屬性三十、擔(dān)保物權(quán)的含義和屬性 概念： 以擔(dān)保債務(wù)清償為目的， 在債務(wù)人或者第三人的特定物或權(quán)利上設(shè)定的定 限物權(quán) 優(yōu)先受償性、從屬性、不可分性、物上代位性 三十一、簡述混合擔(dān)保的適用規(guī)則 依約定、 無約定： 物的擔(dān)保是債務(wù)人自己提供的、 擔(dān)保物權(quán)是第三人提供的 、 追 償權(quán) 三十二、抵押權(quán)的設(shè)定條件 書面形式、主體、客體、公示 三十三、浮動抵押的含義和構(gòu)成要件 概念： 以現(xiàn)有的和將有的全部財(cái)產(chǎn)或部分財(cái)產(chǎn)為債務(wù)提供擔(dān)保。 債務(wù)

8、人不履行到 期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形， 債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的 動產(chǎn)優(yōu)先受償。 主體：企 業(yè)、個(gè)體、農(nóng) 業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者 ；現(xiàn)有或?qū)⒂?的動產(chǎn) 、 ；書面； 條件；優(yōu)先 受償 三十四、共同抵押的概念和特征 概念：為擔(dān)保同一債權(quán)在數(shù)項(xiàng)不動產(chǎn)、動產(chǎn)或權(quán)利上設(shè)定的抵押權(quán) 同一債權(quán)、數(shù)個(gè)抵押財(cái)產(chǎn)、擔(dān)保同一債權(quán)、連帶抵押 三十五、質(zhì)權(quán)的概念和特點(diǎn) 概念： 債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利交給債權(quán)人占有或控制， 以此作為履 行債務(wù)的 擔(dān)保 ，在債務(wù) 人不履行債務(wù) 時(shí)，債權(quán)額得 以該動產(chǎn)或財(cái) 產(chǎn)權(quán)利的價(jià)值 優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 約定擔(dān)保債權(quán)、動產(chǎn)或權(quán)利、轉(zhuǎn)移占有、優(yōu)先受償 三十六、簡述留置權(quán)的

9、概念和特征 概念： 合法占有債務(wù)人動產(chǎn)的債權(quán)人 ， 于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)， 留置該動產(chǎn)并以 其價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利 法定的擔(dān)保物權(quán)、動產(chǎn)、無追及力 三十七、留置權(quán)的成立條件 合法占有、同一法律關(guān)系、未履行、不違背公序良俗 三十八、占有保護(hù)請求權(quán)的含義和基本內(nèi)容 概念： 占有人在占有受到他人侵害的情況下 ， 請求不法行為人返還占有物、 停止 對占有的侵害、排除對占有的妨害、恢復(fù)占有的原狀的物權(quán)請求權(quán)。 占有返回請求權(quán)、排除占有妨害請求權(quán)、防止占有妨害請求權(quán) 三十九、債權(quán)的特征 請求權(quán)、相對性、任意性、平等性、期限性 四十、法定抵消權(quán)的含義和使用條件 概念：依法律規(guī)定當(dāng)事人一方的意思表示所作的抵消

10、互負(fù)債務(wù)互享債權(quán)、 主動債權(quán)屆期 、 種類品質(zhì)相同、 不存在依合同性質(zhì)或法律規(guī) 定不能抵消的情形。 四十一、簡述不當(dāng)?shù)美母拍詈蜆?gòu)成要件 概念：沒有合法的根據(jù)而取得利益而使他人財(cái)產(chǎn)受損 一方獲利、一方受損、因果關(guān)系、沒有法律原因 四十二、無因管理的概念和構(gòu)成要件 概念：沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人的利益受損而管理他人的事務(wù)管理他人的事務(wù)、沒有法定或約定的義務(wù)、為他人的利益 四十三、簡述無因管理之債的效力 管理人的義務(wù)：適當(dāng)管理、通知義務(wù)、報(bào)告計(jì)算義務(wù)、 管理人的權(quán)利： 必要費(fèi)用以及利息償還請求權(quán) 、 為本人負(fù)擔(dān)債務(wù)的求償權(quán)、 受損 的求償權(quán) 四十四、格式條款解釋的含義及遵循的原則 概念：根

11、據(jù)一定的事實(shí)，遵循有關(guān)的原則，對格式條款的含義做的說明 通常理解、對制作人不利的理解、與非格式條款相悖時(shí)依非格式條款 四十五、簡述締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件 概念： 在訂立合同的過程中， 當(dāng)事人一方因違法誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的先合同義 務(wù)，致另一方信賴?yán)鎿p失時(shí)應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任 違背先合同義務(wù)、他發(fā)有信賴?yán)鎿p失、因果關(guān)系、有過失 四十六、簡述締約過失責(zé)任的適用情形 惡意磋商、故意隱瞞或提供虛假情況、泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密、其他 四十七、同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念和成立條件 概念： 雙務(wù)合同的當(dāng)事人在沒有遇到或約定同時(shí)的情況下， 一方當(dāng)事人在對方?jīng)] 有為對待給付之前，拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利 同

