《廈門大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育2015-2016學(xué)年第一學(xué)期《民法總論》課程復(fù)習(xí)題》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《廈門大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育2015-2016學(xué)年第一學(xué)期《民法總論》課程復(fù)習(xí)題（12頁(yè)珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、廈門大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育 2015-2016學(xué)年第一學(xué)期 《民法總論》課程復(fù)習(xí)題 一、單項(xiàng)選擇題 1下列社會(huì)關(guān)系不屬于民法的調(diào)整對(duì)象的有 A、 自然人丙與自然人丁之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系 B、 中國(guó)公民甲與中國(guó)公民乙之間締結(jié)的婚姻關(guān)系 C、 乙稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人丁之間訂立的廢舊電腦買賣合同關(guān)系 D、 甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系 2、 以下事實(shí)中，在甲、乙之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系的是？ A、 甲開(kāi)車不慎發(fā)生交通事故，撞斷丙電網(wǎng)公司的輸電線，致使某小區(qū)停電數(shù)小時(shí)，該小區(qū) 的業(yè)主乙因停電不能營(yíng)業(yè)造成利潤(rùn)損失 1000元 B、 甲賭博時(shí)輸給乙 2萬(wàn)元并當(dāng)場(chǎng)給付 C、 甲、乙約定某

2、日在白玫瑰大酒店簽訂合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同 D、 甲向乙問(wèn)路，乙欣然指路，但因乙疏忽而指錯(cuò)方向 3、 一住店客人未付房錢一早離開(kāi)旅館去車站， 旅館服務(wù)員見(jiàn)狀揪住他不讓走， 并打報(bào)警電 話。客人說(shuō)你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償 ”。旅館 這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？ A、 屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán) B、 屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán) C、 不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為 D、 不屬于侵權(quán)，是自助行為 4、 根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 該規(guī)定采用的民事責(zé)任歸責(zé)

3、原則是 什么？ A、 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 B、 過(guò)錯(cuò)推定原則 C、 公平責(zé)任原則 D、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 5、 甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。 1年后乙確知甲仍然在世， 遂向法院 申請(qǐng)撤銷對(duì)甲的死亡宣告。依我國(guó)法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何？ A、 自行恢復(fù) B、 不得自行恢復(fù) C、 經(jīng)乙同意后恢復(fù) D、 經(jīng)甲同意后恢復(fù) 6、 民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系 A、 都是有償?shù)? B、 都是無(wú)償?shù)? C、 一般是有償?shù)? D、 一般是無(wú)償?shù)? 7、 在行為人行使的權(quán)利中，下列哪項(xiàng)不屬于形成權(quán)？ A、對(duì)越權(quán)代理的追認(rèn)權(quán) E、 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人行使的催告權(quán) C

4、、 受遺贈(zèng)人于知道受贈(zèng)的期限內(nèi)作出接受遺贈(zèng)表示的權(quán)利 D、 承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán) 8、 王某和張某簽訂了一份合同，約定同時(shí)履行，王某在自己還沒(méi)有履行的情況下，請(qǐng)求張 某履行，張某予以拒絕，這時(shí)張某所行使的權(quán)利是（ ） A、 請(qǐng)求權(quán) B、 絕對(duì)權(quán) C、 形成權(quán) D、 抗辯權(quán) 9、 A縣人民政府為建賓館，向該縣 B銀行貸款500萬(wàn)元，屆期未能償還，B銀行以A縣人 民政府為被告向人民法院提起訴訟。該案所涉及的法律關(guān)系（ ） A、 不是平等主體之間的民事法律關(guān)系 B、 應(yīng)屬政府行政行為 C、 是管理者和被管理者之間的縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系 D、 是平等主體之間的民事法律關(guān)系

