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第一章 經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展 教學(xué)目標與要求 理解并掌握經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的軌跡和一般規(guī)律、經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的經(jīng)濟基礎(chǔ)、社會基礎(chǔ)和法學(xué)基礎(chǔ)；學(xué)會運用經(jīng)濟法的比較分析。 重點、難點 經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的軌跡和一般規(guī)律 經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的經(jīng)濟基礎(chǔ) 經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的社會基礎(chǔ) 經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的法學(xué)基礎(chǔ) 經(jīng)濟法的比較分析 一、經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的軌跡和一般規(guī)律 （一）關(guān)于經(jīng)濟法產(chǎn)生的涵義 1、經(jīng)濟法的產(chǎn)生即經(jīng)濟法律規(guī)范的產(chǎn)生 2、經(jīng)濟法的產(chǎn)生即經(jīng)濟法的制定 3、經(jīng)濟法的產(chǎn)生即經(jīng)濟法部門的形成 （二）關(guān)于經(jīng)濟法產(chǎn)生的不同觀點 1、經(jīng)濟法是資本主義進入壟斷階段才產(chǎn)生的 2、近代經(jīng)濟法產(chǎn)生于19世紀末，但并不否認“市民革命以前的經(jīng)濟法”的存在。 3、隨著國家與法律的產(chǎn)生，經(jīng)濟法也就產(chǎn)生了，到了壟斷資本主義階段經(jīng)濟法形成為一個新的法律部門。 4、作為獨立部門法的經(jīng)濟法產(chǎn)生于古代社會。 在以上觀點中，以第一種為宜。 （三）資本主義國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生 1、《謝爾曼法》是經(jīng)濟法的最早法律形式。 2、第一次世界大戰(zhàn)前，德國對卡特爾采取的扶持政策；大戰(zhàn)期間采取的戰(zhàn)時經(jīng)濟統(tǒng)制政策；大戰(zhàn)結(jié)束后，又頒布了一系列經(jīng)濟法律用以對付困難的經(jīng)濟局勢。這種確認國家對私人經(jīng)濟活動可以直接進行干預(yù)的法律現(xiàn)象，被后人稱之為“經(jīng)濟法”。 （四）社會主義國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生 1、社會主義國家最初的經(jīng)濟法，根源于生產(chǎn)資料公有制的確立和對國民經(jīng)濟的計劃管理。傳統(tǒng)的民商法滿足不了公有制和計劃經(jīng)濟的要求，于是出現(xiàn)了專門的經(jīng)濟法律。 2、捷克斯洛伐克于1964年頒布了《經(jīng)濟法典》，這是迄今為止世界上唯一的經(jīng)濟法典。 3、中國經(jīng)濟法的產(chǎn)生 （1）中國經(jīng)濟法的產(chǎn)生與其他社會主義國家一樣，是隨著公有制的確立和對國民經(jīng)濟的計劃管理而逐步形成的。 （2）中國經(jīng)濟法是隨著國家經(jīng)濟體制改革而逐步完善的。 （五）經(jīng)濟法是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定歷史階段的必然產(chǎn)物 1、經(jīng)濟法在世界范圍內(nèi)的出現(xiàn)表明，它是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定歷史階段的必然產(chǎn)物。這 “一定階段”和“必然性”在資本主義社會和社會主義社會有所不同。 2、在資本主義國家，“一定階段”是指出現(xiàn)壟斷和限制競爭之后；“必然性”是指私人壟斷資本與國家政權(quán)結(jié)合的趨勢。 3、社會主義國家則稍有不同，表現(xiàn)為： “一定階段”是指社會主義政權(quán)和公有制的確立， “必然性”是指社會主義國家天然具有的組織管理經(jīng)濟的職能。但在計劃經(jīng)濟體制下，由于國家管得過多，故經(jīng)濟法的行政色彩較為強烈；而在市場經(jīng)濟體制下，國家主要實行宏觀調(diào)控，放開市場，保障企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，所以經(jīng)濟法反映了國家管理和協(xié)調(diào)市場經(jīng)濟關(guān)系的趨勢。 4、東、西方國家的經(jīng)濟法，就其歷史進程而言，一方面是對民法的延伸、補充和發(fā)展，另一方面是對行政法的延伸、補充和發(fā)展。即經(jīng)濟法與民法、行政法發(fā)生一定的交叉。 二、經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的經(jīng)濟基礎(chǔ) 從經(jīng)濟角度考慮，生產(chǎn)社會化和“市場失靈”（或市場存在缺陷）是經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的主要原因。而市場缺陷主要表現(xiàn)在以下幾方面： 1、由于生產(chǎn)社會化，經(jīng)營者通過資本積聚和集中使企業(yè)規(guī)模不斷擴大，少數(shù)大企業(yè)具有雄厚經(jīng)濟實力并取得市場支配地位。之后這些企業(yè)采取壟斷、限制競爭和不正當競爭的手段使市場調(diào)節(jié)機制不能有效發(fā)揮作用。（市場障礙） 2、產(chǎn)業(yè)革命后，科技和生產(chǎn)力快速發(fā)展，經(jīng)濟部門、行業(yè)和產(chǎn)品不斷新舊更替，競爭更加激烈。許多行業(yè)所需投資規(guī)模大、周期長，有些需要進行較長時間的前期研究開發(fā)，短期內(nèi)無盈利，甚至有失敗和賠本的風(fēng)險，私人投資者望而卻步。（市場的唯利性） 3、產(chǎn)業(yè)革命引起生產(chǎn)高度社會化和壟斷企業(yè)形成后，市場調(diào)節(jié)的被動性和滯后性的后果也十分嚴重了。企業(yè)規(guī)模擴大并形成壟斷后，出于對超額壟斷利潤的追求，加上市場信息不足和滯后，造成生產(chǎn)過剩和產(chǎn)品大量積壓，導(dǎo)致企業(yè)的虧損和破產(chǎn)；由此影響市場的供求關(guān)系，引起其他行業(yè)和經(jīng)濟部門的連鎖反映，甚至引發(fā)經(jīng)濟危機和社會動蕩。（市場的被動性和滯后性） 三、經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的政治基礎(chǔ) 從政治角度考察，國家出面干預(yù)（或協(xié)調(diào)、調(diào)節(jié)）經(jīng)濟的客觀必然性，是導(dǎo)致產(chǎn)生經(jīng)濟法的客觀必然性。 1、針對限制競爭和不正當競爭的情形，它們妨礙自由和公平競爭，構(gòu)成市場障礙，使市場機制不能充分發(fā)揮作用。所以，國家介入經(jīng)濟進行調(diào)節(jié)時，以國家強制力反對壟斷和限制競爭以及其他各種不正當競爭，以排除市場障礙，使市場機制恢復(fù)其應(yīng)有的調(diào)節(jié)機能。 2、針對市場機制的唯利性，國家介入經(jīng)濟后，以其擁有和可支配的資產(chǎn)參與投資經(jīng)營，以促進那些對國計民生和國民經(jīng)濟總體利益與長遠發(fā)展關(guān)系重大，而民間投資不愿進入的行業(yè)、產(chǎn)品或地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展，借此以直接調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟的結(jié)構(gòu)和運行。 3、針對市場調(diào)節(jié)作用的被動性和滯后性，國家應(yīng)隨時調(diào)查了解全社會及各部門、行業(yè)、地區(qū)的經(jīng)濟和市場行情，掌握各種經(jīng)濟數(shù)據(jù)和信息，作出科學(xué)分析和預(yù)測，或擬訂一定時期的經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃或計劃，指導(dǎo)社會投資，影響生產(chǎn)、流通、分配和消費等社會再生產(chǎn)各環(huán)節(jié)，并通過制定和實施各種經(jīng)濟政策，運用稅率、利率和匯率等經(jīng)濟杠桿和其他政策工具，引導(dǎo)和促進社會投資和經(jīng)濟發(fā)展；國家還可以給企業(yè)和其他經(jīng)營者提供必要的基礎(chǔ)設(shè)施和條件以及其他各種幫助和服務(wù)。 