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1、第二章：公司法 公司和公司法概述 公司法的基本制度 有限責任公司 股份有限公司 公司的合并、分立、解散與清算 第一節(jié) ： 公司和公司法概述 公司概述 公司法概述 一、公司概述 公司的概念及特征 公司是依法設立的、以營利為目的、由股東 投資而設立的企業(yè)法人 。具有如下特征： 法人性 營利性 社團性 一、公司概述 公司的種類 1 公司的學理分類 按照公司的對外信用基礎的不同，將公司分為人合公司、資 合公司和人資兼合公司 按照公司資本籌集和出資轉(zhuǎn)讓方式，將公司分為封閉式公司 和開放式公司 按照公司的控制或依附關系，將公司分為母公司和子公司。 按

2、照公司的內(nèi)部管轄不同，將公司分為總公司和分公司 按照公司的國籍不同，將公司分為本國公司、外國公司和跨 國公司 一、公司概述 2 公司的法律分類 無限公司 有限責任公司 兩合公司 股份公司 股份兩合公司 我國 公司法 規(guī)定的公司只有兩種形式， 即有限責任公司和股份有限公司 二、公司法概述 公司法的概念和特征 公司法是調(diào)整公司在設立、組織活動、解散 終止過程中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總 稱。具有如下特征： 公司法是組織法和行為法的結(jié)合 公司法是實體法和程序法的結(jié)合 公司法是強制性規(guī)范和任意性規(guī)范的結(jié)合 公司法是具有一定國際性的國內(nèi)法 第二節(jié)：公司法

3、的基本制度 公司的設立 公司的名稱和住所 公司的章程 公司的權(quán)利能力與行為能力 公司的資本制度 公司人格 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義 務 一、公司的設立 1公司設立的概念 2公司的設立與成立 3公司設立的立法體例 自由設立主義 特許設立主義 核準主義 準則主義 我國 公司法 對于有限責任公司和股份有限公司的設立， 原則上采用準則主義。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報 經(jīng)批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續(xù) 二、公司的名稱和住所 1 公司的名稱 公司的名稱是公司的標志，意在表明公司的法律性質(zhì)和公司 享有依法核準的名稱獨占權(quán)

4、。根據(jù)我國 公司法 和 企業(yè) 名稱登記管理規(guī)定 的規(guī)定，我國公司的名稱應由幾部分組 成：公司注冊機關所在地的行政區(qū)劃，除全國性公司和外商 投資公司由國家工商行政管理局核準外，一般公司的名稱前 應冠以企業(yè)所在地的省、市、縣行政區(qū)劃名稱；商號，一個 公司與其他公司相區(qū)別的文字符號；公司所屬行業(yè)或經(jīng)營特 點，公司的主要營業(yè)性質(zhì)或范圍；公司的類別，公司名稱中 應標明“有限責任公司”或“股份有限公司”的字樣。 二、公司的名稱和住所 2 公司的住所 我國 公司法 第 10條規(guī)定：“公司以其主 要辦事機構(gòu)所在地為住所”。公司的住所是 公司生產(chǎn)經(jīng)營活動的中心，要載入公司的章 程，并進行登記

5、，以確定對公司的管轄。公 司的住所確定以后，就明確了工商行政管理 部門管理、監(jiān)督的歸屬；征納稅收的歸屬； 訴訟、審判的管轄和收受法律文書送達的處 所。 三、公司的章程 1 公司章程的概念 公司章程是公司股東或發(fā)起人依法制定的，規(guī)定有 關公司組織及其行為的基本規(guī)則的書面法律文件。 2 公司章程的內(nèi)容 公司章程的內(nèi)容，指公司章程的記載事項。在公司 法理論上，記載事項可以分為三種類別絕對必要記 載事項、相對必要記載事項和任意記載事項 三、公司的章程 3 公司章程的變更 我國 公司法 規(guī)定，公司可以修改章程， 但是必須符合法定程序：有限責任公司修改 公司章程，必須由股