12、一雙誤合同互負(fù)債務(wù)、 都已屆清償期 、 未履行或履行不符合約定、 對待給付是 可能履行的 四十八、先履行抗辯權(quán)的概念和成立條件 概念： 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序的， 負(fù)有先履行義務(wù)額一方未履行或履 行不符合約定時(shí)，后履行的一方拒絕履行的權(quán)利 同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)、 均屆清償期 、 一方有義務(wù)先履行、 一方未履行或履行不 符合要求 四十九、簡述合同保全的概念和特點(diǎn) 概念： 為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害， 允許債權(quán)人行 駛撤銷權(quán)或代位權(quán)以保全債權(quán)的制度 合同相對性的例外、合同有效額期間、確認(rèn)債權(quán)人有撤銷權(quán)和代位權(quán) 五十、簡述最高額保證的概念和特征 概念：保證人于最高額限

13、度內(nèi)就一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)所提供的保證 未來性、若干合同而發(fā)生的債權(quán)、一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)、特定范圍內(nèi) 的債權(quán)： 期間、 最高額內(nèi)、 未約定保證期間的最高額保證， 保證人有權(quán)單方終止 五十一、簡述合同法定解除的條件 不可抗力、預(yù)期違約、遲延履行主要債務(wù)、根本違約、情勢變更 五十二、簡述合同擔(dān)保的概念和特征 從屬性、補(bǔ)充性、相對獨(dú)立性、明確的目的性 五十三、簡述保證的特征和成立條件 特征： 由第三人提供擔(dān)保的方式、 人的擔(dān)保、 從屬性、 補(bǔ)充性、 相對獨(dú)立性、 明 確的目的性 成立條件： 保證人的條件： 公民 、 法人、 但國家機(jī)關(guān)、 工藝事業(yè)單位、 企業(yè)法人 的職能部門、 分支機(jī)構(gòu) （

14、需要授權(quán) ） 原則上不行； 保證人與債權(quán)人達(dá)成合意； 祝 合同合法有效；書面形式 五十四、反擔(dān)保的概念和特征 債務(wù)人或第三人向?yàn)閭鶆?wù)人履行債務(wù)提供擔(dān)保的擔(dān)保人提供的， 保障擔(dān)保人的追償權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保 特征： 擔(dān)保的存在 、 反擔(dān)保的債權(quán)人是為債務(wù)人提供擔(dān)保的人、 保障的對象是擔(dān) 保人的追償權(quán)、只能適用于抵押質(zhì)押和保證 五十五、共同保證的含義和種類 含義：二人以上共同擔(dān)保同一債務(wù)人的同一債務(wù)履行而為的保證 按份共同保證： 連帶共同保證 五十六、定金的種類及其效力 立約定金、成約定金、解約定金、違約定金 五十七、簡述違約責(zé)任的概念和特征 特征： 民事責(zé)任 、 相對性、 因不履行合同產(chǎn)生、 財(cái)產(chǎn)性

15、民事責(zé)任、 一定的任意性 五十八、簡述侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任發(fā)生競合的條件 基于同一不法行為、符合兩種構(gòu)成要件、同一主體的競合、擇一請求 五十九、簡述合同解釋的原則 文義解釋、體系解釋、歷史解釋、目的解釋、習(xí)慣或慣例解釋 六十、合同解釋的規(guī)則 明示其一即排除其他、 特別條款優(yōu)于一般條款的規(guī)則 、 手寫優(yōu)于印刷、 不利解釋 規(guī)則 六十一、簡述租賃合同的特別效力 獲取租賃物收益、租賃權(quán)物權(quán)化、承租人的優(yōu)先購買權(quán) 六十二、簡述行紀(jì)和代理的區(qū)別 是否以最近名義從事法律行為、主體的資格要求不同、法律后果的歸屬不同 六十三、簡述人身權(quán)的概念和特征 非財(cái)產(chǎn)性但與財(cái)產(chǎn)權(quán)利有密切聯(lián)系、專屬性、絕對權(quán)、支配權(quán) 六十四

16、、簡述人格權(quán)與人身權(quán)的區(qū)別 權(quán)利主體不同、客體不同、取得根據(jù)不同、權(quán)利的存續(xù)期間不同 六十五、人格權(quán)的概念和特征 概念：民事主體享有的為維護(hù)獨(dú)立法律人格所必備的基本民事權(quán)利 特征：固有屬性、法律屬性、人格利益為客體、維護(hù)獨(dú)立人格所必備的權(quán)利 六十六、簡述一般人格權(quán)的概念和特征 概念： 公民和法人享有的， 概括人格獨(dú)立、 人格自由、 人格尊嚴(yán)全部內(nèi)容的一般 人格利益，并高由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權(quán)的基本權(quán)利 特征：普遍性、高度概括性、權(quán)利內(nèi)容廣泛性、是人的基本權(quán)利 六十七、簡述知識產(chǎn)權(quán)的概念和特征 概念：對創(chuàng)造性智力成果依法享有的權(quán)利的總稱 專有性、地域性、時(shí)間性 六十八、簡述領(lǐng)接權(quán)的含義和種類

