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1、 常見經(jīng)濟(jì)犯罪中主觀故意的刑事推定 青島周海濱律師 刑事犯罪中， 對(duì)于犯罪嫌疑人、 被告人主觀故意的把握一直是世界性的難題。 辦案機(jī)關(guān)在辦案時(shí)， 一般是通過下面三種途徑來把握主觀故意問題，一是直接獲取口供；二是獲取間接證據(jù)，單一的間接證據(jù)無法單獨(dú)證明案件主要事實(shí)， 但具有關(guān)聯(lián)性的間接證據(jù)形成一個(gè)“證據(jù)鏈鎖”，通過單個(gè)間接證據(jù)所證明的案件片段來綜合分析推論主要案件事實(shí)； 三是利用刑事推定， 推定

2、是在基礎(chǔ)事實(shí)得以證實(shí)的前提下，根據(jù)法律及司法解釋的規(guī)定直接認(rèn)定另一案件事實(shí)的存在，在沒有反證的前提下，并進(jìn)而認(rèn)定推定的案件事實(shí)為真的一種手段。 對(duì)于刑事推定的運(yùn)用， 是有嚴(yán)格要求的， 必須要有法律或司法解釋的明確規(guī)定。 這些法律規(guī)定列舉的情形與“非法占有目的”等犯罪主觀故意之間具有經(jīng)驗(yàn)法則上的“常態(tài)聯(lián)系”或者“普遍的 共生關(guān)系”。 基于這兩種事實(shí)之間的高度蓋然性， 保障了推定結(jié)論的相對(duì)真實(shí)性與可靠性。 刑事推定將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移到被告人一方， 如果被告人一方無法舉證證明自己的主張成立， 則推定控方所主張的事實(shí)成立， 但證明被告人犯罪的證明責(zé)任仍

3、是控方的而沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移。 本文羅列了相關(guān)經(jīng)濟(jì)犯罪中主觀故意的推定范例， 其中包含詐騙類犯罪、毒品犯罪、走私犯罪等。 1. 詐騙類犯罪的主觀故意推定 2. 合同詐騙 《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋 》 二、根據(jù)《刑法》第一百五十一條和第一百五十二條的規(guī)定，利用經(jīng)濟(jì)合同詐騙他人財(cái)物數(shù)額較大的，構(gòu)成詐騙罪。 利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行詐騙的， 詐騙數(shù)額應(yīng)當(dāng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額認(rèn)定，合同標(biāo)的數(shù)額可以作為量刑情節(jié)予以考慮。 行為人具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定其行為屬于以非法占有為目的，

4、利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行詐騙： （一）明知沒有履行合同的能力或者有效的擔(dān)保， 采取下列欺騙手 段與他人簽訂合同，騙取財(cái)物數(shù)額較大并造成較大損失的： 1、虛構(gòu)主體； 2、冒用他人名義； 3、使用偽造、變?cè)旎蛘邿o效的單據(jù)、介紹信、印章或者其他證明 文件的； 4、隱瞞真相，使用明知不能兌現(xiàn)的票據(jù)或者其他結(jié)算憑證作為合 同履行擔(dān)保的； 5、隱瞞真相，使用明知不符合擔(dān)保條件的抵押物、債權(quán)文書等作 為合同履行擔(dān)保的； 6、使用其他欺騙手段使對(duì)方交付款、物的。 （二）合同簽訂后攜帶

5、對(duì)方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、 預(yù)付款或者 定金、保證金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)逃跑的； （三）揮霍對(duì)方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證 金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)，致使上述款物無法返還的； （四）使用對(duì)方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證 金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)， 致使上述款物無法返 還的； （五）隱匿合同貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證金等擔(dān)保合同 履行的財(cái)產(chǎn)，拒不返還的； （六）合同簽訂后，以支付部分貨款，開始履行合同為誘餌，騙取 全部貨物后，在

6、合同規(guī)定的期限內(nèi)或者雙方另行約定的付款期限內(nèi)，無正當(dāng)理由拒不支付其余貨款的。 集資詐騙 1、《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的 解釋 》 三、根據(jù)《決定》第八條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法 非法集資的，構(gòu)成集資詐騙罪。 “詐騙方法”是指行為人采取虛構(gòu)集資用途， 以虛假的證明文件和 高回報(bào)率為誘餌，騙取集資款的手段。 “非法集資”是指法人、其他組織或者個(gè)人，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)， 向社會(huì)公眾募集資金的行為。 行為人實(shí)施《決定》第八

