《第七章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓》由會員分享，可在線閱讀，更多相關《第七章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓（18頁珍藏版）》請在裝配圖網(wǎng)上搜索。

1、第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)合同的變更第一節(jié)合同的變更 第二節(jié)合同權利的轉(zhuǎn)讓第二節(jié)合同權利的轉(zhuǎn)讓第三節(jié)合同義務的轉(zhuǎn)移第三節(jié)合同義務的轉(zhuǎn)移第四節(jié)權利和義務的概括轉(zhuǎn)移第四節(jié)權利和義務的概括轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的變更第一節(jié)合同的變更 一、合同的變更一、合同的變更 合同的變更有合同的變更有廣義廣義和和狹義狹義兩種。兩種。 廣義的變更廣義的變更指合同內(nèi)容和主體的變更。指合同內(nèi)容和主體的變更。 狹義的變更狹義的變更僅指合同的內(nèi)容的變化。僅指合同的內(nèi)容的變化。 二、合同變更的要件二、合同變更的要件 最根本的要件最根本的要件是是雙方當事人協(xié)商一致雙方當事人協(xié)商一致，法律、，法律、行政法規(guī)規(guī)定需

2、要辦理法定手續(xù)的，應依其行政法規(guī)規(guī)定需要辦理法定手續(xù)的，應依其規(guī)定辦理。規(guī)定辦理。案例分析案例分析 某年某年2 2月月3 3日，市建筑公司與水泥公司簽訂購銷水泥日，市建筑公司與水泥公司簽訂購銷水泥的合同。規(guī)定：水泥公司供給建筑公司某型號的水泥的合同。規(guī)定：水泥公司供給建筑公司某型號的水泥500500噸，噸，300300元元/ /噸，噸，2 2月月1717日交貨。不久，因業(yè)務變化，日交貨。不久，因業(yè)務變化，建筑公司僅需要建筑公司僅需要300300噸，并于噸，并于2 2月月7 7日派人與水泥公司日派人與水泥公司協(xié)商，水泥公司經(jīng)辦人提出等其法定代表人回來后再協(xié)商，水泥公司經(jīng)辦人提出等其法定代表人回來

3、后再說。此后雙方再未對數(shù)量進行過商談。說。此后雙方再未對數(shù)量進行過商談。2 2月月1717日水泥日水泥公司將公司將500500噸貨送到建筑公司，建筑公司僅收下噸貨送到建筑公司，建筑公司僅收下300300噸，噸，其余拒收。水泥公司由此訴至法院，要求建筑公司繼其余拒收。水泥公司由此訴至法院，要求建筑公司繼續(xù)履行合同，并支付續(xù)履行合同，并支付200200噸水泥的價款。噸水泥的價款。主合同變更，擔保合同如何處理主合同變更，擔保合同如何處理 A A公司于公司于20092009年年1 1月月2626日向某銀行貸款日向某銀行貸款10001000萬萬元，借期元，借期1 1年，由年，由B B公司提供連帶責任，保

4、證公司提供連帶責任，保證期間為期間為20102010年年1 1月月2626日至日至20112011年年1 1月月2626日。貸款日。貸款于于20102010年年1 1月月2626日到期后，日到期后，A A公司提出因一些公司提出因一些應收款沒有收回，希望延期應收款沒有收回，希望延期6 6個月還款。銀行個月還款。銀行與與A A公司簽訂了延期還款協(xié)議，將還款期延至公司簽訂了延期還款協(xié)議，將還款期延至20102010年年6 6月月2626日。但該情形未告知擔保人日。但該情形未告知擔保人B B公司。公司。問：擔保人是否還需承擔擔保責任？問：擔保人是否還需承擔擔保責任？擔保法司法解釋的規(guī)定擔保法司法解釋的