17、概念：作品傳播者在傳播作品中產(chǎn)生的成果一方享有的專有權(quán)利 出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音制作者權(quán)、播放者權(quán) 六十九、簡述著作權(quán)和領(lǐng)接權(quán)的含義及區(qū)別 主體客體內(nèi)容 七十、簡述專利無效的情形 不符合實(shí)體條件、 申請文件不合法 、 不屬于申請范圍、 重復(fù)授權(quán) 、 違法在先申請 原則七十一、簡述商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容 獨(dú)占使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、使用許可權(quán) 七十二、簡述馳名商標(biāo)的含義、認(rèn)定和特殊保護(hù) 含義：較高聲譽(yù)、相關(guān)公眾熟知、有較強(qiáng)競爭力 相關(guān)公眾熟知：對商標(biāo)的知曉程度、時(shí)間、宣傳、記錄 特殊保護(hù)：相同或類似商品、不相同或不類似商品、不得使用該字樣 七十三、無效婚姻和可撤銷婚姻的區(qū)別 性質(zhì)不同、 當(dāng)事人意思自由程度不同

18、、 適用情形不同、 適用程序不同 、 請求權(quán)人 不同 七十四、簡述夫妻在身份法上的效力 概念： 基于夫妻身份在夫妻之間當(dāng)然產(chǎn)生的、 沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 夫妻姓名權(quán)、 人身自由權(quán)、 婚姻住所決定權(quán) 、 計(jì)劃生育義務(wù)、 相互撫養(yǎng)義務(wù)、 繼 承權(quán) 七十五、離婚對第三人身份上和財(cái)產(chǎn)上的效力 身份上：夫妻身份消滅、再婚的自由、扶養(yǎng)義務(wù)終止、繼承權(quán)喪失 財(cái)產(chǎn)上：夫妻財(cái)產(chǎn)制終止、夫妻債務(wù)清償、經(jīng)濟(jì)幫助請求權(quán)、 七十六、簡述法定繼承的概念和特征 根據(jù)法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序、遺產(chǎn)分配原則分配繼承人遺產(chǎn)的制度 法定性、基于一定身份關(guān)系、補(bǔ)充性、限制性 七十七、簡述代位繼承 概念： 在法定繼承中

19、 ， 繼承人的子女先于被繼承人死亡， 由被繼承人子女的直系 晚輩親屬繼承應(yīng)有被繼承人子女繼承的份額的制度 被代位人在被繼承人前死亡、 被代位人是被繼承人子女、 被代位人未喪失代位權(quán)、 代位繼承人是被代位人的直系晚輩血親 七十八、遺囑的概念和特征 概念： 公民生前依法處分自己的財(cái)產(chǎn)和安排有關(guān)事項(xiàng)， u 死亡后生效的沒事法律 行為 單方性、死因性、獨(dú)立性、要式行為 七十九、遺囑的形式及其主要內(nèi)容 公證遺囑：公證機(jī)關(guān)+ 書面+ 最高效力 自書遺囑：親筆書寫+ 簽名+ 日期 代書遺囑：口授+ 代書+ 見證+ 簽名+ 日期 錄音遺囑：口授+ 錄音+ 見證+ 簽名+ 日期 口頭遺囑：危急+ 見證 八十、遺

20、囑繼承的概念和特征 概念：按被繼承人生前所立合法有效的遺囑繼承被繼承人遺產(chǎn)法人法律制度 特征： 有效的遺囑存在、 直接體現(xiàn)被繼承人的意愿、 優(yōu)于法定繼承 、 是對法定繼 承的排斥 八十一、簡述遺囑繼承的適用條件 沒有遺囑扶養(yǎng)協(xié)議、遺囑合法有效、指定的繼承人享有繼承權(quán) 八十二、簡述遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的概念和特征 概念： 由遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的 ， 由扶養(yǎng)人對遺贈人負(fù)生養(yǎng)死葬的義務(wù)， 遺贈人 將自己的財(cái)產(chǎn)的一部分或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議 特征： 雙方、 雙務(wù)、 諾成、 有償、 要式； 扶養(yǎng)人可以是自然人和集體所有制組織、是生前行為和死因行為相結(jié)合、最優(yōu)先 八十三、簡述被繼承人債務(wù)的清償原則