6、東會決議，經(jīng)代表 2 3 以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改 公司章程，必須由股東大會決議，經(jīng)出席股 東大會的股東所持表決權(quán)的 2 3以上通過 四、公司的權(quán)利能力與行為能力 1 公司的權(quán)利能力 公司的權(quán)利能力是指公司依法享有權(quán)利和承 擔義務的資格。因其與自然人的本質(zhì)差異決 定了公司權(quán)利能力的特殊性 本身性質(zhì)的限制 法律規(guī)定的限制 經(jīng)營范圍的限制 四、公司的權(quán)利能力與行為能力 2 公司的行為能力 公司的行為能力是指公司在法律規(guī)定的范圍 內(nèi)， 通過自己的意思獨立進行經(jīng)營活動，取得權(quán)利和 承擔義務的一種資格或能力。具有以下特點： 公司的行為能力與公司的權(quán)利能力在

7、時間上具有 一致性 公司的行為能力與公司的權(quán)利能力在范圍上具有 同樣性 公司的行為能力的行使通過公司機關來實現(xiàn) 五、公司的資本制度 1 公司資本的概念 公司資本，又稱股本或股份資本，是指公司 成立時章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn) 總額 ,主要體現(xiàn)為以下幾種形態(tài)： 注冊資本 實繳資本 認繳資本 授權(quán)資本 五、公司的資本制度 2 外國公司法的資本制度 法定資本制 授權(quán)資本制 折衷資本制 3 我國公司法的資本制度 1993年我國 公司法 采用的公司資本制度為法定資本制 2005年我國 公司法 基本確立了折衷資本制 ，一人有 限責任公司

8、及募集設立的股份有限公司仍適用法定資本制 五、公司的資本制度 4 公司資本的構(gòu)成 貨幣出資 實物出資 知識產(chǎn)權(quán)出資 六、公司人格 1 公司人格的含義 公司人格，是指公司在法律上獨立享有權(quán)利 和承擔義務的主體資格。公司人格具有以下 法律特征 公司是獨立于其股東的法律實體 公司具有獨立的權(quán)利能力和行為能力 公司財產(chǎn)與其股東的財產(chǎn)相分離 公司的獨立責任與股東的有限責任 六、公司人格 2 公司法人格否認制度 人格否認的含義 具有獨立人格的公司法人，在其人格被濫用， 并因而使債權(quán)人利益或社會公眾利益受到損 害的情形下，法院基于公平正義的理念，否 認公司的獨立

9、人格，讓不當行為人直接面對 公司的債權(quán)人，對公司法人的債務承擔連帶 責任的法律制度。 六、公司人格 人格否認的適用范圍 （ 1）公司資本顯著不足或股東人數(shù)低于法律要 求； （ 2）利用公司人格規(guī)避法律義務或合同義務及 其他債權(quán)債務； （ 3）公司法人與其股東的人格混同； （ 4）股東利用公司法人資格實施欺詐行 （ 5）股東對公司過度操縱規(guī)避法律的行為等 七、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員 的資格和義務 對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格限 制 對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務的 規(guī)定 對公司董事、高級管理人員的禁止行為的規(guī) 定 對股東代表訴訟的規(guī)定 對股東訴訟的

10、規(guī)定 第三節(jié)：有限責任公司 有限責任公司概述 有限責任公司的設立 有限責任公司的資本 有限責任公司的股東 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 有限責任公司的組織機構(gòu) 一人有限責任公司 一、有限責任公司概述 1 有限責任公司的概念 有限責任公司，是指由一定數(shù)額的股東組成，股東以其出資 額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承 擔責任的公司。 2 有限責任公司的特征 股東責任的有限性 人資兩合性 股東數(shù)額的限制性 公司資本和經(jīng)營活動的封閉性 股東出資的非股份性 設立程序和組織機構(gòu)的簡便性 二、有限責任公司的設立 1 有限責任公司的設立條件