四、經(jīng)濟法產(chǎn)生發(fā)展的法學(xué)基礎(chǔ) 從部門法作用的角度去考慮，行政法和民法難以解決現(xiàn)實經(jīng)濟生活中存在的所有問題，即經(jīng)濟法是為了補充行政法和民法調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的不足而產(chǎn)生的。 1、為規(guī)范和保障國家對市場的干預(yù)規(guī)制，需要制定市場規(guī)制法。這主要包括反壟斷法、反限制競爭法和反不正當競爭法。 2、為規(guī)范和保障國家參與投資經(jīng)營活動，需要制定國家投資經(jīng)營法。這主要包括國家投資法和國有企業(yè)法等。 3、為規(guī)范和保障國家對經(jīng)濟的引導(dǎo)促進和調(diào)控，需要制定國家經(jīng)濟引導(dǎo)促進法（宏觀調(diào)控法） 五、經(jīng)濟法的比較分析 1、社會主義國家與資本主義國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展的基本原因具有一致性，即生產(chǎn)社會化和國家出面干預(yù)（或協(xié)調(diào)、調(diào)節(jié)）經(jīng)濟。 2、資本主義國家在自由資本主義時期奉行自由放任的經(jīng)濟政策，這使得人們對于壟斷和限制競爭最為敏感。產(chǎn)業(yè)革命后出現(xiàn)的生產(chǎn)社會化和壟斷對自由競爭的妨害，引起人們普遍的憂慮和不滿，要求國家出面干預(yù)，頒布反壟斷和限制競爭法。 3、社會主義國家初期的經(jīng)濟法并不發(fā)達，國家組織管理社會經(jīng)濟并不重視法律的運用和調(diào)整，即使在某些方面制定了法律，其在內(nèi)容和性質(zhì)上也有濃厚的行政性色彩。 4、社會主義國家和資本主義國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展歷程是殊途同歸的 （1）資本主義：國家放任市場→加強國家調(diào)節(jié)； 社會主義：國家包攬經(jīng)濟、市場幾乎空白→引入市場因素，轉(zhuǎn)變國家職能，使市場機制最終成為基礎(chǔ)； （2）資本主義：單一的民商法秩序→經(jīng)濟法產(chǎn)生和逐漸發(fā)達。 社會主義：經(jīng)濟法同黨政指令相伴生、與行政法相混合，排除民商法作用→經(jīng)濟法逐漸剔除異己因素而性質(zhì)日趨純正。 閱讀書目： 1、? 潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第19-45頁。 2、 漆多俊 《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》（第三版），武漢大學(xué)出版社2000年版，第13-33頁。 3、 李昌麒 《經(jīng)濟法學(xué)》中國政法大學(xué)出版社1999年版，第21-47頁。 4、程信和 《經(jīng)濟法與政府經(jīng)濟管理》廣東高等教育出版社2000年版，第24-31頁。 復(fù)習(xí)思考題 1、我國經(jīng)濟法是怎樣形成的？ 2、經(jīng)濟法產(chǎn)生的基礎(chǔ)條件是什么？ 3、經(jīng)濟法形成的一般原因和規(guī)律如何？ 第二章 經(jīng)濟法的概念和特征 教學(xué)目標與要求 知道經(jīng)濟法的語詞來源；掌握并理解各經(jīng)濟法學(xué)派對經(jīng)濟法的涵義、經(jīng)濟法的調(diào)整對象和經(jīng)濟法的特征的觀點。 重點、難點 經(jīng)濟法的涵義 經(jīng)濟法的調(diào)整對象 經(jīng)濟法的特征 一、經(jīng)濟法的語源探微 1、“經(jīng)濟法”一詞最早在1755年由法國的摩萊里在其《自然法典》一書中提出。 2、1842年，法國的德薩米在《公有法典》也使用了“經(jīng)濟法”，并對未來的經(jīng)濟法做了設(shè)計。 3、1865年，法國的蒲魯東在《工人階級的政治能力》中開始模糊地觸及到現(xiàn)代經(jīng)濟法的一些本質(zhì)屬性——“經(jīng)濟法是政治法和民法的補充和必然產(chǎn)物”。 4、現(xiàn)代經(jīng)濟法概念的形成，始于一次大戰(zhàn)前后的德國。1906年，德國學(xué)者萊特在《世界經(jīng)濟年鑒》使用了“經(jīng)濟的法”（Wirtschaftsrecht）一詞；1920年，赫德曼成立了“經(jīng)濟法研究所”，開課講授“經(jīng)濟法”，并主持有關(guān)經(jīng)濟法的雜志和叢書的刊行。 二、經(jīng)濟法的涵義（中國） （一）1992年以前的觀點 1、經(jīng)濟法是以經(jīng)濟民法方法、經(jīng)濟行政方法、經(jīng)濟勞動方法調(diào)整平等的、行政管理性的、勞動的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。（綜合經(jīng)濟法學(xué)派） 2、經(jīng)濟法是“研究經(jīng)濟法規(guī)運用各個基本法手段和原則對經(jīng)濟關(guān)系進行綜合調(diào)整的規(guī)律”的法律學(xué)科。（學(xué)科經(jīng)濟法學(xué)派） 3、經(jīng)濟法就是“經(jīng)濟行政法”，隸屬于行政法，是行政法的一個分支，不構(gòu)成任何法的部門。（經(jīng)濟行政法學(xué)派） 4、經(jīng)濟法是調(diào)整社會主義經(jīng)濟中建立在計劃經(jīng)濟基礎(chǔ)上，不通過商品貨幣關(guān)系，直接通過計劃關(guān)系而形成的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（計劃經(jīng)濟法學(xué)派） 5、經(jīng)濟法是調(diào)整縱向經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（縱向經(jīng)濟法學(xué)派） 6、經(jīng)濟法是調(diào)整國家機關(guān)、企事業(yè)單位和其他社會組織內(nèi)部及其相互之間、以及它們與公民之間在經(jīng)濟活動中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（縱橫經(jīng)濟法學(xué)派） 7、經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟管理關(guān)系以及與經(jīng)濟管理關(guān)系密切聯(lián)系的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（密切聯(lián)系說） 8、經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟管理和經(jīng)濟協(xié)作過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（管理—協(xié)作論） （二）1992年以后的觀點 1、經(jīng)濟法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（楊紫烜“協(xié)調(diào)經(jīng)濟關(guān)系說”） 2、經(jīng)濟法是國家為了克服市場失靈而制定的調(diào)整需要國家干預(yù)的具有全局性和社會公共性的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（李昌麒“需要國家干預(yù)說”） 3、經(jīng)濟法是調(diào)整國家調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系，以保障國家調(diào)節(jié)，促進社會經(jīng)濟協(xié)調(diào)、穩(wěn)定的發(fā)展的法律規(guī)范的總稱。（漆多俊“國家調(diào)節(jié)關(guān)系說” ） 4、經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟管理關(guān)系、維護公平競爭關(guān)系、組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系的法。（史際春“意志經(jīng)濟關(guān)系說” ） 5、經(jīng)濟法是調(diào)整發(fā)生在政府、政府經(jīng)濟管理機關(guān)和經(jīng)濟組織、公民之間的以社會公共性為根本特征的經(jīng)濟管理關(guān)系的法律規(guī)范的總和。（王保樹“社會公共性說” ） 三、經(jīng)濟法的調(diào)整對象 （一）1992年以前的觀點 1、“全”，即主張經(jīng)濟法調(diào)整一切經(jīng)濟關(guān)系。 （1）“取消論” （2）“歸并論” 經(jīng)濟法＝民法＋各種部門（單項）經(jīng)濟法規(guī) ①民法不再是憲法下面的一級獨立部門法，而只是經(jīng)濟法的一個組成部分； ②民法仍然為獨立部門法，其實質(zhì)是否認經(jīng)濟法為獨立部門法，只是把經(jīng)濟法作為民法的一個別稱而已。 