21、限定繼承原則、保留必留份原則、清償債務(wù)優(yōu)先于遺贈原則、連帶責(zé)任原則 八十四、簡述侵權(quán)責(zé)任的概念和特征 違法法定義務(wù)、不利后果、侵權(quán)行為、責(zé)任法定 八十五、適用過錯(cuò)推定責(zé)任的主要情形 無人在幼兒園、 定作人指示過失 、 機(jī)動車與非機(jī)動車交通事故、 動物園飼養(yǎng)動物 致人損害、 物件損害責(zé)任： 建筑物懸掛物脫落墜落 、 對房屋倒塌、 林木折斷、 地 下設(shè)施致害 八十六、簡述適用無過錯(cuò)責(zé)任的主要情形 監(jiān)護(hù)人責(zé)任、 產(chǎn)品致害責(zé)任、 環(huán)境污染責(zé)任、 高度危險(xiǎn)責(zé)任、 飼養(yǎng)動物致害責(zé)任、 建筑物倒塌致害責(zé)任、工傷事故責(zé)任 八十七、簡述一般侵權(quán)的構(gòu)成要件 行為、過錯(cuò)、損害事實(shí)、因果關(guān)系 八十八、無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人

22、侵權(quán) 概念： 數(shù)個(gè)行為人并無共同的過錯(cuò)， 但由于數(shù)個(gè)行為的結(jié)合而導(dǎo)致同一損害后果 的侵權(quán)行為 承擔(dān)來連帶責(zé)任的無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)： 兩人以上、 分別實(shí)施、 沒有意思聯(lián)絡(luò)、 同一損害后果、每個(gè)人的行為都足以造成全部損害后果 承擔(dān)按份責(zé)任的無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)： 兩人意思、 分別侵權(quán)、 沒有意思聯(lián)絡(luò)、 損 害后果同一、每個(gè)人行為單獨(dú)不足以造成全部后果 八十九、簡述違法安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任的主要內(nèi)容 主體、歸責(zé)原則、責(zé)任承擔(dān) 九十、簡述醫(yī)療損害責(zé)任的概念和構(gòu)成要件 醫(yī)療行為、責(zé)任主體、非正常損失、醫(yī)療機(jī)構(gòu)過錯(cuò)、因果關(guān)系 論述題 一、意思表示的構(gòu)成要素 概念：內(nèi)心意思的表達(dá)行為 目的意思 （法律行為

23、的 具體內(nèi)容 ） 、效果意 思、表示意思 將目的意思和 效果意思 表達(dá)，并足以為外界所理解） 二、試論表見代理 1. 概念：行為人雖然沒有，但第三人客觀上有理由相信有，后果由本人承受 2. 它與無權(quán)代理的區(qū)別：權(quán)利外觀 3. 構(gòu) 成要 件： 無權(quán) 或超 權(quán)、 權(quán) 利外 觀及 判斷 方式 （關(guān) 系如 何 、有 無證 書 ） 、 相對 人善意、法律行為成立 4. 法律后果： 相對人與被代理人成立法律關(guān)系、 代理人與被代理人成立賠償法律 關(guān)系 三、物權(quán)和債權(quán)的關(guān)系1. 概念： 物權(quán)： 支配特定物并享受其權(quán)利的排他性權(quán)利， 所有權(quán)、 用益物權(quán)、 擔(dān) 保物權(quán)；債權(quán)：請求為特定行為的權(quán)利 2. 兩者關(guān)系：

24、物權(quán)是基礎(chǔ)、債權(quán)是物權(quán)運(yùn)動的結(jié)果；物權(quán)維護(hù)靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)安全、 債權(quán)維護(hù)動態(tài)的財(cái)產(chǎn)安全； 3. 區(qū)別： 權(quán)利性質(zhì)不同：支配權(quán)和請求權(quán)； 權(quán)利范圍不同：絕對權(quán)和相對權(quán)； 權(quán)利客體 不同：物和給付 ； 權(quán)利效力 不同：優(yōu)先力、 追及力、排他力 ； 權(quán)利的發(fā)生不同：物權(quán)法定、債權(quán)任意； 權(quán)利保護(hù)方法不同：物上請求權(quán)、損害賠償保護(hù) 四、論物權(quán)的效力 物權(quán)的優(yōu)先效力：物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)、物權(quán)之間有先后 物權(quán)的追及效力：無論物在何處有有權(quán)，受善取制度限制 物權(quán)的排他效力：一物一權(quán)；不能存在兩個(gè)性質(zhì)不相容額他物權(quán) 五、試論物權(quán)法定原則 概念： 基本內(nèi)容： 種類法定： 用益物權(quán) 、 擔(dān)保物權(quán)、 所有權(quán)； 內(nèi)容法定：

25、占有使用收益 處分；變動法定：動產(chǎn)、不動產(chǎn)； “法”僅指全國人大及其常委制定的法律 違法的后果： 法律明確規(guī)定后果的 ； 沒明確的無效； 可以產(chǎn)生其他法律行為的后 果 意義和理由： 經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定、 對世權(quán) ： 第三人能更好地尊重、 產(chǎn)權(quán)明晰： 便于流 轉(zhuǎn)，促進(jìn)交易 六、試論公示公信原則 公示是以一定的方式使公眾知悉物權(quán)變動的事實(shí)； 公信是指物權(quán)變動符合法定方 式就具有可信賴的法律效力 公示方法： 公示的法律效果：物權(quán)變動的效力、占有或登記的權(quán)利推定 功能： 可以保護(hù)善意第三人 ： 即使權(quán)利變動有瑕疵 ， 即出讓人不享有轉(zhuǎn)讓的權(quán)利， 也可以發(fā)生物權(quán)取得的效果； 有利于促進(jìn)交易便捷 ； 促進(jìn)交易安