7、條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為屬于“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資”： （ 1）攜帶集資款逃跑的； （ 2）揮霍集資款，致使集資款無法返還的； （ 3）使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，致使集資款無法返還的； （ 4）具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的。 個(gè)人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在 20 萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”；個(gè) 人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在 100 萬元以上的，屬于“數(shù)額特別巨大”。單位進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在 50 萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”；單位進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在 250

8、萬元以上的，屬于“數(shù)額特別巨大”。 2、《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干 問題的解釋》 第四條 以非法占有為目的， 使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的， 應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定， 以集資詐騙罪定罪處罰。 使用詐騙方法非法集資， 具有下列情形之一的， 可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”： （一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的； （二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的； （三）攜帶

9、集資款逃匿的； （四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的； （五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的； （六）隱匿、銷毀賬目， 或者搞假破產(chǎn)、 假倒閉，逃避返還資金的； （七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的； （八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。 集 資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行 為人部分非法集資行為具有非法占有目的的， 對(duì)該部分非法集資行 為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處 罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的， 其他

10、行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的， 對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。 （三）信用卡詐騙 1、《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑 事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》 第六條 持卡人以非法占有為目的， 超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透 支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行兩次催收后超過 3 個(gè)月仍不歸還的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定 為刑法第一百九十六條規(guī)定的“惡意透支”。 有以下情形之一的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條第二款規(guī)定的 “以非法占有為目的”：

11、 （一）明知沒有還款能力而大量透支，無法歸還的； （二）肆意揮霍透支的資金，無法歸還的； （三）透支后逃匿、改變聯(lián)系方式，逃避銀行催收的； （四）抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避還款的； （五）使用透支的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的； （六）其他非法占有資金，拒不歸還的行為。 2、《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》 1．金融詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定 金融詐騙犯罪都是以非法占有為目的的犯罪。 在司法實(shí)踐中，認(rèn)定是否具有非法占有為目的，

12、 應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則， 既 要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸 罪，也不能僅憑被告人自己的供述，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析。根據(jù)司法實(shí)踐，對(duì)于行為 人通過詐騙的方法非法獲取資金， 造成數(shù)額較大資金不能歸還， 并具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為具有非法占有的目的： （ 1）明知沒有歸還能力而大量騙取資金的； （ 2）非法獲取資金后逃跑的； （ 3）肆意揮霍騙取資金的； （ 4）使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的； （ 5）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的； （ 6）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以

13、逃避返還資金的； （ 7）其他非法占有資金、拒不返還的行為。但是，在處理具 體案件的時(shí)候， 對(duì)于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有目的的， 不 能單純以財(cái)產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。 毒品犯罪 （一）、《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》（以下簡(jiǎn)稱《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（三）》 走私、販賣、運(yùn)輸毒品主觀故意中的“明知”，是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的是走私、販賣、 運(yùn)輸毒品行為。具有下列情形之一，結(jié)合行為人的供述和其他證據(jù)綜合審查判斷，可以認(rèn)定

14、其“應(yīng)當(dāng)知道”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外： （一）執(zhí)法人員在口岸、機(jī)場(chǎng)、車站、港口、郵局和其他檢查站點(diǎn)檢查時(shí)， 要求行為人申報(bào)攜帶、 運(yùn)輸、寄遞的物品和其他疑似毒品物，并告知其法律責(zé)任，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其攜帶、運(yùn)輸、寄遞的物品中查獲毒品的； （二）以偽報(bào)、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、 邊防等檢查，在其攜帶、運(yùn)輸、寄遞的物品中查獲毒品的； （三）執(zhí)法人員檢查時(shí)，有逃跑、丟棄攜帶物品或者逃避、抗拒檢查等行為，在其攜帶、藏匿或者丟棄的物品中查獲毒品的； （四）體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的；

15、 （五）為獲取不同尋常的高額或者不等值的報(bào)酬為他人攜帶、運(yùn)輸、寄遞、收取物品，從中查獲毒品的； （六）采用高度隱蔽的方式攜帶、 運(yùn)輸物品， 從中查獲毒品的； （七）采用高度隱蔽的方式交接物品，明顯違背合法物品慣常交接方式，從中查獲毒品的； （八）行程路線故意繞開檢查站點(diǎn)，在其攜帶、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的； （九）以虛假身份、地址或者其他虛假方式辦理托運(yùn)、寄遞手續(xù)，在托運(yùn)、寄遞的物品中查獲毒品的； （十）有其他證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。 制造毒品主觀故意中的“明知”， 是指行為人知道