11、股東必須在 50人以下 股東出資達到法定資本最低限額三萬元 股東共同制定公司章程 有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的 組織機構(gòu) 有公司住所 二、有限責任公司的設立 2 有限責任公司的設立程序 制定公司章程 繳納出資 驗資 設立登記 公司成立 三、有限責任公司的資本 1 有限責任公司的資本構(gòu)成（貨幣 、實物、知識產(chǎn)權(quán)、 土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非 貨幣財產(chǎn) ） 2 有限責任公司股東出資的法律要求 全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20%、 法定最低注冊資本額，法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定 的，從其規(guī)定。其余部分的出資，由股東自公司成 立之

12、日起 2年內(nèi)繳足，如果是投資公司的，可以在 5 年內(nèi)繳足。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限 責任公司注冊資本 30%。 四、有限責任公司的股東 1 享有有限責任公司股東資格的人 公民、法人、外國投資者、國家授權(quán)投資的機構(gòu)、 部門。 2 有限責任公司股東的權(quán)利 自益權(quán)（包括股利分配的請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配的 請求權(quán)、新股認購的優(yōu)先權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等） 共益權(quán)（包括出席股東會議的表決權(quán)、提案權(quán)、質(zhì) 詢權(quán)、累計投票權(quán)、代表訴訟提起權(quán)等 ） 四、有限責任公司的股東 3 有限責任公司股東的義務 根據(jù)我國 公司法 的規(guī)定，股東的義務主 要有足額繳納出資、不得抽回出資、遵守公 司

13、章程、以其所繳納的出資額為限對公司承 擔責任、對公司及其他股東的誠信以及依法 應履行的其他義務 五、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 有限責任公司的股東自愿轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的規(guī)定 人民法院強制執(zhí)行股東的股權(quán) 異議股東的法律救濟 公司僵局的司法救濟 六、有限責任公司的組織機構(gòu) 1 有限責任公司的股東會 股東會的性質(zhì)和職權(quán) 股東會會議的形式和召開辦法 股東會會議的召集和主持 股東會的議事規(guī)則和表決程序 六、有限責任公司的組織機構(gòu) 2 有限責任公司的董事會 董事會的性質(zhì)和組成 董事會的職權(quán) 董事會會議 在規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會 , 設一兩名執(zhí)行董事 六、有限責任

14、公司的組織機構(gòu) 3 有限責任公司的監(jiān)事會 監(jiān)事會的性質(zhì)和組成 監(jiān)事會或者監(jiān)事的職權(quán) 監(jiān)事會會議 監(jiān)事會或者監(jiān)事的業(yè)務調(diào)查權(quán) 七、一人有限責任公司 一人有限責任公司是指只有一個自然人股東 或者一個法人股東的有限責任公司 ,法律對其 有特別規(guī)定 資本確定 財務監(jiān)督 禁止濫設 強化登記 使用公司人格否認 第四節(jié)：股份有限公司 股份有限公司概述 股份有限公司的設立 股份有限公司的資本制度 股份有限公司的組織機構(gòu) 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 一、股份有限公司概述 股份有限公司，是指全部注冊資本由等額股份構(gòu)成 并通過發(fā)行股票籌集資本的企業(yè)法人 ,具有

15、如下特 征： 典型的資合公司 全部股份等額 股東數(shù)額限制 募股集資公開 股份自由轉(zhuǎn)讓 財務公開 設立要求嚴格 二、股份有限公司的設立 1 股份有限公司的設立條件 發(fā)起人在 2人以上， 200人以下，半數(shù)以上的發(fā)起人 在中國境內(nèi)有住所 發(fā)起人認購募集的股本達到法定資本最低限額 500 萬 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定 發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立 大會通過 有公司名稱、住所，建立符合股份有限公司要求的 組織機構(gòu) 二、股份有限公司的設立 2 股份有限公司的設立方式 發(fā)起設立 募集設立 3 股份有限公司的設立程序 發(fā)