26、全； 宣示物權(quán)歸 屬狀況，定紛止?fàn)帯?七、不動產(chǎn)登記的效力 概念：通過不動產(chǎn)登記形成的法律拘束力。 1. 轉(zhuǎn) 讓效 力（ 登記 生效 ） ： 建設(shè) 用地 使用 權(quán)、 招標(biāo) 拍 賣公 開協(xié) 商取 得的 荒地 的土 地承包經(jīng)營權(quán)、房屋、在建建筑物 2. 對抗效力：土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)、準(zhǔn)不動產(chǎn) 3. 區(qū)分原則： 登記時(shí)不動產(chǎn)處分行為生效要件， 債權(quán)合同是負(fù)擔(dān)行為 ， 原則上成 立即生效。 八、試論物上請求權(quán) 概念： 基于物權(quán)產(chǎn)生， 旨在排除妨害、 恢復(fù)物權(quán)圓滿狀態(tài)的請求權(quán) 。 包括返還原 物請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險(xiǎn)請求權(quán) 1、返還原物請求權(quán)： 主體： 所有人或其他物權(quán)人； 義務(wù)人： 現(xiàn)實(shí)

27、的無權(quán)占有人； 占有的不法性 2、排除妨 害請求權(quán)：使 權(quán)利恢復(fù)圓滿 。僅適用于不 動產(chǎn)、主體： 所有權(quán)人或他 物權(quán)人、妨害的不法性 3、消除危險(xiǎn)請求權(quán)：危險(xiǎn)時(shí)可預(yù)見的、確實(shí)存在的、可能會產(chǎn)生損害的九、試論地役權(quán)的效力 概念： 不動產(chǎn)的權(quán)利人為自己使用不動產(chǎn)的便利或提高自己不動產(chǎn)的效益而利用 他人不動產(chǎn)的權(quán)利。 地役權(quán)人的權(quán)利義務(wù)： 使用供役地、 從事隨附行為、 修建附屬設(shè)施、 物上請求權(quán)、 損害防止義務(wù)、維持附屬設(shè)施的義務(wù)。 供役地所有人和使用人的權(quán)利和義務(wù)： 容忍或不作為的義務(wù)、 附屬設(shè)施的使用權(quán)、 請求變更利用場所的權(quán)利 十、論抵押權(quán)的從屬性 概念：從屬于所擔(dān)保的債權(quán) 1. 成立上的從屬

28、性：以有效的債權(quán)存在為前提 2. 內(nèi)容上的從屬性： 有明確約定范圍時(shí)依約定， 沒有明確約定是 ， 債權(quán)權(quán)增減影 響抵押權(quán)增減 3. 轉(zhuǎn)移上的從屬性： 抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓， 抵押權(quán)不得與債權(quán)分離 而作為其他債權(quán)的擔(dān)保 4. 消滅上的從屬性：債權(quán)消滅則抵押權(quán)消滅、債權(quán)部分消滅抵押權(quán)部分消滅 十一、論抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 概念： 在債務(wù)履行期限屆滿 ， 債務(wù)人未履行債務(wù)時(shí)， 抵押權(quán)人通過依法處理抵押 財(cái)產(chǎn)而使債權(quán)獲得清償 實(shí)現(xiàn)條件： 抵押權(quán)有效存在、 不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)習(xí)抵押權(quán)的 情形、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)沒有收到法律上特別的限制 實(shí)現(xiàn)方法： 協(xié)議以抵押物折價(jià) 、 沒有協(xié)議的可以請求法院

29、拍賣變賣抵押財(cái)產(chǎn)， 并 就價(jià)款優(yōu)先受償 價(jià)款的分配： 執(zhí)行費(fèi)用、 土地使用權(quán)出讓金、 擔(dān)保債權(quán)。 不足部分與普通債權(quán)無 異 十二、論占有的效力 1. 權(quán)利推定效力：基于占有背后存在真實(shí)權(quán)利的蓋然性，為保護(hù)占有人的權(quán)利， 推定占有背后存在真實(shí)權(quán)利基礎(chǔ) 2. 占有狀態(tài)推定： 為保護(hù)占有人， 實(shí)現(xiàn)占有制度， 在無相反證明的情況下， 推定 占有人的占有是無瑕疵的占有： 推定自主占有、 推定善意占有、 推定占有無過失、 推定占有是公然的和平的 3. 占有人的權(quán)利： 使用權(quán)、 收益權(quán)： 對有權(quán)占有： 以約定 ； 無權(quán)占有： 善意占有 不負(fù)賠償責(zé)任，惡意占有賠償；費(fèi)用償還請求權(quán)：善意占有；占有返還請求權(quán)：