2、“大”，即主張經(jīng)濟法調(diào)整的經(jīng)濟關(guān)系范圍過大，把應(yīng)由別的部門法，特別是把民法的調(diào)整范圍也視為經(jīng)濟法的調(diào)整對象。 （1）經(jīng)濟法調(diào)整生產(chǎn)領(lǐng)域的經(jīng)濟關(guān)系； （2）經(jīng)濟法調(diào)整社會組織之間的經(jīng)濟關(guān)系； （3）經(jīng)濟法調(diào)整社會組織之間在生產(chǎn)領(lǐng)域中的經(jīng)濟關(guān)系； （4）經(jīng)濟法調(diào)整國民經(jīng)濟管理和各種經(jīng)濟組織在經(jīng)濟活動中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系； （5）經(jīng)濟法調(diào)整國民經(jīng)濟管理和生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系； （6）經(jīng)濟法調(diào)整國家機關(guān)、企事業(yè)單位和其他社會組織內(nèi)部及其相互之間以及它們與公民之間在經(jīng)濟活動中所發(fā)生的社會關(guān)系； （7）經(jīng)濟法調(diào)整經(jīng)濟管理關(guān)系以及與經(jīng)濟管理關(guān)系密切聯(lián)系的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系； （8）經(jīng)濟法調(diào)整經(jīng)濟管理和經(jīng)濟協(xié)作過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。 3、“小”，即認為經(jīng)濟法調(diào)整、也只調(diào)整同國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟相關(guān)的國家經(jīng)濟管理關(guān)系或經(jīng)濟管理關(guān)系。因其所揭示的經(jīng)濟法調(diào)整對象的范圍較小，故謂之“小”。 （1）經(jīng)濟法調(diào)整“經(jīng)濟管理關(guān)系”，包括宏觀經(jīng)濟管理關(guān)系和微觀經(jīng)濟管理關(guān)系； （2）經(jīng)濟法調(diào)整同國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟相關(guān)的“國家經(jīng)濟管理關(guān)系”。 4、“無”，即經(jīng)濟法并無特有的調(diào)整對象，人們所謂經(jīng)濟法的調(diào)整對象其實都是其他部門法的調(diào)整對象。這種觀點的實質(zhì)是否認經(jīng)濟法是獨立的部門法。 （1）綜合經(jīng)濟法：具體社會經(jīng)濟關(guān)系——可分為三類：一是平等的社會經(jīng)濟關(guān)系；二是行政管理性的具體社會經(jīng)濟關(guān)系；三是勞動的具體社會經(jīng)濟關(guān)系。 （2）學(xué)科經(jīng)濟法：無 （3）經(jīng)濟行政法：國家在組織和管理國民經(jīng)濟的活動中，與社會組織和公民之間形成的具有隸屬性特征的經(jīng)濟管理關(guān)系。 5、評價 （1）功績：開創(chuàng)了中國經(jīng)濟法學(xué)從無到有的局面，奠定了經(jīng)濟法的法學(xué)學(xué)科地位，形成了中國經(jīng)濟法的教學(xué)體系和后備力量培養(yǎng)體系，對中國立法、司法及社會各階層的法律施用產(chǎn)生了重要的影響力。 （2）缺陷 ①學(xué)術(shù)營養(yǎng)的主要成分來自前蘇聯(lián)法學(xué)界對經(jīng)濟法的認識，就連分歧的派別和各種主張的學(xué)術(shù)脈絡(luò)，也和前蘇聯(lián)幾無差別； ②強調(diào)國家對經(jīng)濟的管理職能，具有濃厚的行政主導(dǎo)色彩，舊體制及舊體制下的思維定式的痕跡十分明顯； ③重視計劃貶低市場，賦予計劃法以龍頭的地位，而對于市場秩序之核心的競爭法則予以淡化； ④對市場經(jīng)濟國家經(jīng)濟法的理論與實踐極少予以關(guān)注； ⑤研究方法基本上屬于注釋法學(xué)和服務(wù)法學(xué)。 （二）1992年以后的觀點 1、“協(xié)調(diào)經(jīng)濟關(guān)系說”認為經(jīng)濟法的調(diào)整對象是在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系，簡稱為國家經(jīng)濟協(xié)調(diào)關(guān)系，具體包括企業(yè)組織管理關(guān)系、市場管理關(guān)系、宏觀調(diào)控關(guān)系和社會保障關(guān)系。 2、“國家調(diào)節(jié)關(guān)系說”認為經(jīng)濟法的調(diào)整對象是國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)（管理）關(guān)系，具體包括市場規(guī)制關(guān)系、國家投資經(jīng)營關(guān)系和宏觀調(diào)控關(guān)系。 3、“需要國家干預(yù)說”認為經(jīng)濟法的調(diào)整對象是需要由國家干預(yù)的經(jīng)濟關(guān)系，具體包括市場主體調(diào)控關(guān)系、市場秩序調(diào)控關(guān)系、宏觀調(diào)控和可持續(xù)發(fā)展保障關(guān)系以及社會分配關(guān)系。 4、“社會公共性說”認為經(jīng)濟法的調(diào)整對象是經(jīng)濟管理關(guān)系，具體包括市場管理關(guān)系、宏觀經(jīng)濟管理關(guān)系和對外經(jīng)濟管理關(guān)系。 5、“意志經(jīng)濟關(guān)系說”認為經(jīng)濟法的調(diào)整對象是經(jīng)濟管理關(guān)系、維護公平競爭關(guān)系、組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關(guān)系。 四、經(jīng)濟法的本質(zhì)和特征 （一）經(jīng)濟法的本質(zhì) 1、經(jīng)濟法是平衡協(xié)調(diào)法 2、經(jīng)濟法是社會本位法 3、經(jīng)濟法是系統(tǒng)、綜合調(diào)整法 4、經(jīng)濟法是經(jīng)濟集中與經(jīng)濟民主對立統(tǒng)一的法 5、經(jīng)濟法是“以公為主、公私兼顧”的法 （二）經(jīng)濟法的特征 1、經(jīng)濟性或?qū)I(yè)性 2、政策性 3、政府主導(dǎo)性（或行政主導(dǎo)性） 4、綜合性 閱讀書目： 1、潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第46-78頁。 2、漆多俊 《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》（第三版），武漢大學(xué)出版社2000年版，第79-150頁。 3、李昌麒 《經(jīng)濟法學(xué)》中國政法大學(xué)出版社1999年版，第48-72頁。 4、楊紫烜 《經(jīng)濟法》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第23-35頁。 復(fù)習(xí)思考題 1、經(jīng)濟法學(xué)界關(guān)于經(jīng)濟法概念的表述或定義主要有哪些？ 2、否定經(jīng)濟法作為法的部門和學(xué)科的主要觀點有哪幾種？ 3、經(jīng)濟法的調(diào)整對象和范圍如何？ 第三章 經(jīng)濟法的地位和體系 教學(xué)目標與要求 了解經(jīng)濟法的法律地位及與相關(guān)法的關(guān)系，經(jīng)濟法的淵源，掌握其體系的結(jié)構(gòu)和意義。 重點、難點 經(jīng)濟法是否是獨立部門法的緣由 經(jīng)濟法與民法、行政法的關(guān)系 經(jīng)濟法的體系結(jié)構(gòu) 一、經(jīng)濟法的地位 （一）經(jīng)濟法是一個獨立的法律部門 1、傳統(tǒng)的部門法劃分標準或依據(jù) （存在什么問題？） 2、新近提出的標準或依據(jù) （1）經(jīng)濟法成為各國立法體系中獨立法律部門的前提條件有兩個 ①國家在事實上已擔(dān)負起經(jīng)濟調(diào)節(jié)職能，調(diào)節(jié)和影響著國民經(jīng)濟的結(jié)構(gòu)和運行，以國家為一方主體而發(fā)生的國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系發(fā)達。 ②國家法制、特別是經(jīng)濟法制比較健全，重視并實際運用法律手段調(diào)節(jié)管理經(jīng)濟。 （2）按照主客觀一致、以主觀為主導(dǎo)的指導(dǎo)思想來確定法律部門劃分的標準 （二）經(jīng)濟法與相關(guān)法的關(guān)系 1、經(jīng)濟法與民商法 （1）聯(lián)系 ①客觀上共同執(zhí)行著保障社會經(jīng)濟正常有序運行的使命 ②調(diào)整對象上有交叉 （2）區(qū)別 ①立法主旨不同：前者以國家和社會總體經(jīng)濟效益為本位，后者以個人權(quán)利為本位。 ②調(diào)整對象不同：A．內(nèi)容性質(zhì)不同：后者等價有償，前者不必；B．形式不同：后者自愿、協(xié)商，前者不必。 ③基本任務(wù)不同：前者是保障國家調(diào)節(jié)，促進社會經(jīng)濟協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展，后者保障民間主體在平等的經(jīng)濟交往中的正當權(quán)益，維護正常的經(jīng)濟秩序。 ④調(diào)整原則不同：前者為兼顧各方經(jīng)濟利益、維護社會經(jīng)濟總體效益，后者為平等、自愿、公平、誠信 ⑤調(diào)整方法不同：前者為提倡性規(guī)范與必要的強行性規(guī)范相結(jié)合，在法律后果上制裁與獎勵相結(jié)合，后者以任意性規(guī)范為主，輔之以強行性規(guī)范，對法律后果主要采取等價補償方式。 2、經(jīng)濟法與行政法 （1）聯(lián)系 ①從廣義上說，都是一種經(jīng)濟管理關(guān)系。 ②國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主管機關(guān)，大量和主要的是國家有關(guān)行政機關(guān) ③國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)所采取的方式有許多類似或甚至同時就是行政管理方式，在微觀經(jīng)濟領(lǐng)域的管理活動，它們同時就是行政管理活動。 ④在調(diào)整對象方面也存在交叉現(xiàn)象。 （2）區(qū)別 ①管理的目的、任務(wù)不同：一般行政管理在于保障國家各級行政機關(guān)的行政活動正常進行，以維護政治、治安及其他社會秩序。國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)，則通過國家對社會經(jīng)濟生活的干預(yù)、參與或促導(dǎo)，影響社會經(jīng)濟的運行，保障和促進社會經(jīng)濟按照國家預(yù)期的目標和途徑發(fā)展。 ②管理原則不同：前者強調(diào)兼顧各方經(jīng)濟利益，注重社會經(jīng)濟總體效益；后者貫徹命令與服從原則或民主集中制原則。 ③側(cè)重的角度不同：前者主要是從國民經(jīng)濟的總體和宏觀角度，后者主要是微觀管理。 ④管理主體不同：后者為國家行政管理機關(guān)，前者則不限于此，還包括國家權(quán)力機關(guān)。 ⑤管理方式和手段不同：一般行政管理主要采取行政命令式直接管理。國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)，則需要從總體和宏觀上掌握國民經(jīng)濟運行狀況和變化趨勢，遵循客觀經(jīng)濟規(guī)律，運用強制方式排除對價值規(guī)律和市場調(diào)節(jié)機制作用的障礙；或者由國家直接參與經(jīng)濟活動；或者運用計劃、經(jīng)濟政策和經(jīng)濟杠桿對經(jīng)濟進行宏觀調(diào)控，以促導(dǎo)經(jīng)濟運行。 ⑥管理內(nèi)容與深度不同：前者只涉及經(jīng)濟領(lǐng)域，后者包括非經(jīng)濟領(lǐng)域；對于共同涉及的經(jīng)濟領(lǐng)域，前者比后者更全面、深入。 3、經(jīng)濟法與環(huán)境資源法 經(jīng)濟法側(cè)重對自然資源和能源開發(fā)、利用宏觀方面的規(guī)劃和配置；環(huán)境資源法側(cè)重經(jīng)濟發(fā)展對環(huán)境所造成的影響和各種具體環(huán)境保護法律制度。 4、經(jīng)濟法與國際經(jīng)濟法 國內(nèi)經(jīng)濟法應(yīng)當考慮國際經(jīng)濟法的規(guī)定，并盡量同其協(xié)調(diào)一致；而國際經(jīng)濟法也應(yīng)當考慮和尊重各國經(jīng)濟法的規(guī)定。 5、經(jīng)濟法與勞動法 經(jīng)濟法側(cè)重宏觀勞動政策的規(guī)定，勞動法側(cè)重微觀領(lǐng)域的勞動關(guān)系的處理和勞動管理的規(guī)定。 二、經(jīng)濟法的淵源 1、法的淵源有實質(zhì)淵源和形式淵源之分 2、實質(zhì)淵源即體現(xiàn)誰的意志 3、形式淵源即法的表現(xiàn)形式，在法學(xué)論著中常常使用。有制定法和非制定法之分。 （1）制定法 （2）非制定法 三、經(jīng)濟法的體系 （一）什么是經(jīng)濟法的體系 1、是由多層次的、門類齊全的經(jīng)濟法部門組成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。 2、構(gòu)造經(jīng)濟法的體系，應(yīng)當在經(jīng)濟法調(diào)整的范圍內(nèi)，符合經(jīng)濟的內(nèi)在邏輯來進行，盡可能的減少重合缺漏，做到結(jié)構(gòu)清晰。 3、構(gòu)建一個科學(xué)的經(jīng)濟法體系，對于深化經(jīng)濟法自身的認識和發(fā)展，概覽經(jīng)濟法的外在全貌，把握經(jīng)濟法的內(nèi)在構(gòu)成要素，理清經(jīng)濟法與相關(guān)法律部門的關(guān)系，確立經(jīng)濟法的部門法地位，乃至完善整個法律體系，都具有重要的意義。 4、與相關(guān)概念的區(qū)別 （1）經(jīng)濟法體系與經(jīng)濟法學(xué)體系 （2）經(jīng)濟法體系與經(jīng)濟立法體系 （二）經(jīng)濟法體系結(jié)構(gòu) 1、楊紫烜認為經(jīng)濟法體系包括企業(yè)組織管理法、市場管理法、宏觀調(diào)控法和社會保障法。 2、李昌麒認為經(jīng)濟法體系包括市場主體調(diào)控法、市場秩序調(diào)控法、宏觀調(diào)控和可持續(xù)發(fā)展保障法以及社會分配法。 3、漆多俊認為經(jīng)濟法體系包括包括市場規(guī)制法、國家投資經(jīng)營法和宏觀調(diào)控法。 4、王寶樹認為經(jīng)濟法體系包括市場管理法、宏觀經(jīng)濟管理法和對外經(jīng)濟管理法。 5、史際春認為經(jīng)濟法體系包括經(jīng)濟組織法、經(jīng)濟管理法和經(jīng)濟活動法。 閱讀書目： 1、潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第79-98頁。 2、漆多俊 《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》（第三版），武漢大學(xué)出版社2000年版，第67-78、238-256頁。 3、楊紫烜 《經(jīng)濟法》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第36-57頁。 4、程信和 《經(jīng)濟法與政府經(jīng)濟管理》廣東高等教育出版社2000年版，第59-68頁。 復(fù)習(xí)思考題 1、經(jīng)濟法與民商法的關(guān)系如何？ 2、經(jīng)濟法與行政法的關(guān)系如何？ 3、傳統(tǒng)法律部門劃分理論的要點有哪些？如何理解它對當代法發(fā)展，尤其是經(jīng)濟法和勞動法等社會法現(xiàn)象的不適應(yīng)性？ 4、如何理解經(jīng)濟法是我國社會主義法律體系中的一個部門法？將其作為一個法律部門的意義何在？ 第四章 經(jīng)濟法的制定和實施 教學(xué)目標與要求 了解經(jīng)濟法制定和實施的現(xiàn)狀，經(jīng)濟法制定的基本經(jīng)驗和強化經(jīng)濟法實施的對策；掌握經(jīng)濟法制定和實施的概念。 重點、難點 經(jīng)濟法制定的概念 經(jīng)濟法實施的概念 一、經(jīng)濟法的制定 1、經(jīng)濟法的制定是指國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定經(jīng)濟法律規(guī)范的活動。 國家機關(guān)有廣義、狹義之分 2、注意區(qū)分經(jīng)濟法的制定與經(jīng)濟法的立法、經(jīng)濟立法 （1）經(jīng)濟法的立法包括經(jīng)濟法的制定和經(jīng)濟法的認可 （2）經(jīng)濟立法不僅包括經(jīng)濟法的立法，還包括其他經(jīng)濟立法 3、在主觀上應(yīng)追求經(jīng)濟法的高位階立法 4、經(jīng)濟法制定的現(xiàn)狀和基本經(jīng)驗 （1）現(xiàn)狀 （2）基本經(jīng)驗 ①要有計劃、有步驟的進行； ②要立足現(xiàn)實，面向未來； ③要加快步伐，提高質(zhì)量； ④要大膽吸收和借鑒國外的立法成果和經(jīng)驗。 二、經(jīng)濟法的實施 1、經(jīng)濟法的實施是指經(jīng)濟法主體實現(xiàn)經(jīng)濟法律規(guī)范的活動。 2、包括經(jīng)濟守法、經(jīng)濟執(zhí)法和經(jīng)濟司法。 