5、，應(yīng)由民法調(diào)整 10、下列哪種情況不屬權(quán)利濫用? A、 甲有名貴狼犬，因看管不周，追逐兒童某乙甚急，丙見(jiàn)之，奪取行人某丁的雨傘擊打該 狼犬，狗傷傘毀。 B、 乙不清償債務(wù)，將其房屋贈(zèng)與福利院。 C、 丙為迫使乙出賣房屋，在其隔壁經(jīng)營(yíng)色情行業(yè)。 D、 甲村不允征用其所有的土地上修建高速公路。 11、 下列選項(xiàng)中不能導(dǎo)致免除民事責(zé)任的是。 A、不可抗力 E、 因正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)造成損失的 C、 共同致人損害行為的一個(gè)行為人證明損害系他們中的另一個(gè)人造成 D、 因受害人的故意或重大過(guò)失 12、 下列關(guān)于民事權(quán)利的說(shuō)法哪一個(gè)是正確的？ A、 人格權(quán)是一種絕對(duì)權(quán)，不存在對(duì)應(yīng)義務(wù)

6、 B、 甲要求乙歸還5000元借款，乙聲稱根本沒(méi)有借錢予以拒絕，乙在行使抗辯權(quán) C、 債權(quán)請(qǐng)求權(quán)屬于相對(duì)權(quán)，不具有排他性 D、 甲通知乙，聲稱雙方的買賣合同顯失公平，要求撤銷該合同，甲在行使形成權(quán) 13、 甲駕車闖紅燈，與此同時(shí)，對(duì)面的乙也駕車闖紅燈，結(jié)果甲、乙二車同時(shí)撞上正在通過(guò) 人行道的行人丙，至丙重傷。對(duì)丙的損害應(yīng)如何救濟(jì)，下列表述中正確的是哪一個(gè)？ A、由甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任 B、 由甲、乙承擔(dān)按份責(zé)任 C、 由甲、乙對(duì)丙的損害適當(dāng)補(bǔ)償 D、 如果甲無(wú)力賠償，由乙承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任 14、 甲在報(bào)紙上發(fā)表聲明稱， 對(duì)開(kāi)發(fā)出豬流感疫苗者支付報(bào)酬 100萬(wàn)元。乙、丙分別于20

7、09 年5月1日、6月1日成功開(kāi)發(fā)出豬流感疫苗。丙于 6月10日通知甲，甲以為只有丙開(kāi)發(fā) 成功，便向丙支付了全部獎(jiǎng)金。不料，乙于 5天后通知甲，要求甲支付報(bào)酬。對(duì)此，下列哪 一個(gè)表述是正確的？ A、乙有權(quán)要求甲支付報(bào)酬 100萬(wàn)元 B、 乙有權(quán)要求丙向自 己返還 100 萬(wàn)元 C、 乙只有權(quán)要求丙向自己返還 50萬(wàn)元 D、如果疫苗可以授予專利權(quán)，專利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)歸屬于甲 15、甲委托乙為其購(gòu)買電腦，雙方簽訂了書(shū)面委托合同。乙已為購(gòu)買電腦付出了一定的時(shí)間 和精力，現(xiàn)甲發(fā)現(xiàn)自己急需的電腦通過(guò)其他的途徑很容易獲得， 便電話告知乙取消委托， 乙 不同意。下列哪些論述是正確的？ A、 甲

8、如取消委托，需要經(jīng)過(guò)乙的同意 B、 甲如取消委托，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式為之 C、甲如取消委托，應(yīng)提前一個(gè)月通知乙 D、如甲取消委托給乙造成損失，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 16、 下列行為或者事件中，甲對(duì)乙享有不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)的的是哪一項(xiàng)？ A、甲的孩子被乙綁架，甲不愿報(bào)警，按照乙的指示支付贖金 100萬(wàn)元，乙如約釋放甲的孩 子；后乙在另一起綁架案中落網(wǎng)。 B、 甲年幼時(shí)被他人收養(yǎng)， 甲成年后按月支付生父乙生活費(fèi) 500元，十年后乙死亡時(shí)將自 己的財(cái)產(chǎn)全部遺贈(zèng)給好友丁 C、 甲自愿提前三個(gè)月清償對(duì)乙清償金錢債務(wù) 5000萬(wàn)元，因考慮不周致使甲的流動(dòng)資金 不足，經(jīng)營(yíng)失序 D、 投資500