16、起設立股份有限公司的程序 訂立發(fā)起人協(xié)議 制定公司章程 認足股份 和繳納股款 選舉董事會和監(jiān)事會 設立登 記 二、股份有限公司的設立 募集設立股份有限公司的程序 發(fā)起人認購 法定股份發(fā)起人募集股份 認 股人認股 繳納股款 召開創(chuàng)立大會 設立 登記 三、股份有限公司的資本制度 采取發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，注冊資本 為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總 額。公司全體發(fā)起人首次出資額不得低于注冊資本 的 20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2年 內(nèi)繳足。其中，投資公司可以 5年內(nèi)繳足。在繳足 前，不得向他人募集股份。采取

17、募集設立方式設立 的股份有限公司，注冊資本為在公司登記機關登記 的實收股本總額。實收股本是指公司通過發(fā)行股份 實際收到的財產(chǎn)總額。 四、股份有限公司的組織機構(gòu) 1 股東大會 股東大會的性質(zhì)和職權(quán) 定期會議與臨時會議 2 董事會 董事會的組成及職權(quán) 董事會的定期會議與臨時會議 四、股份有限公司的組織機構(gòu) 3 監(jiān)事會 監(jiān)事會的組成與職權(quán) 監(jiān)事會會議 五、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 1 股份有限公司的股份 股份是組成公司資本的基本構(gòu)成單位 ,可以分為以下 幾種： 以股票上是否記載股東的姓名，將股份分為記名股 和無記名股 以股票上是否標明金額，將股份分為

18、面額股和無面 額股 以股東表決權(quán)的不同，將股份分為表決權(quán)股和無表 決權(quán)股 五、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 2 股份有限公司的股份發(fā)行 股份發(fā)行是指股份有限公司以向社會籌集資 本為目的，分派或出售公司股份的行為 ,股份 發(fā)行可以在兩個階段進行： 設立發(fā)行 新股發(fā)行 五、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 3 股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓 股份有限公司的股東有權(quán)將其持有的股份 出讓給其他人 ,但受到一定限制 ,體現(xiàn)在： 對公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的限制 對董事、監(jiān)事、高級管理人員股份轉(zhuǎn)讓的限 制 對公司收購本公司股份的限制 第五節(jié)：公司的合并、分立、解散與 清算 公

19、司的合并 公司的分立 公司的解散 公司的清算 一、 公司的合并 1 公司合并的含義 公司合并是指兩個或者兩個以上的公司依法 變更為一個公司的法律行為。公司合并可以 采取吸收合并和新設合并兩種形式 2 公司合并的程序 擬訂公司合并方案 作出合并決議 簽訂 合并協(xié)議 編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單 通 知及公告?zhèn)鶛?quán)人 辦理合并登記 二、公司的合并 1 公司分立的含義 公司的分立，是指一個公司依法變更為兩個 或者兩個以上公司的法律行為。公司分立有 兩種方式，即派生分立和新設分立 2 公司分立的程序 ,同公司合并。 三、公司解散 公司解散，是指公

20、司因法律或章程規(guī)定的解散事由 出現(xiàn)而停止業(yè)務活動，并開始處理未了結(jié)事務的法 律行為 ,公司因下列原因解散： 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的 其他解散事由出現(xiàn)； 股東會或者股東大會決議解散； 因公司合并或者分立需要解散； 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； 人民法院依照本法第 183條的規(guī)定予以解散 四、公司的清算 1 清算的含義 公司清算，是指公司解散后，處理公司未了 結(jié)的事務，消滅公司的法人資格的程序 2 清算的程序 成立清算組 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人 申報債 權(quán) 清理公司財產(chǎn)、清償公司債務 分配 剩余財產(chǎn) 清算終結(jié)