3、經(jīng)濟法實施的障礙 （1）經(jīng)濟法實施機構(gòu)不獨立； （2）經(jīng)濟法實施機構(gòu)之間的分工不科學(xué)； （3）經(jīng)濟法實施缺乏完善的程序； （4）經(jīng)濟法實施人員素質(zhì)不高； （5）對經(jīng)濟法實施的監(jiān)督不力。 4、經(jīng)濟法實施的完善 （1）保證實施機構(gòu)的獨立性； （2）建立科學(xué)的分工制度； （3）完善經(jīng)濟法實施程序； （4）提高經(jīng)濟法實施人員的素質(zhì)； （5）加強經(jīng)濟法實施的監(jiān)督。 閱讀書目 1、潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第99-112頁。 2、漆多俊 《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》（第三版），武漢大學(xué)出版社2000年版，第385-406頁。 3、楊紫烜 《經(jīng)濟法》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第62-70頁。 復(fù)習(xí)思考題 1、我國經(jīng)濟法的制定應(yīng)當注意哪些問題？ 2、經(jīng)濟法實施有哪些障礙以及如何完善經(jīng)濟法的實施？ 第二編 經(jīng)濟法主體 第五章 經(jīng)濟法主體一般原理 第六章 經(jīng)濟管理主體 第七章 企業(yè) 第八章 特殊企業(yè) 第五章 經(jīng)濟法主體一般原理 教學(xué)目標與要求 了解經(jīng)濟法主體的涵義，掌握經(jīng)濟法主體資格的取得、經(jīng)濟法主體的責(zé)任制度，理解經(jīng)濟法主體的體系結(jié)構(gòu)。 重點、難點 經(jīng)濟法主體的體系結(jié)構(gòu) 經(jīng)濟法主體資格的取得 經(jīng)濟法主體的責(zé)任制度 一、什么是經(jīng)濟法主體 （一）經(jīng)濟法律關(guān)系 1、概念：由經(jīng)濟法部門所規(guī)定和保障的權(quán)利（力）義務(wù)關(guān)系。 2、種類：經(jīng)濟管理法律關(guān)系、競爭法律關(guān)系、組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作法律關(guān)系。 3、構(gòu)成要素 （1）主體（具體見后面內(nèi)容，此略） （2）客體：是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體的權(quán)利（力）義務(wù)所指向的對象。 （3）內(nèi)容：是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利（力）和承擔(dān)的義務(wù)與職責(zé)，包括經(jīng)濟職權(quán)和職責(zé)，所有權(quán)和其他物權(quán)，其他權(quán)利（力）義務(wù)。 （二）經(jīng)濟法主體 1、經(jīng)濟法主體有兩個基本涵義，或同時表達兩個概念。 （1）經(jīng)濟法律關(guān)系的主體（參加者） （2）根據(jù)經(jīng)濟法的主體制度成立的主體 2、注意不要混淆這兩個概念 （1）凡依某部門法的規(guī)定或制度取得合法資格的主體，都可參加包括經(jīng)濟法律關(guān)系在內(nèi)的任一法律關(guān)系，成為該法律關(guān)系的主體。 （2）直接表達更利于區(qū)分 （三）經(jīng)濟法主體的立法規(guī)定 1、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體范圍非常廣泛，但這些主體多數(shù)不是根據(jù)經(jīng)濟法設(shè)立的，其中只有少數(shù)幾種是根據(jù)經(jīng)濟法的主體制度設(shè)立的。 2、經(jīng)濟法的主體制度，包括規(guī)范公有制及其主導(dǎo)的經(jīng)濟組織的地位及其內(nèi)外部組織關(guān)系的國有企業(yè)法、合作制暨集體所有制組織法、公司法、中央銀行法、政策性經(jīng)營或兼有公共管理職能的公司等的特殊企業(yè)法或特殊經(jīng)濟組織法以及經(jīng)濟性行業(yè)組織法。 二、經(jīng)濟法主體的體系結(jié)構(gòu) （一）經(jīng)濟法主體的地位 1、經(jīng)濟法的決策主體 （1）根據(jù)我國憲法和有關(guān)法律規(guī)定，在經(jīng)濟法律關(guān)系中享有決策權(quán)的社會實體。 （2）主要是指各級國家權(quán)力機關(guān)和企事業(yè)單位，兩者享有和行使的決策權(quán)分別由法律或章程規(guī)定。 （3）可以分為最高決策主體、地方各級決策主體和基層決策主體。 （4）在經(jīng)濟法主體結(jié)構(gòu)體系中的決策主體，主要還是指國家各級權(quán)力機關(guān)。 2、經(jīng)濟法的經(jīng)濟管理主體 （1）根據(jù)我國憲法和有關(guān)法律規(guī)定，在經(jīng)濟法律關(guān)系中享有國家經(jīng)濟職權(quán)和企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的社會實體。 （2）主要是指各級行政機關(guān)和企事業(yè)單位。 （3）種類 ①國家經(jīng)濟管理主體 Ⅰ、中央管理主體 Ⅱ、地方各級管理主體 Ⅲ、基層管理主體 ②企業(yè)經(jīng)濟管理主體 3、經(jīng)濟法的生產(chǎn)經(jīng)營主體 （1）根據(jù)憲法和有關(guān)法律規(guī)定,從事生產(chǎn)經(jīng)營或服務(wù)性活動,以營利為目的的社會實體。 （2）主要包括各類企業(yè)、個體經(jīng)營者和承包戶，其主體資格有兩種情況： ①具備法人條件，享有法人資格的企業(yè)法人； ②從事生產(chǎn)經(jīng)營或服務(wù)性活動但不享有法人資格的其他經(jīng)濟實體。它們作為經(jīng)濟法主體，主要從兩方面體現(xiàn)出來： 第一，作為獨立的生產(chǎn)者、經(jīng)營者依法從事各類生產(chǎn)經(jīng)營活動，從自身的經(jīng)營管理以及它們與其他經(jīng)濟組織或其他社會組織而形成的經(jīng)濟法律關(guān)系的一方主體； 第二，國家機關(guān)在進行國家經(jīng)濟管理活動時，以被管理者作為國家機關(guān)在實施經(jīng)濟管理活動中而形成的經(jīng)濟法律關(guān)系的相對人。 4、經(jīng)濟法的消費主體 （1）為了生活消費需要而購買、使用商品或接受服務(wù)，享受消費者權(quán)益的社會實體。 （2）主要是指為了滿足生活消費需要而購買使用商品或接受服務(wù)的自然人和個體社會成員。 5、經(jīng)濟法的監(jiān)督主體 （1）根據(jù)憲法和有關(guān)法律規(guī)定，在社會經(jīng)濟活動和國民經(jīng)濟管理活動中，享有監(jiān)督權(quán)的社會實體。 （2）包括各級國家權(quán)力機關(guān)、國家行政機關(guān)、行使專項監(jiān)督權(quán)的專門機關(guān)、非國家機關(guān)的組織以及人民群眾。 （3）分類 ①權(quán)力監(jiān)督主體 ②行政監(jiān)督主體 一般的行政監(jiān)督主體、專門行政監(jiān)督主體；后者又包括行政監(jiān)察主體、技術(shù)監(jiān)督主體、審計監(jiān)督主體。 ③社會經(jīng)濟監(jiān)督主體 （二）經(jīng)濟法主體資格取得的法律依據(jù) 1、憲法是取得經(jīng)濟法主體資格的根本依據(jù)； 2、有關(guān)國家機構(gòu)的組織法是取得經(jīng)濟法主體資格的重要依據(jù)； 3、有關(guān)法律、特別是經(jīng)濟法律是取得經(jīng)濟法主體資格的基本依據(jù)； 4、有關(guān)行政法規(guī)、特別是專項和綜合性的經(jīng)濟法規(guī)是取得經(jīng)濟法主體資格的主要依據(jù)。 （三）經(jīng)濟法主體資格取得的方式 1、根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定或根據(jù)有關(guān)國家機關(guān)的決定、命令和特別授權(quán)而取得； 2、通過核準登記注冊的方式而取得； 3、進行生產(chǎn)經(jīng)營或服務(wù)性活動的公民個人必須按照法定程序獲準從事某種經(jīng)濟活動，才能取得經(jīng)濟法主體的資格； 4、因主機構(gòu)的設(shè)立，其內(nèi)部組織或分支機構(gòu)派生而取得。 三、經(jīng)濟法主體責(zé)任制度 1、經(jīng)濟法主體責(zé)任是指經(jīng)濟法主體因違反經(jīng)濟法而依法應(yīng)當由經(jīng)濟法主體及其責(zé)任人員承擔(dān)的法律后果。 2、經(jīng)濟法主體責(zé)任的性質(zhì) （1）經(jīng)濟性 （2）社會性 3、種類 （1）一般經(jīng)濟責(zé)任制 （2）特殊經(jīng)濟責(zé)任制 閱讀書目 1、潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第113-123頁。 