30、返還原物或孳息，一年的除此期；損害賠償請求權(quán) 4. 占有人的義務(wù)：返還占有物；損害賠償： 十三、合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的適用條件及其法律效力 1. 概念： 在不改變合同內(nèi)容的前提下， 債權(quán)人將合同債權(quán)的全部或部分轉(zhuǎn)移給第 三人 2. 條件： 有效的合同權(quán)利的存在、 達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議、 轉(zhuǎn)讓的權(quán)利具有可讓與性、 通 知債務(wù)人、依法辦理手續(xù) 3. 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力： 對內(nèi)效力： 合同當(dāng)事人地位的變更、 從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移、 瑕疵擔(dān)保； 對外效力： 債務(wù)人不再向原債權(quán)人履行債務(wù)、 向新債權(quán)人履行債務(wù) 、 抗辯 權(quán)延續(xù)、抵消權(quán) 十四、合同債務(wù)轉(zhuǎn)移的適用條件 及其效力 概念：在不改變債的內(nèi)容的前提下發(fā)生的合同當(dāng)事人的變更

31、合法有效的債務(wù)、可讓與性、債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議、債權(quán)人同意、依法辦理手續(xù) 效力： 全部轉(zhuǎn)移： 當(dāng)事人變更、 部分轉(zhuǎn)移： 第三人加入； 抗辯權(quán)轉(zhuǎn)移、 從債權(quán)轉(zhuǎn) 移 十五、論合同自由原則 1. 概念： 在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗的情況下， 當(dāng)事人對與合同有關(guān) 的一切事項(xiàng)都有自愿選擇和決定的自由 2. 表現(xiàn)：締約自由、選擇相對人的自由、選擇內(nèi)容的自由、變更和解除的自由、 選擇形式的自由、選擇補(bǔ)救方式的自由、選擇裁判的自由 3. 限制： 公法上的限制： 保護(hù)市場弱勢群體的地位、 阻止壟斷、 公法監(jiān)督； 私法 上的限制： 誠實(shí)信用原則、 等價(jià)有償原則、 公序良俗原則、 顯失公平時(shí)的撤銷權(quán)、 重大誤解時(shí)

32、的撤銷權(quán) 4. 地位： 是合同法的基本原則之一， 意義： 促進(jìn)交易、 使得雙方更愿意受到合同 的約束 十六、試論合同法上的鼓勵(lì)交易原則 1. 概念： 當(dāng)事人在真實(shí)意思表示一致的基礎(chǔ)上形成的交易應(yīng)與維護(hù)和支持的原則 2. 表現(xiàn)： 對無效合同范圍的限制； 嚴(yán)格區(qū)分了無效合同和可撤銷合同 ； 嚴(yán)格區(qū)分 了合同無效和效力待定； 嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和生效 、 履行治愈； 合同法的很 多條款是示范性而非強(qiáng)制性； 違法的條款不導(dǎo)致整個(gè)合同無效； 限制合同法定解 除的條件 3. 意義：提高交易效率，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展、資源的優(yōu)化配置、增加社會財(cái)富 十七、合同法上的誠實(shí)信用原則及其具體體現(xiàn) 1. 概念： 民事主

33、體在進(jìn)行民事活動時(shí)， 應(yīng)該誠實(shí)守信 ， 正當(dāng)?shù)谛淌聶?quán)利并履行義 務(wù)，在不損害他人利益的同時(shí)追求自己的利益，不欺詐不惡意規(guī)避法律。 2. 在合同訂立階段： 先合同義務(wù)的核心是誠實(shí)信用原則： 如實(shí)告知、 協(xié)助、 保護(hù)、 保密 3. 在合同訂立后履行前：積極做好履約準(zhǔn)備，擅自中止需承擔(dān)責(zé)任 4. 在 合同 履行 階段 ：善 意履 行（ 包括 隨附 義務(wù) ） ； 內(nèi)容 不明 確時(shí) ；對 方部 分履 行 不損害中級利益應(yīng)接受；履行方法 5. 合同解除：行使約定解除權(quán)前應(yīng)通知；行使遲延履行解除權(quán)前應(yīng)催告； 6. 合同終止后：隨附義務(wù)：保密忠實(shí) 十八、試論合同法上的免責(zé)條款 1. 概念：當(dāng)事人在合同中事先約

34、定的，旨在限制或免除其未來責(zé)任的條款 2. 特點(diǎn)： 是合同的組成部分； 是事先約定的； 是免除或限制當(dāng)事人未來可能發(fā)生 的責(zé)任； 3. 限制： 不得違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定、 不能免除人身傷害的責(zé)任 、 不能免除 因故意或重大過失造成損失的責(zé)任 4. 意義：體現(xiàn)意思自治、鼓勵(lì)交易、風(fēng)險(xiǎn)提前分配、避免爭議、維護(hù)執(zhí)行 十九、試論不安抗辯權(quán) 1. 概念： 在有先履行先后順序額雙務(wù)合同中， 先履行的一方在有證據(jù)證明后履行 的一方存在喪失或可能喪失合同履行能力的可能性時(shí)，暫時(shí)中止履行的權(quán)利。2. 條件： 基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債權(quán)債務(wù)； 先履行的一方債務(wù)已屆清償期 ； 有確 切證據(jù)證明：經(jīng)營狀況嚴(yán)惡化、有