9、0萬(wàn)元在A小區(qū)建成高級(jí)小學(xué)后，A小區(qū)業(yè)主乙的房屋價(jià)值由原來(lái)的 50萬(wàn) 元上漲到70萬(wàn)元 17、 下列事實(shí)中哪個(gè)不能成為民事法律事實(shí)？ A、公民A死亡 E、甲乙兩企業(yè)合并成丙企業(yè) C、 因暴雨B家池塘的魚(yú)進(jìn)入 C家的池塘 D、 甲請(qǐng)朋友乙吃飯 18、 甲下班回家途中，被一從某樓房中扔出的煙灰缸砸成重傷，該棟樓房住了 70 戶人家，但不能查明煙灰缸是從哪一家扔出的。 關(guān)于甲的權(quán)利，下列表述中哪一個(gè)是正確的？ A、甲有權(quán)請(qǐng)求物業(yè)公司承擔(dān)全部賠償責(zé)任 B、 甲有權(quán)請(qǐng)求所有業(yè)主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 C、 業(yè)主乙如能證明自己不可能扔煙灰缸，則甲無(wú)權(quán)要求乙對(duì)損害予以補(bǔ)償 D、 甲如不能證明

10、煙灰缸是誰(shuí)扔的，則由甲自己承擔(dān)全部損害 19、 下列關(guān)于代理的表述，正確的是哪一個(gè)？ A、甲因一批過(guò)時(shí)的服裝無(wú)法脫手而遭受巨大損失，乙是丙商場(chǎng)的服裝采購(gòu)員，為了使甲免 遭損失，乙以丙商場(chǎng)的名義，按照服裝過(guò)時(shí)前的市場(chǎng)價(jià)格購(gòu)買了甲的這批服裝。甲、丙的買 賣合同效力待定，經(jīng)丙的追認(rèn)后生效。 B、甲公司欲購(gòu)買一辦公樓，委托乙為代理人。丙公司有一辦公樓欲出售，也委托乙為代 理人。乙擬訂了一份丙將該房屋以市價(jià)出售給甲的買賣合同， 并以雙方代理人的身份在合同 書(shū)上簽名。甲、丙的買賣合同效力待定，經(jīng)甲或者丙追認(rèn)后生效。 C、 甲公司授權(quán)乙律師清理甲公司的往來(lái)債權(quán)債務(wù)，并約定甲公司為此向乙支付報(bào)酬 5

11、0 萬(wàn)元，于2012年3月1日支付。此前，乙因購(gòu)買甲的房屋尚欠甲 60萬(wàn)元未支付。2012年4 月1日，乙以甲公司的名義與自己訂立抵銷協(xié)議， 將乙欠甲的60萬(wàn)元抵銷50萬(wàn)元。甲、乙 間的抵銷合同有效。 D、 甲公司欲組建一婚慶車隊(duì)， 委托乙經(jīng)紀(jì)行購(gòu)買一輛市價(jià)約 40萬(wàn)元的二手奧迪 A6汽車（來(lái) 源不限），報(bào)酬5000元。乙經(jīng)紀(jì)行正好有一輛這樣的汽車，乙隨即以甲的名義與自己訂立 了以40萬(wàn)元出售該輛汽車的買賣合同。甲、乙間的買賣合同有效，乙有權(quán)請(qǐng)求甲支付價(jià)款 40萬(wàn)元，但無(wú)權(quán)請(qǐng)求甲支付報(bào)酬 5000元。 20、 趙龍酷愛(ài)養(yǎng)馬，某日于周瑾處發(fā)現(xiàn)某名貴寶馬，遂動(dòng)了買馬之念，雙方商定價(jià)金

12、 20萬(wàn) 元。現(xiàn)周瑾已向趙龍交付該馬，但未交付該馬的血統(tǒng)證明書(shū)。若周瑾請(qǐng)求趙龍付款，則趙龍： A、不得主張同時(shí)履行抗辯，因?yàn)榻桓蹲C書(shū)義務(wù)為從給付義務(wù) B、 不得主張同時(shí)履行抗辯，因?yàn)楦犊钆c交付證書(shū)不具有對(duì)待給付關(guān)系 C、 得主張同時(shí)履行抗辯，因?yàn)榻桓堆y(tǒng)證明書(shū)是主給付義務(wù) D、 得主張同時(shí)履行抗辯，因?yàn)闆](méi)有交付血統(tǒng)證明書(shū)是從給付義務(wù)，從給付義務(wù)雖通常不 得成立該抗辯，但本案從給付義務(wù)與合同目的實(shí)現(xiàn)關(guān)系密切 21、 小甲父母離異后，小甲跟隨母親一起生活，其母親經(jīng)常出差， 于是在出差時(shí)即將小甲托 于小甲的姨媽照顧。 某日午休時(shí)小甲在幼兒園與小朋友小乙打斗， 恰逢幼兒園老師出去逛街