16、或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的是制造毒品行為。 有下列情形之一， 結(jié)合行為人的供述和其他證據(jù)綜合審查判斷， 可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”， 但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外： （一）購(gòu)置了專門用于制造毒品的設(shè)備、工具、制毒物品或者配制方案的； （二）為獲取不同尋常的高額或者不等值的報(bào)酬為他人制造物品，經(jīng)檢驗(yàn)是毒品的； （三）在偏遠(yuǎn)、隱蔽場(chǎng)所制造，或者采取對(duì)制造設(shè)備進(jìn)行偽裝等方式制造物品，經(jīng)檢驗(yàn)是毒品的； （四）制造人員在執(zhí)法人員檢查時(shí)， 有逃跑、抗拒檢查等行為，在現(xiàn)場(chǎng)查獲制造出的物品，經(jīng)檢驗(yàn)是毒品的； （五）有其他證

17、據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。 （二）、《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》 十、主觀明知的認(rèn)定問題 毒品犯罪中， 判斷被告人對(duì)涉案毒品是否明知， 不能僅憑被告 人供述，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)被告人實(shí)施毒品犯罪行為的過程、 方式、毒品被查獲時(shí)的情形等證據(jù)，結(jié)合被告人的年齡、閱歷、智力等情況，進(jìn)行綜合分析判斷。 具有下列情形之一，被告人不能做出合理解釋的，可以認(rèn)定 其“明知”是毒品，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：（ 1）執(zhí)法 人員在口岸、機(jī)場(chǎng)、車站、港口和其 他檢查站點(diǎn)檢查時(shí)，要求行為人申報(bào)為他

18、人攜帶的物品和其他疑似毒品物，并告知其法律責(zé) 任，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其攜帶的物品中查獲毒品的；（ 2）以偽 報(bào)、藏匿、偽裝等蒙蔽手段，逃避海關(guān)、邊防等檢查，在其 攜帶、運(yùn)輸、郵寄的物品中查獲毒品的；（ 3）執(zhí)法人員檢查時(shí)， 有逃跑、丟棄攜帶物品或者逃避、抗拒 檢查等行為，在其攜帶或 者丟棄的物品中查獲毒品的；（ 4）體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的；（ 5）為獲取不同尋常的高額、不等值報(bào)酬為他人攜帶、運(yùn)輸物品， 從中查獲毒品的； （ 6）采用高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸物品，從中查獲毒品的；（ 7）采用高度隱蔽的方式交接物品，明顯

19、違背合法物品慣常交接方式，從中查獲 毒品的；（8）行程路線故 意繞開檢查站點(diǎn)，在其攜帶、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的；（ 9）以虛假身份或者地址辦理托運(yùn)手續(xù)，在其托運(yùn)的物品中查獲毒品的； （ 10）有其他證據(jù)足以認(rèn)定行為人應(yīng)當(dāng)知道的。 （三） 《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》 二、關(guān)于毒品犯罪嫌疑人、被告人主觀明知的認(rèn)定問題 走私、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品主觀故意中的“明知”，是 指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的行為是走私、 販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品行為。 具有下列情形之一，并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的

20、， 可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”， 但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外： ( 一 ) 執(zhí)法人員在口岸、 機(jī)場(chǎng)、車站、港口和其他檢查站檢查時(shí)， 要求行為人申報(bào)為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物， 并告知其法 律責(zé)任，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其所攜帶的物品內(nèi)查獲毒品的； ( 二 ) 以偽報(bào)、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查， 在其攜帶、運(yùn)輸、郵寄的物品中查獲毒品的； ( 三 ) 執(zhí)法人員檢查時(shí)，有逃跑、 丟棄攜帶物品或逃避、抗拒檢 等行 ，在其攜 或 棄的物品中 毒品的； ( 四 ) 體內(nèi)藏匿毒品的；

21、 ( 五 ) 取不同 常的高 或不等 的 酬而攜 、 運(yùn) 毒品 的； ( 六 ) 采用高度 蔽的方式攜 、運(yùn) 毒品的； ( 七 ) 采用高度 蔽的方式交接毒品， 明 背合法物品 常交 接方式的； ( 八 ) 其他有 據(jù)足以 明行 人 當(dāng)知道的。 （四）最高人民法院、最高人民 察院、公安部印 《關(guān)于 理走私、非法 麻黃堿 復(fù)方制 等刑事案件適用法律若干 的意 》（ 2002 年 7 月 8 日） ??五、關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人主 目的與明知的 定 對(duì) 于本