35、抽逃資金逃避債務(wù)的現(xiàn)象、嚴(yán)重喪失商譽(yù)等 3. 限制：舉證義務(wù)、通知義務(wù) 4 效力： 暫時(shí)中止； 對方恢復(fù)履行能力或提供擔(dān)保的必須恢復(fù)履行 ； 合理期間未 恢復(fù)的有權(quán)解除合同 二十、試論債權(quán)人的代位權(quán) 1. 概念： 因債務(wù)人怠于行使對第三人的權(quán)利而危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)， 債權(quán)人享有的 已自己名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利的權(quán)利 2. 特點(diǎn)： 針對的是債務(wù)人的消極不作為； 以自己的名義直接請求第三人 ； 需通過 訴訟；行使代位權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān) 3. 條件： 債權(quán)合法確定、 債權(quán)已屆清償期而未獲清償 、 債務(wù)人怠于行使權(quán)利并因 此危害債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)、 債權(quán)人對第三人的債權(quán)也是合法到期的、 債權(quán)人對第

36、 三人的債權(quán)非專屬性且可以強(qiáng)制執(zhí)行 4. 效力： 第三人向債權(quán)人清償債務(wù)， 在相應(yīng)范圍內(nèi)， 債權(quán)人與債務(wù)人、 債務(wù)人與 第三人的債權(quán)債務(wù)消滅。 二十一、試論債權(quán)人的撤銷權(quán) 1. 概念： 是指債權(quán)人享有的依訴訟程序申請法院撤銷債務(wù)人實(shí)施的損害債權(quán)的行 為，從而恢復(fù)債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。 2. 要件： 債務(wù)人實(shí)施處分行為： 放棄到期債權(quán) ； 無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)； 不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) ： 當(dāng) 地一般經(jīng)營狀況、 政府指導(dǎo)價(jià)、 市價(jià)， 一般低于 70% （只有明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn) 讓要求受讓人惡意：知道就好） 處分行為已經(jīng)發(fā)生法律效力且發(fā)生在債權(quán)發(fā)生之后 債務(wù)人的行為給債權(quán)人造成損害 3. 效力：處分行為自始

37、無效 4. 方式：訴訟、訴訟費(fèi)債務(wù)人負(fù)擔(dān) 5. 訴訟時(shí)效是 1 年、除斥期是 5 年 二十二、試論預(yù)期違約 1. 概念： 在合同履行期限到來之前， 一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由明確表示或以其行為 表明其在履行期到來后不履行合同的違約形態(tài) 2. 特點(diǎn)： 在履行期到來之前的違約； 包括明示毀約和默示毀約； 責(zé)任后果上， 證 明實(shí)際損失會更難 3. 明示毀約： 明確地表示將不履行、 將不履行的是合同的主要義務(wù) 、 無正當(dāng)理由 4. 默示毀約： 一方存在可能不能履行的情況： 經(jīng)營狀況惡化 、 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)抽逃資金 以逃避債務(wù)、 喪失商業(yè)信譽(yù)； 另一方有確切證據(jù)證明； 另一方不愿意提供適當(dāng)?shù)?履約擔(dān)保 5. 法律后

38、果：繼續(xù)履行、賠償損失、喪失定金、違約金條款生效 二十三、試論實(shí)際履行責(zé)任 1. 概念： 作為違約后的補(bǔ)救方式， 在一方違反法律合同時(shí) ， 另一方有權(quán)要求其依 據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行的權(quán)利 2. 特點(diǎn)： 是違約的補(bǔ)救方式、 內(nèi)容是要求違約方依據(jù)合同繼續(xù)履行 、 可以與違約 金、損害賠償定金等并用，但不可以與解除合同并用 3. 是否承擔(dān)實(shí)際履行 對金錢債務(wù)：不存在不能實(shí)際履行的問題，不得以履行不能提出抗辯對非金錢債務(wù)： 可以提出抗辯的情況 ： 法律上火事實(shí)上不能履行， 承擔(dān)違約金 和損害賠償、 標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過高、 守約方在合理期間內(nèi)未提出 繼續(xù)履行的請求 二十四、試論違約損害賠償責(zé)

39、任 1. 概 念 ： 違 約 方 因 不 履 行 或 不 完 全 履 行 而 給 對 方 造 成 損 失 應(yīng) 承 擔(dān) 的 損 害 賠 償 責(zé) 任，包括法定和約定，約定優(yōu)先 2. 特點(diǎn)： 因債務(wù)人不履行或不完全履行而產(chǎn)生； 原則上僅具有補(bǔ)償性而不具有懲 罰性； 有一定任意性： 可預(yù)先約定或預(yù)先免除； 以當(dāng)事人遭受的全部損害為限度 3. 完全賠償原則： 賠償限額相當(dāng)于遭受的損失， 包括實(shí)際損失和可得利益的損失。 可得利益的損失需證明： 因果關(guān)系是直接的 、 損失時(shí)訂約時(shí)違約方可預(yù)見的。 原 則上人身傷害、死亡及精神損害賠償不賠償。 4. 完全賠償原則的限制：合理預(yù)見范圍內(nèi)、減輕損失規(guī)則 二十五、試