2、漆多俊 《經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論》（第三版），武漢大學(xué)出版社2000年版，第200-237頁。 3、楊紫烜 《經(jīng)濟法》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第71-96頁。 復(fù)習(xí)思考題 1、試述經(jīng)濟法的主體制度。 2、經(jīng)濟責(zé)任制的概念和意義如何？ 3、經(jīng)濟法主體有哪兩種涵義？ 4、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念如何？ 5、何為經(jīng)濟法律關(guān)系主體？ 6、經(jīng)濟法主體是如何取得主體資格的？ 第六章 經(jīng)濟管理主體 教學(xué)目標與要求 掌握經(jīng)濟管理主體的類別和職能地位，了解相關(guān)立法的協(xié)調(diào)要求。 重點、難點 經(jīng)濟管理主體的類別 經(jīng)濟管理主體的職能（職權(quán)）地位 一、什么是經(jīng)濟管理主體 （一）概念 又稱為經(jīng)濟法管理主體、國家經(jīng)濟管理主體，是指依據(jù)憲法和行政法設(shè)立，由憲法和行政法明確其性質(zhì)、職能、任務(wù)、隸屬關(guān)系等，承擔(dān)決策、協(xié)調(diào)、執(zhí)行、監(jiān)督等經(jīng)濟管理職能的組織或機構(gòu)。 （二）類別 1、政府及其管理部門 （1）中央政府及其宏觀調(diào)控部門和專門經(jīng)濟管理部門 （2）地方各級政府及其宏觀調(diào)控部門和專門經(jīng)濟管理部門 2、各級人民代表大會及其常務(wù)委員會 3、特殊企業(yè) 4、經(jīng)授權(quán)的其他組織 二、經(jīng)濟管理主體的職權(quán) 1、宏觀調(diào)控權(quán)，包括宏觀決策權(quán)和經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)； 2、市場管理權(quán)，包括命令和禁止權(quán)、批準確認與撤銷權(quán)、人事上的任免權(quán)等。 3、經(jīng)濟監(jiān)督權(quán) 4、經(jīng)濟法律規(guī)范的制定權(quán) 閱讀書目 1、潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第124-130頁。 2、楊紫烜 《經(jīng)濟法》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第97-105頁。 3、漆多俊 《經(jīng)濟法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社1998年版，第100-103頁。 復(fù)習(xí)思考題 1、何為經(jīng)濟管理主體？經(jīng)濟管理主體有哪些類別？ 2、應(yīng)當如何認識經(jīng)濟管理主體的職權(quán)和職責(zé)？ 第七章 企業(yè) 教學(xué)目標與要求 了解企業(yè)的法律類別和地位，掌握現(xiàn)代企業(yè)制度的含義、特征，全民所有制工業(yè)企業(yè)的內(nèi)部管理體制、經(jīng)營管理權(quán)的內(nèi)容，市場準入制度的內(nèi)容。 重點、難點 全民所有制工業(yè)企業(yè)的內(nèi)部管理體制 全民所有制工業(yè)企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的內(nèi)容 市場準入制度的內(nèi)容 現(xiàn)代企業(yè)制度的含義、特征 一、企業(yè)概述 （一）什么是企業(yè) 企業(yè)是依法設(shè)立的從事經(jīng)營活動并具有一定法律人格的社會組織 （二）企業(yè)的分類 1、國有企業(yè)（或全民所有制企業(yè)）、集體（所有制）企業(yè)和私營企業(yè) 2、內(nèi)資企業(yè)、外商投資企業(yè)和港澳臺商投資企業(yè) 3、公司企業(yè)、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè) 4、法人企業(yè)和非法人企業(yè) 二、我國企業(yè)的法律形態(tài) 企業(yè)的法律形態(tài)是指依照法律規(guī)定的標準和條件而確立的特定企業(yè)形式。 這種企業(yè)形式由法律直接規(guī)定，具有強制性、規(guī)范性、特定性等特點。 當前，我國為適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展要求，與國際社會的企業(yè)制度相接軌，正在廢棄過去按所有制標準給企業(yè)定型的做法，改按出資、責(zé)任、組織三位一體的法律標準來確立企業(yè)的法律形態(tài)，建立我國現(xiàn)代企業(yè)制度。目前我國的企業(yè)法律形態(tài)主要包括： （一）個人獨資企業(yè) 依法設(shè)立的，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。 （二）合伙企業(yè) 依法設(shè)立的，由兩個或兩個以上合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對其債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。 （三）公司企業(yè)（即公司，略） （四）國有企業(yè)（全民所有制工業(yè)企業(yè)） 1、概念：企業(yè)的資本全部或部分屬于國家所有，并為國家直接或間接控制的法人企業(yè)。 2、特征 （1）國有企業(yè)是國家（政府）投資舉辦的。 （2）國家（政府）經(jīng)由國有資產(chǎn)投資主體對國有企業(yè)擁有全部或控股程度的所有者權(quán)益。 （3）在法律地位上具有法人資格，屬法人企業(yè)。（可以采取公司形式，也可以不采取公司形式。） （4）經(jīng)營目標一般具有社會公益性。 3、國有企業(yè)不同于一般企業(yè)類型，在經(jīng)營領(lǐng)域上涉及有關(guān)國計民生和社會基本事務(wù)方面（如國家安全、國防、尖端技術(shù)、某些特定行業(yè)或特殊產(chǎn)品等），在價格和經(jīng)營方式上也受到更多的限制。當前，我國國有企業(yè)正在進行改革，逐步退出一些競爭性行業(yè)或領(lǐng)域。 4、內(nèi)部管理體制 （1）國有企業(yè)實行廠長（經(jīng)理）負責(zé)制 ①廠長（經(jīng)理）負責(zé)制是指國有企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理由廠長或經(jīng)理全權(quán)負責(zé)，廠長（經(jīng)理）是企業(yè)的法定代表人，在生產(chǎn)經(jīng)營和管理中處于中心地位。 ②廠長的地位 廠長是企業(yè)的法定代表人、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的決策人和指揮人，集決策權(quán)、指揮權(quán)、管理權(quán)于一身。 ③廠長的產(chǎn)生和任期 第一， “兩條途徑，三種辦法，上下結(jié)合，以上為主”。 第二，廠長實行任期制。每屆任期3-5年，可以連任。 ⑤廠長的職權(quán) 第一，依照法律和國務(wù)院規(guī)定，決定或者報請審查批準企業(yè)的各項計劃。 第二，決定企業(yè)行政機構(gòu)的設(shè)置。 第三，提請政府主管部門任免或者聘任、解聘副廠級行政領(lǐng)導(dǎo)干部。法律和國務(wù)院另有規(guī)定的除外。 第四，任免或者聘任、解聘企業(yè)中層行政領(lǐng)導(dǎo)干部。法律另有規(guī)定的除外。 第五，提出工資調(diào)整方案、獎金分配方案和重要的規(guī)章制度，提請職工代表大會審查同意。提出福利基金使用方案和其他有關(guān)職工生活福利的重大事項的建議，提請職工代表大會審議決定。 第六，依法獎懲職工；提請政府主管部門獎懲副廠級行政領(lǐng)導(dǎo)干部。 （2）企業(yè)的民主管理 國有企業(yè)因其國有性質(zhì)，應(yīng)加強民主管理。其主要形式是職工代表大會。 ①職工代表大會是實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)利的機構(gòu)。 ②職工代表大會的職權(quán) 第一，審議建議權(quán)； 第二，審議通過權(quán)； 第三，審議決定權(quán)； 第四，評議、監(jiān)督權(quán)； 第五，選舉、推薦權(quán)。 ③工會是職工代表大會的常設(shè)機構(gòu)，負責(zé)職工代表大會的日常工作。 （3）企業(yè)黨委會的地位和作用 企業(yè)黨組織在企業(yè)中處于核心地位，起政治保障作用，保證、監(jiān)督黨和國家的方針政策在企業(yè)中貫徹執(zhí)行，支持廠長（經(jīng)理）依法行使職權(quán)，依靠職工，引導(dǎo)企業(yè)做好思想政治工作。 