22、意 定的犯罪嫌疑人、被告人的主 目的與明知， 當(dāng)根據(jù)物 、 、 人 言以及犯罪嫌疑人、被告人供述和 解等 在案 據(jù)， 合犯罪嫌疑人、被告人 的行 表 ，重點(diǎn)考 以下因素 合予以 定： 1. 、 售麻黃堿 復(fù)方制 的價(jià)格是否明 高于市 交易價(jià)格； 2. 是否采用虛假信息、 蔽手段運(yùn) 、寄 、存 麻黃堿 復(fù)方制 ； 3. 是否采用 、 裝、藏匿或者 行 出境等手段逃避海關(guān)、 防等 ； 4. 提供相關(guān)幫助行 得的 酬是否合理； 5. 此前 是否 施 同 法犯罪行 ； 6. 其他相關(guān) 因素。

23、 三、走私犯罪 最高人民法院、海關(guān) 署、最高人民 察院印 《關(guān)于 理走私刑事案件適用法律若干 的意 》 ??五、關(guān)于走私犯罪嫌疑人、被告人主 故意的 定 行 人明知自己的行 反國(guó)家法律法 ， 逃避海關(guān) 管， 逃 出境 物、 物品的 稅 ， 或者逃避國(guó)家有關(guān) 出境的禁止性管理，并且希望或者放任危害 果 生的， 定 具有走私的主 故意。 走私主 故意中的“明知”是指行 人知道或者 當(dāng)知道所從事的行 是走私行 。具有下列情形之一的，可以 定 “明 知”，但有 據(jù) 明確屬被蒙 的除

24、外： ( 一 ) 逃避海關(guān) 管，運(yùn) 、攜 、 寄國(guó)家禁止 出境的 物、物品的 ;( 二 ) 用特制的 或者運(yùn) 工具走私 物、 物品的 ;( 三 ) 未 海關(guān)同意， 在非 關(guān)的 、海 ( 河) 岸、 路 境等地點(diǎn)，運(yùn) ( 駁載 ) 、收 或者 非法 出境 物、物品的 ;( 四 ) 提供虛假的合同、 票、 明等商 委托他人 理通 關(guān)手 的 ;( 五 ) 以明 低于 物正常 ( 出 ) 口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進(jìn) ( 出) 口業(yè)務(wù)的 ;( 六 ) 曾因同一種走私 行為受過刑事處罰或者行政處罰的 ;( 七) 其 他有證據(jù)證明的

25、情形。 四、 構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家煙草專賣局《關(guān)于 辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會(huì)紀(jì)要》 （ 2003 年 12 月 23 日） 二、關(guān)于銷售明知是假冒煙用注冊(cè)商標(biāo)的煙草制品行為中的 “明知”問題 根據(jù)刑法第二百一十四條的規(guī)定， 銷售明知是假冒煙用注冊(cè)商標(biāo)的煙草制品，銷售金額較大的，構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。 “明知”，是指知道或應(yīng)當(dāng)知道。有下列情形之一的， 可以認(rèn)定為“明知”：

26、 1、以明顯低于市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)貨的； 2、以明顯低于市場(chǎng)價(jià)格銷售的； 3、銷售假冒煙用注冊(cè)商標(biāo)的煙草制品被發(fā)現(xiàn)后轉(zhuǎn)移、銷毀物證或 者提供虛假證明、虛假情況的； 4、其他可以認(rèn)定為明知的情形。 五、洗錢罪 最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（ 2009 年 11 月 4 日） 第一條，刑法第一百九十一條、第三百一十二條規(guī)定的“明知”，應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力，接觸他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式

27、以及被告人的供述等主、客觀因素進(jìn)行認(rèn)定。 具 有下列情形之一的， 可以認(rèn)定被告人明知系犯罪所得及其收益，但有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外：（一）知道他人從事犯罪活動(dòng)， 協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財(cái)物的；（二） 沒有正當(dāng)理由，通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財(cái)物的； （三）沒有正當(dāng)理由，以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格收購(gòu)財(cái)物的； （四）沒有正當(dāng)理由， 協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財(cái)物，收取明顯高于市場(chǎng)的“手續(xù)費(fèi)”的； （五）沒有正當(dāng)理由，協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個(gè)銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁 劃轉(zhuǎn)的；（六）協(xié)助近親屬或者其 他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財(cái)產(chǎn)狀況明顯不符的財(cái)物的；