40、論買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則 1. 概 念 買 賣 合 同 的 標(biāo) 的 物 由 于 不 可 歸 責(zé) 于 買 賣 合 同 雙 方 的 事 由 損 毀 滅 失 所 造 成 的損失承擔(dān) 2. 一般規(guī)則：交付 3. 特殊規(guī)則： 在途貨物； 第一承運(yùn)人規(guī)則； 未交付單據(jù)； 買受人原因致使的滅失 風(fēng)險(xiǎn)；拒絕受領(lǐng)的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)；買受人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)不影響出賣人的違約責(zé)任 二十六、試論一般人格權(quán)的內(nèi)容 1. 概念： 民事主體基于人格獨(dú)立、 人格自由、 人格尊嚴(yán)的一般人格利益而享有的 權(quán)利 2. 人格獨(dú)立：不受他人支配、不受他人干涉、不受他人控制 3. 人格自由：保持人格的自由、發(fā)展人格的自由 4. 人格尊嚴(yán)：人的觀念、客觀

41、因素 二十七、試論夫妻財(cái)產(chǎn)制的內(nèi)容和法律效力 1. 概念： 夫妻以協(xié)議方式對婚前和婚后所得的財(cái)產(chǎn)的歸屬約定， 從而排除適用法 定財(cái)產(chǎn)制的制度 2. 主要內(nèi)容： 形式： 各自所有、 共同所有、 部分各自所有、 部分共同所有； 事項(xiàng)： 歸屬、管理權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)、清算、分配；客體：婚前、婚后 3. 效力：優(yōu)先于法定財(cái)產(chǎn)制；對內(nèi)效力；對外效力：看第三人是否知道 二十八、試論遺囑的效力 1. 概念：遺囑人設(shè)立遺囑所產(chǎn)生的法律效果 2. 條件：行為能力、真實(shí)意思、內(nèi)容合法、形式合法 3. 無 效的 情形 ：無 行為 能力 、 不真 實(shí)意 思、 偽造 、篡 改（ 篡 改部 分無 效 ） 、 超范

42、 圍處分 二十九、試論侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則、 1. 概念： 據(jù)以確定行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)， 也是貫穿于侵權(quán)責(zé)任法中， 對各個(gè)侵權(quán)規(guī)則其統(tǒng)帥作用的指導(dǎo)方針 2. 過錯(cuò)責(zé)任： 適用范圍和地位； 性質(zhì)； 內(nèi)容： 過錯(cuò)為要件 、 過錯(cuò)為責(zé)任形式、 責(zé) 任范圍的依據(jù)；誰主張誰舉證 3. 過錯(cuò)推定責(zé)任： 無相反的證據(jù)， 事實(shí)發(fā)生則推定加害人有過錯(cuò)。 地位： 補(bǔ)充過 錯(cuò)原則；免除受害人的舉證責(zé)任 4. 無過錯(cuò)責(zé)任原則：只要具備侵權(quán)行為、損害事實(shí)及因果關(guān)系就承擔(dān)民事責(zé)任， 不問過錯(cuò)的歸責(zé)原則。需要有法律明確規(guī)定三十、試論侵權(quán)責(zé)任的損害賠償范圍 1. 概念： 當(dāng)事人一方實(shí)施侵權(quán)行為對他方造成損害， 在當(dāng)

43、事人之間產(chǎn)生請求賠償 的權(quán)利和給付賠償責(zé)任的法律關(guān)系 2. 范圍：財(cái)產(chǎn)損害賠償、人身損害賠償、精神損害賠償 3. 財(cái)產(chǎn)損害賠償： 包括侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)益產(chǎn)生： 全部賠償， 包括直接損失和間接損失； 的和侵害人身權(quán)益產(chǎn)生的：損失→獲利→法院依據(jù)實(shí)際情況確定 4. 人身損害賠償： 人身傷害： 醫(yī)療費(fèi)護(hù)理費(fèi)交通費(fèi)誤工費(fèi)； 殘疾： 再加殘疾生活 輔助器具費(fèi)和殘疾賠償金；死亡：再加死亡賠償金和喪葬費(fèi) 5. 精神損害賠償： 人身權(quán)遭受不法侵害并使遭受精神痛苦。 條件： 人身權(quán)益遭受 不法侵害； 精神痛苦必須達(dá)到一定程度 ； 請求主體： 受害人本人 、 受害人死亡的 近親屬可以自己名義要求； 具有專屬性： 不得轉(zhuǎn)讓繼承， 例外： 已協(xié)議、 已起訴