5、規(guī)定 債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容做了變動，種、利率等內(nèi)容做了變動，未經(jīng)未經(jīng)保證人同意保證人同意的，如果的，如果減輕減輕債務人的債務的，保證人仍應債務人的債務的，保證人仍應對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對務人的債務的，保證人對加重的部分加重的部分不承擔不承擔保證責任。保證責任。 如果是主合同的履行期限變更，而沒有經(jīng)如果是主合同的履行期限變更，而沒有經(jīng)過保證人書面同意的，保證人在過保證人書面同意的，保證人在原保證期間原保證期間內(nèi)承擔責任。內(nèi)承擔責任。 第二節(jié)合同權利的轉(zhuǎn)讓第

6、二節(jié)合同權利的轉(zhuǎn)讓 不改變合同權利的內(nèi)容不改變合同權利的內(nèi)容（一）權利轉(zhuǎn)讓（一）權利轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權 特點特點可以是全部或部分的轉(zhuǎn)讓可以是全部或部分的轉(zhuǎn)讓（二）合同權利轉(zhuǎn)讓的（二）合同權利轉(zhuǎn)讓的條件條件（見書）（見書）（三）合同權利轉(zhuǎn)讓的（三）合同權利轉(zhuǎn)讓的法律效力法律效力 1 1、對內(nèi)對內(nèi)效力效力合同權利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受合同權利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人讓人 2 2、對外對外效力效力債務人向受讓人履行債務債務人向受讓人履行債務（四）司法實踐中，依法直接轉(zhuǎn)移債權的情形（四）司法實踐中，依法直接轉(zhuǎn)移債權的情形 1 1、繼承；、繼承； 2 2、出租人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)后，租賃合同對受讓

7、人繼、出租人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)后，租賃合同對受讓人繼續(xù)有效，原出租人對承租方享有的債權轉(zhuǎn)移續(xù)有效，原出租人對承租方享有的債權轉(zhuǎn)移給受讓人；給受讓人； 3 3、連帶債務人之間的求償權；、連帶債務人之間的求償權； 4 4、擔保人的追償權；、擔保人的追償權； 5 5、保險人對第三人的代位求償權；、保險人對第三人的代位求償權；第三節(jié)合同義務的轉(zhuǎn)移第三節(jié)合同義務的轉(zhuǎn)移 一、合同義務轉(zhuǎn)移的概念一、合同義務轉(zhuǎn)移的概念 二、合同轉(zhuǎn)移的條件二、合同轉(zhuǎn)移的條件 三、合同義務轉(zhuǎn)移的效力三、合同義務轉(zhuǎn)移的效力 一、合同義務轉(zhuǎn)移的一、合同義務轉(zhuǎn)移的概念概念（見書）（見書） 合同義務的轉(zhuǎn)移分為免責的債務轉(zhuǎn)移和并合同義務的轉(zhuǎn)移分為免

8、責的債務轉(zhuǎn)移和并存的債務轉(zhuǎn)移兩種。存的債務轉(zhuǎn)移兩種。 （一）免責的債務轉(zhuǎn)移（一）免責的債務轉(zhuǎn)移 債權人或債務人與第三人達成轉(zhuǎn)移債務的債權人或債務人與第三人達成轉(zhuǎn)移債務的協(xié)議，由第三人取代原債務人承擔全部債務。協(xié)議，由第三人取代原債務人承擔全部債務。 （二）并存的債務轉(zhuǎn)移（二）并存的債務轉(zhuǎn)移 原債務人并不脫離債務關系，而第三人加原債務人并不脫離債務關系，而第三人加入了債務關系，與債務人共同承擔債務。入了債務關系，與債務人共同承擔債務。二、合同義務轉(zhuǎn)移的條件二、合同義務轉(zhuǎn)移的條件 （一）須有有效的合同義務存在（一）須有有效的合同義務存在 （二）轉(zhuǎn)讓的合同義務須具有可讓與性（二）轉(zhuǎn)讓的合同義務須具有