5、國有企業(yè)的權(quán)利 （1）生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)； （2）產(chǎn)品、勞務(wù)定價權(quán)； （3）產(chǎn)品銷售權(quán)； （4）物資采購權(quán)； （5）進出口權(quán)； （6）投資決策權(quán)； （7）債券發(fā)行權(quán)； （8）資產(chǎn)處置權(quán)； （9）聯(lián)營、兼并權(quán)； （10）勞動用工權(quán) （11）人事管理權(quán) （12）工資、獎金分配權(quán) （13）內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置權(quán) （14）拒絕攤派權(quán) 2、全民所有制工業(yè)企業(yè)的義務(wù)（略） （1）對國家的義務(wù) （2）對社會的義務(wù) （3）對職工的義務(wù) 案例：新海服裝廠是全民所有制企業(yè)，廠長李某系由政府主管部門委任的廠長。由于不善經(jīng)營管理，導(dǎo)致企業(yè)負債累累。李某又自行任命王某擔(dān)任副廠長，負責(zé)企業(yè)下屬勞動服務(wù)公司的管理。王某因用人不當，在經(jīng)濟交往中被騙，造成公司的重大損失。同時李某認為原廠總會計師張某學(xué)歷偏低，免除了其職務(wù)。李某還調(diào)整廠財務(wù)機構(gòu)人選，任命其兒子擔(dān)任財務(wù)處長。職工對李某的所作所為非常反感，在職代會上提出了很多意見。當職代會審議李某提出的企業(yè)年度計劃和企業(yè)的工資獎金分配方案時，認為計劃和方案不妥，予以否決。職代會同時還做出決議，罷免李某和王某的廠長、副廠長職務(wù)，選出了新廠長接任。 試評析李某在干部問題上的一系列決定以及職代會所產(chǎn)生的決議。 案例：東風(fēng)機器制造廠于1996年3月5日與紅星機械制造廠簽訂了一份合同。合同規(guī)定：紅星廠分兩批供給東風(fēng)廠10臺設(shè)備，每臺價格為1.5萬元，價款共15萬元；東風(fēng)廠于每次提貨時付清價款；任何一方違反合同，均應(yīng)按違約部分標的總價款的5%承擔(dān)違約金。合同簽訂后，當年3月份，紅星廠按合同如期向東風(fēng)廠提供了5臺設(shè)備，東風(fēng)廠也按時交付了7.5萬元錢。但4月份紅星廠沒有交貨，東風(fēng)廠多次催促均沒有結(jié)果。為此，東風(fēng)廠向法院起訴，要求紅星廠承擔(dān)違約金，并賠償該廠因停工等待設(shè)備所造成的損失。 經(jīng)調(diào)查了解，紅星廠是國有企業(yè)，該廠之所以沒能按合同規(guī)定如期交貨，是因為其上級主管機關(guān)認為紅星廠未經(jīng)批準，就擅自降低產(chǎn)品的價格，導(dǎo)致國家利益損失，所以簽訂的合同無效。 試評析紅星廠作為全民所有制企業(yè)，其權(quán)利與政府主管部門的關(guān)系。 （五）股份合作企業(yè) 1、企業(yè)全部資本劃分為等額股份、以企業(yè)職工出資為主或者全部由企業(yè)職工出資構(gòu)成企業(yè)法人財產(chǎn)，企業(yè)職工股東合作勞動、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險、民主管理，按勞分配和按股分紅相結(jié)合的企業(yè)法人。 2、特征 （1）資本聯(lián)合和勞動聯(lián)合有機結(jié)合起來，是人合性與資合性兼?zhèn)涞钠髽I(yè)。 （2）實行民主管理，職工享有平等權(quán)利，表決企業(yè)重大事項實行一人一票制。 （3）實行按勞分配與按股分紅相結(jié)合。 （4）具有法人資格。 3、股權(quán)結(jié)構(gòu) （1）主要設(shè)職工個人股和職工集體股； （2）職工個人股和職工集體股應(yīng)在總股本中占大多數(shù)；在一定條件下，還可設(shè)國家股和法人股。 4、組織制度 （1）權(quán)力機構(gòu)為職工股東大會；實行一人一票的表決制度。 （2）可設(shè)或不設(shè)董事會。 （3）由職工股東大會決定是否設(shè)置監(jiān)事會。 5、分配制度 實行按勞分配與按股分紅相結(jié)合的分配方式 三、市場準入制度 （一）市場準入與市場準入制度 1、市場準入 （1）市場準入是企業(yè)或其他主體進入某領(lǐng)域或地方的市場從事活動施加限制或禁止的規(guī)制或制度。 （2）特征 ①市場準入是一種進入特定市場法律或政策壁壘，形成壁壘的主體主要是政府； ②市場準入具有消極性； ③市場準入具有“門檻性”，主要集中于進入特定市場時的規(guī)制。 2、市場準入制度：調(diào)整市場準入過程中形成的社會關(guān)系的有關(guān)法律規(guī)范。 （二）市場準入的方法 1、許可或?qū)徟? （1）行為許可和資格許可 （2）一般許可和特殊許可 （3）無附加義務(wù)的許可和附加義務(wù)的許可 （4）排他性許可和非排他性許可 （5）其他許可方法 2、標準 （1）有關(guān)機關(guān)或團體制定某種標準，達不到最低的強制性標準，就無法進入特定領(lǐng)域或地區(qū)從事經(jīng)營活動，從而構(gòu)成市場準入。 （2）市場準入的許可和標準的區(qū)分是相對的 （3）在市場準入設(shè)定和實施過程中，標準可與許可結(jié)合運用。 3、行業(yè)管理 4、立法特許 5、對企業(yè)結(jié)合的控制 （三）市場準入的適用范圍和方法 1、自然壟斷產(chǎn)業(yè)和公用事業(yè)，采用特許方式準入； 2、涉及國家安全、社會公共安全的行業(yè)，采用國家壟斷或由立法特許的特殊國有企業(yè)經(jīng)營； 3、特殊商品的生產(chǎn)、銷售，采取特許經(jīng)營或國家壟斷的市場準入方法； 4、涉及公共利益、社會穩(wěn)定或相關(guān)使用者利益的產(chǎn)業(yè)，采取標準核定或許可證方式實行準入； 5、涉及消費者保護和公共安全的專業(yè)服務(wù)的資格準入，采取資格考試核準的方式； 6、涉及自然資源和環(huán)境保護的產(chǎn)業(yè)，采用制定標準和許可證的準入方式； 7、涉及生產(chǎn)者安全或公眾安全的產(chǎn)業(yè)實行嚴格的安全標準和核準的準入方式； 8、涉及衛(wèi)生和健康的產(chǎn)業(yè)用制定標準并實行認證和標簽、目錄公示等方式準入； 9、其他消費者保護等所必要的市場準入領(lǐng)域運用標準制定和認證的方式準入； 10、對于其他競爭性產(chǎn)業(yè)中的規(guī)模經(jīng)濟明顯的產(chǎn)業(yè)，只進行規(guī)模經(jīng)濟標準的和安全質(zhì)量規(guī)制、環(huán)境保護等的市場準入； 11、外商投資的市場準入方式以許可制與登記制相結(jié)合。 四、企業(yè)登記管理 （一）企業(yè)設(shè)立的立法原則 1、許可主義 2、準則主義 3、特許主義 4、自由主義 （二）企業(yè)設(shè)立的條件 1、有自己的名稱； 2、制定章程； 3、有符合規(guī)定的資本或與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的資金； 4、有符合法律規(guī)定的組織機構(gòu)和從業(yè)人員； 5、有與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營場所和設(shè)施。 （三）企業(yè)登記管理制度 1、概述 （1）企業(yè)登記從理論上說可分為企業(yè)法人登記和營業(yè)登記。 （2）我國現(xiàn)行的做法是將這兩種登記結(jié)合在一起進行的。 （3）將企業(yè)法人登記和營業(yè)登記分開有利于完善我國的企業(yè)法人登記管理制度。 2、企業(yè)登記管轄 （1）我國的企業(yè)登記主管機關(guān)是國家工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局。 （2）企業(yè)登記包括設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。 3、企業(yè)登記事項 注意企業(yè)登記的主要事項（共12項），企業(yè)變更與終止也需進行相應(yīng)的登記。 4、企業(yè)設(shè)立登記 （1）申請企業(yè)設(shè)立登記，需要提交的材料包括： ①登記申請書 ②企業(yè)章程 ③企業(yè)主要負責(zé)人的身份證明 ④其他有關(guān)證明文件 （2）登記機關(guān)應(yīng)在受理申請后30日內(nèi)，作出核準登記或不予登記的決定。 （3）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為企業(yè)成立的日期。 5、企業(yè)名稱預(yù)先核準 （1）對公司、非公司企業(yè)名稱預(yù)先核準的要求不同。 （2）公司、非公司企業(yè)預(yù)先登記的名稱保留期不同（6個月、1年） 6、企業(yè)的變更和終止 （1）注意企業(yè)變更的情況和終止的原因 （2）企業(yè)變更登記和注銷登記 五、現(xiàn)代企業(yè)制度和企業(yè)法 （一）現(xiàn)代企業(yè)制度 1、適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展要求，隨著生產(chǎn)社會化的進程而形成的有關(guān)企業(yè)的各種體制和機制的總稱。 