28、（七）其他可以認(rèn)定行為人明知的情形。 六、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信 息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》 （2010 年 2 月 2 日） ?? 第八條 施第四條至第七條 定的行 ，具有下列情形之 一的， 當(dāng) 定行 人“明知”， 但是有 據(jù) 明確 不知道的除 外：（一）行政主管機(jī)關(guān) 面告知后仍 然 施上述行 的； （二） 接到 后不履行法定管理 的； （三） 淫 網(wǎng)站提供互 網(wǎng)

29、接入、服 器托管、網(wǎng) 存 空 、通 通道、代收 、 用 算 等服 ，收取服 明 高于市 價(jià)格的；（四）向淫 網(wǎng) 站投放廣告，廣告點(diǎn) 率明 異常的； （五）其他能 定行 人 明知的情形。 七、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營(yíng)利為目的”的認(rèn)定 問題 除 售外，具有下列情形之一的，可以 定 “以 利 目的”： （一）以在他人作品中刊登收 廣告、 捆 第三方作品等方式直接 或者 接收取 用的； （二）通 信息網(wǎng) 播他人作品， 或者利用他人上 的侵 作品， 在網(wǎng)站或者網(wǎng)

30、 上提供刊登收 廣告服 ， 直接或者 接收取 用 的； （三）以會(huì) 制方式通 信息網(wǎng) 播他人作品， 收取會(huì) 注冊(cè) 或者其他 用的； （四）其他利用他人作品牟利的情形。 最高人民法院、 最高人民 察院、 公安部關(guān)于 理侵犯知 刑 事案件適用法律若干 的意 八、 挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認(rèn)定 最高人民法院關(guān)于印 《全國(guó)法院 理 犯罪案件工作座 會(huì) 要》 （ 2003 年 11 月 13 日） ??（八）挪用公款 化 的

31、定 挪用公款罪與 罪的主要區(qū) 在于行 人主 上是否具有非法 占有公款的目的。 挪用公款是否 化 ， 當(dāng)按照主客 相一致的原 ，具體判斷和 定行 人主 上是否具有非法占有公款的目的。在司法 踐中，具有以下情形之一的，可以 定行 人具有非法占有公款的目的： 1． 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于 理挪用公款案件具體 用法律 若干 的解 》第六條的 定，行 人“攜 挪用的公款潛逃 的”， 其攜 挪用的公款部分，以 罪 定罪 。 2．行 人 挪用公款后采取虛假 票平 、 有關(guān) 目等手段， 使所挪用的

32、 公款已 以在 位 目上反映出來， 且沒有 行 的， 當(dāng) 以 罪 定罪 。 3．行 人截取 位收入不入 ，非法占有， 使所占有的公款 以在 位 目上反映出來， 且沒有 行 的， 當(dāng)以 罪定罪 。 4．有 據(jù) 明行 人有能力 所 挪用的公款而拒不歸還， 并隱瞞挪用的公款去向的， 應(yīng)當(dāng)以貪污罪 定罪處罰。 九、總結(jié) 對(duì)于以上相關(guān)犯罪中對(duì)于主觀故意的推定， 作為專業(yè)的刑事辯護(hù)律 師，在具體的案件中，需要把握以下幾個(gè)原則： 1、上述法律規(guī)定著眼于證明的規(guī)則，具有手段性；而是否具有非 法占有的主觀故意是決定案件性質(zhì)的關(guān)鍵，具有目的性。 2、上述法律規(guī)定中所列舉的基礎(chǔ)事實(shí)， 本身也需要嚴(yán)格證明， 該證明責(zé)任由辦案機(jī)關(guān)承擔(dān)。 3、推定是允許反駁的，但反駁必須要有充分的證據(jù)。 4、要注意間接證明與形式推定的區(qū)別，防止把間接證明當(dāng)做 刑事推定， 間接證明是一種普通的證明手段， 需要形成完整的證據(jù)鏈，需要達(dá)到確實(shí)充分的證明標(biāo)準(zhǔn)， 而刑事推定基于法律的直接規(guī)定，具有產(chǎn)生相關(guān)法律后果的直接效力。