9、可讓與性 （三）債務人轉(zhuǎn)移債務須經(jīng)債權人同意（三）債務人轉(zhuǎn)移債務須經(jīng)債權人同意 （四）須債權人或債務人與第三人達成（四）須債權人或債務人與第三人達成轉(zhuǎn)移協(xié)議轉(zhuǎn)移協(xié)議舉例舉例 甲向乙借貸了二十萬元，一直沒有還，甲向乙借貸了二十萬元，一直沒有還，后來丙不知出于什么原因，對甲寫了一后來丙不知出于什么原因，對甲寫了一句話，稱自愿幫助甲還十萬元或者愿意句話，稱自愿幫助甲還十萬元或者愿意以某批貨物償還其中的十萬，并在合同以某批貨物償還其中的十萬，并在合同上蓋了章。后來他沒有實行該承諾。債上蓋了章。后來他沒有實行該承諾。債權人乙究竟應該請求誰償還債務呢？是權人乙究竟應該請求誰償還債務呢？是原來的債務人還是后

10、來自愿還款、交物原來的債務人還是后來自愿還款、交物的丙呢的丙呢 ？分析分析 這個案子并沒有發(fā)生債務的移轉(zhuǎn)，因這個案子并沒有發(fā)生債務的移轉(zhuǎn)，因為完成一個債務的移轉(zhuǎn)，不僅要求有轉(zhuǎn)為完成一個債務的移轉(zhuǎn)，不僅要求有轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間達成合意，而且還要讓人和受讓人之間達成合意，而且還要取得債權人的同意，同意他們之間債務取得債權人的同意，同意他們之間債務的移轉(zhuǎn)，剛才的案例中第三人寫的話語的移轉(zhuǎn)，剛才的案例中第三人寫的話語已經(jīng)表明他自愿替乙還錢，但沒有任何已經(jīng)表明他自愿替乙還錢，但沒有任何證據(jù)證明可以表明他和債務人之間達成證據(jù)證明可以表明他和債務人之間達成了債務移轉(zhuǎn)的協(xié)議。了債務移轉(zhuǎn)的協(xié)議。 甲出售甲出售1

11、00100大米給乙，但甲只有大米給乙，但甲只有5050斤，還斤，還差差5050斤。甲請丙向乙交付斤。甲請丙向乙交付5050斤大米，丙表示同斤大米，丙表示同意。但丙代甲交大米時說，他只是代替甲交意。但丙代甲交大米時說，他只是代替甲交付大米，貨款由甲乙自己結清。后因丙交付付大米，貨款由甲乙自己結清。后因丙交付的大米有質(zhì)量問題，最后發(fā)生了糾紛。乙就的大米有質(zhì)量問題，最后發(fā)生了糾紛。乙就先告了丙，丙說我只是幫助甲交付大米，有先告了丙，丙說我只是幫助甲交付大米，有什么事應該找甲。但是乙說那不管，你已經(jīng)什么事應該找甲。但是乙說那不管，你已經(jīng)答應了要為甲來償還債務了，所以你就要負答應了要為甲來償還債務了，所

12、以你就要負責到底。法院認為還應將甲也追加為被告。責到底。法院認為還應將甲也追加為被告。 問：此為第三人代為履行還是債務轉(zhuǎn)讓？問：此為第三人代為履行還是債務轉(zhuǎn)讓？ 合同法第合同法第8484條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓人和受讓條規(guī)定：轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間有轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且轉(zhuǎn)讓還必須取得債人之間有轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且轉(zhuǎn)讓還必須取得債權人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我權人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我還還5050斤大米，并沒有向乙提出要將這斤大米，并沒有向乙提出要將這5050斤大米斤大米的債務轉(zhuǎn)讓給丙，甲并沒有征得債權人乙的的債務轉(zhuǎn)讓給丙，甲并沒有征得債權人乙的同意。同時，丙在同意代為履行債務時，也同意。同時，丙在同意