2、構(gòu)成現(xiàn)代企業(yè)制度的要素 （1）企業(yè)法人制度 （2）有限責(zé)任制度 （3）科學(xué)的組織制度 3、特征 （1）產(chǎn)權(quán)清晰——產(chǎn)權(quán)關(guān)系明確、清楚 （2）權(quán)責(zé)明確——國家和企業(yè)的權(quán)利、責(zé)任界定清楚 （3）政企分開——政企職責(zé)分開，政府行為與市場行為分開 （4）管理科學(xué)——科學(xué)的組織制度、管理制度和經(jīng)營管理水平 4、從法律關(guān)系的角度看，現(xiàn)代企業(yè)制度表現(xiàn)為實質(zhì)和形式兩方面 （1）從實質(zhì)方面看，必須具備以下要素 ①所有者支配，即企業(yè)切實為其投資者所控制、并服從其意志和利益進行運作。 ②企業(yè)及其資本經(jīng)營的市場化、契約化，使所有者得以從供略大于求的勞動力市場上自由挑選合宜的市場經(jīng)營者，從而保證企業(yè)的有效經(jīng)營管理及其投資的保值增值。 ③對于國有企業(yè)或由公有制主體主導(dǎo)的企業(yè)來說，要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，還需具備第三個要素——國家要有一套高效廉潔的文官制度。 （2）形式方面，合伙企業(yè)、公司、合作制或集體所有制企業(yè)、國有企業(yè)等都可以滿足現(xiàn)代企業(yè)的實質(zhì)要件，成為現(xiàn)代企業(yè)的有效組織形式。 （二）建立現(xiàn)代企業(yè)制度是我國國有企業(yè)的改革方向和目標 （三）企業(yè)法 1、企業(yè)法是規(guī)定企業(yè)的法律地位及調(diào)整其內(nèi)外部關(guān)系的法。 2、企業(yè)法的體系和立法模式 （1）特殊企業(yè)法 （2）普通企業(yè)法 閱讀書目： 1、潘靜成 劉文化《經(jīng)濟法》（第二版），中國人民大學(xué)出版社2005年版，第131-167頁。 2、李昌麒 《經(jīng)濟法學(xué)》中國政法大學(xué)出版社1999年版，第132-208頁。 3、楊紫烜 《經(jīng)濟法》北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，第106-140頁。 4、? 程信和 《經(jīng)濟法與政府經(jīng)濟管理》廣東高等教育出版社2000年版，第179-186、230-251頁。 5、 《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《個人獨資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》、《關(guān)于劃分企業(yè)登記注冊類型的規(guī)定》 復(fù)習(xí)思考題 1、企業(yè)的概念和分類如何？ 2、何為國有企業(yè)？ 3、我國國有企業(yè)的內(nèi)部管理體制有何特點？ 4、我國股份合作制企業(yè)有和特征？ 5、從法律關(guān)系角度看現(xiàn)代企業(yè)制度有何表現(xiàn)？ 6、如何理解市場準入制度？ 7、企業(yè)設(shè)立的立法原則有哪些？ 8、企業(yè)設(shè)立的條件有哪些？ 第八章 特殊企業(yè) 教學(xué)目標與要求 掌握特殊企業(yè)的類別、功能地位，其經(jīng)營機制和國家管理的特殊性，國有獨資公司組織制度的特殊規(guī)定。 重點、難點 特殊企業(yè)的概念和類別 特殊企業(yè)的功能地位 特殊企業(yè)的經(jīng)營機制和國家管理的特殊性 國有獨資公司組織制度的特殊規(guī)定 一、概述 1、特殊企業(yè)是指依照特別法、專門法規(guī)或行政命令而設(shè)立和運作，相對于一般企業(yè)、公司而言，采取特殊的組織形式和經(jīng)營機制的法人企業(yè)。 2、特殊企業(yè)和普通企業(yè)是以企業(yè)適用法律的性質(zhì)和范圍為標準對企業(yè)所做的最基本分類。 3、迄今為止，我國的特殊企業(yè)都是國有企業(yè)。 4、類別 （1）原則上適用《公司法》和《企業(yè)法》，而主要由行政命令和行政規(guī)章決定設(shè)立和調(diào)整的企業(yè)。 （2）大體上是依專門法設(shè)立和調(diào)整的企業(yè)。 二、特殊企業(yè)的存在領(lǐng)域和經(jīng)營管理 （一）特殊企業(yè)的存在領(lǐng)域 1、政策性經(jīng)營或在經(jīng)營中承擔(dān)一定的政府或公共管理職能的領(lǐng)域； 2、非競爭性的合法壟斷領(lǐng)域； 3、競爭性領(lǐng)域和公用事業(yè)的特許經(jīng)營； 4、國有農(nóng)場、林場、建設(shè)兵團等具有社區(qū)性、地域性、政權(quán)組織性的某些經(jīng)營領(lǐng)域； 5、為完成特殊任務(wù)而設(shè)立的特殊企業(yè)或法人。 （二）特殊企業(yè)的組織和經(jīng)營管理 1、特殊企業(yè)的組織特點 （1）由國家出資或控股的特殊企業(yè)在組織上與政權(quán)體系通常是直接銜接的，銜接的緊密程度則在不同的企業(yè)可能不盡相同。 （2）我國特殊企業(yè)在組織上也有與行政體系直接關(guān)聯(lián)的特點；但我國特殊企業(yè)法制尚不健全，特殊企業(yè)的設(shè)立主要是由國務(wù)院有關(guān)部門和地方政府決定設(shè)立的。 2、特殊企業(yè)的經(jīng)營管理 任何特殊企業(yè)的經(jīng)營都在一定程度上受國家或政府的控制，并依企業(yè)的性質(zhì)、目的、任務(wù)等差異而有不同的側(cè)重。這種控制或直接的規(guī)制包括 （1）營業(yè)規(guī)制 （2）價格控制 （3）經(jīng)營決策和特別財會制度 （4）監(jiān)察制度 三、國有獨資公司 （一）概念 國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 （二）特征 1、國有獨資公司是國有公司，即公司的所有者是國家（國務(wù)院或者地方人民政府）； 2、國有獨資公司是特殊的有限責(zé)任公司； 3、“資”的管理者——國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)； （三）國有獨資公司組織制度的特殊規(guī)定 國有獨資公司組織制度的特殊規(guī)定集中表現(xiàn)在兩方面 1、國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。 （1）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項； （2）但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定； （3）其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。 2、由于國有獨資公司的國有性質(zhì)，應(yīng)加強公司的民主管理，具體表現(xiàn)在 （1）董事會 由于國有獨資公司不設(shè)股東會，董事會的設(shè)置及其權(quán)限具有兩個明顯的特點 ①國有獨資公司的董事會的地位比一般的有限責(zé)任公司的董事會的地位要高，擁有的職權(quán)也大。 董事會的職權(quán)由兩部分組成 第一，行使《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司董事會的所有職權(quán)（第47條）； 第二，行使國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)授權(quán)的部分股東會的職權(quán)（第67、68條） ②董事會成員中必須設(shè)公司職工代表 第一，董事每屆任期不得超過三年； 第二，董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派； 第三，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。 第四，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。 （2）監(jiān)事會 ①國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人； ②其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 ③監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生； ④監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定； ⑤監(jiān)事會行使本法第54條第（1）項至第（3）項規(guī)定的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。 （3）董事、經(jīng)理的義務(wù) 國有獨資公司的董事長、副董事長、董事