13、代為履行債務時，也明確地講可以幫助甲交貨，但是貨款必須由明確地講可以幫助甲交貨，但是貨款必須由你們兩家自己去結清，其意思是債務還是發(fā)你們兩家自己去結清，其意思是債務還是發(fā)生在甲乙之間，并沒有受讓債務的意圖。這生在甲乙之間，并沒有受讓債務的意圖。這是典型的第三人代為履行債務，屬于合同是典型的第三人代為履行債務，屬于合同法第法第6565條規(guī)定的范圍。條規(guī)定的范圍。 案例分析案例分析 某年某年1010月，李某因生意需要與建設銀行訂月，李某因生意需要與建設銀行訂立了借款立了借款2020萬元的合同，保證人為王某與張萬元的合同，保證人為王某與張某。保證合同中未約定保證期間和保證責任。某。保證合同中未約定保

14、證期間和保證責任。貸款到期后，李某只還了貸款到期后，李某只還了1212萬元，尚欠萬元，尚欠8 8萬元萬元本金及利息。因保證人外出打工，無法追要。本金及利息。因保證人外出打工，無法追要。第二年，李某及其好友金某與建設銀行訂立第二年，李某及其好友金某與建設銀行訂立了債務轉(zhuǎn)移協(xié)議，約定：李某所欠銀行借款了債務轉(zhuǎn)移協(xié)議，約定：李某所欠銀行借款由金某承擔，并保證在年底歸還。但年底金由金某承擔，并保證在年底歸還。但年底金某仍欠銀行借款某仍欠銀行借款3 3萬元。銀行多次追款無望，萬元。銀行多次追款無望，于是以李某、王某、張某為被告向法院起訴。于是以李某、王某、張某為被告向法院起訴。 問：法院應如何處理？問：

15、法院應如何處理？ 一、合同義務轉(zhuǎn)移的效力一、合同義務轉(zhuǎn)移的效力 （一）新債務人將代替原債務人的地位（一）新債務人將代替原債務人的地位而成為當事人而成為當事人 （二）新債務人可主張原債務人對債權（二）新債務人可主張原債務人對債權人的抗辯人的抗辯 （三）新債務人應承擔與主債務有關的三）新債務人應承擔與主債務有關的從債務從債務第四節(jié)合同權利和義務的概括轉(zhuǎn)移第四節(jié)合同權利和義務的概括轉(zhuǎn)移 一、合同概括轉(zhuǎn)移一、合同概括轉(zhuǎn)移 是指一方當事人與第三人之間訂立合同并經(jīng)是指一方當事人與第三人之間訂立合同并經(jīng)原合同的另一方當事人同意，由第三人承擔原合同的另一方當事人同意，由第三人承擔合同一方當事人在合同中的全部權

16、利和義務。合同一方當事人在合同中的全部權利和義務。 二、企業(yè)合并二、企業(yè)合并 合同法第合同法第9090條規(guī)定，當事人訂立合同后合并條規(guī)定，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。權利，履行合同義務。 舉舉 例例 甲在某游泳館乙處購買了一張優(yōu)惠卡，甲在某游泳館乙處購買了一張優(yōu)惠卡，卡上記載了甲的姓名，并規(guī)定該卡僅限甲使卡上記載了甲的姓名，并規(guī)定該卡僅限甲使用，后來甲出差到外地，就將卡轉(zhuǎn)賣給了丙。用，后來甲出差到外地，就將卡轉(zhuǎn)賣給了丙。后丙在使用該卡時，乙認為與卡上的名字不后丙在使用該卡時，乙認為與卡上的名字不符，拒絕其進入，而后雙方發(fā)生糾紛。本案符，拒絕其進入，而后雙方發(fā)生糾紛。本案中甲違反雙方約定而且沒有取得乙的同意，中甲違反雙方約定而且沒有取得乙的同意，所以轉(zhuǎn)讓是無效的，由于該法律關系所設定所以轉(zhuǎn)讓是無效的，由于該法律關系所設定的權利只能由甲享有，因而在轉(zhuǎn)讓無效后丙的權利只能由甲享有，因而在轉(zhuǎn)讓無效后丙不能持該卡享有合同規(guī)定的權利不能持該卡享有合同規(guī)定的權利 。