13、沒(méi)有及時(shí)制止，小甲用老師沒(méi)有收回的玩具致小乙的眼睛失明。 對(duì)于小甲對(duì)小乙造成的損害 的賠償，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤？ A、應(yīng)由小甲的母親和父親共同承擔(dān)民事責(zé)任，因?yàn)樗麄兪切〖椎谋O(jiān)護(hù)人 E、 應(yīng)由小甲的母親承擔(dān)民事責(zé)任， 因?yàn)樗峭〖坠餐畹谋O(jiān)護(hù)人， 小甲的姨媽承擔(dān)連 帶責(zé)任 C、 幼兒園應(yīng)承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任 D、 幼兒園負(fù)責(zé)照看小甲和小乙的老師應(yīng)承擔(dān)與其過(guò)錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任 22、甲公司對(duì)乙公司享有 50萬(wàn)元債權(quán)，后乙公司分立為丙公司和丁公司，分立協(xié)議中約定 原乙公司的一切債權(quán)債務(wù)由丁公司承擔(dān)， 一段時(shí)間后丁公司又分立出一獨(dú)立公司戊公司。 原 乙公司的債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？

14、 A、丙公司、丁公司和戊公司連帶承擔(dān) B、 丁公司和戊公司連帶承擔(dān) C、 丁公司和戊公司平均分擔(dān) D、 丙公司承擔(dān)一半債務(wù)，丁公司和戊公司平均分擔(dān)另一半債務(wù) 23、 甲與乙二人之間存在房屋租賃合同關(guān)系。 租賃合同期滿后，承租人仍然使用該房并按照 原合同如數(shù)交納租金，出租人甲照收不誤。在原租賃合同期滿后： A、甲、乙之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系但不存在租賃合同關(guān)系 B、 甲、乙雙方都有違約行為 C、 承租人乙侵犯了甲的所有權(quán) D、 甲、乙雙方都以積極的行為建立了不定期租賃關(guān)系 24、 以下行為屬于意思表示的是。 A.甲做夢(mèng)成了公主，醒來(lái)后她將夢(mèng)中的情景告訴了母親 B?甲愛(ài)上了乙，并

15、給乙寫(xiě)了一封信以表達(dá)自己的感情 C. 甲想送給乙一本書(shū)，并把這一想法告訴了乙 D. 甲打壞了家具，其父內(nèi)心非常憤怒，把他痛罵了一頓 25、 依義務(wù)主體是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，可將民事權(quán)利分為 A.絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán) B.財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán) C.請(qǐng)求權(quán)與形成權(quán) D.主權(quán)利與從權(quán)利 二、名詞解釋。 1表見(jiàn)代理，是指沒(méi)有代理權(quán)、 超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無(wú)權(quán)代理人 ，以被代理人 名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。 2、 善意取得，又稱即時(shí)取得，是指無(wú)權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的占有人，在不法將其占有的他人動(dòng) 產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人以后，如果該受讓人在取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意， 就可依

16、法取得對(duì)該動(dòng)產(chǎn)的所 有權(quán)，原所有人不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)。 3、 要約：是希望和他人訂立合同的意思表示 4、 民法，是指調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律 規(guī)范的總和。 5、轉(zhuǎn)繼承，是指被繼承人死亡后、遺產(chǎn)分割前，未放棄繼承權(quán)的繼承人也死亡的，其應(yīng)得 得的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)由他的繼承人繼承的法律制度。 6、不可抗力 所謂不可抗力，在我國(guó)《民法通則》上是指“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免和不能克 服的客觀情況” 。 1， force majeure 2, the act of God 3 ， irresistible force 不可抗力主要包括以下幾種情形： （1）

17、自然災(zāi)害、如臺(tái)風(fēng)、洪水、冰雹； （2）政府行為，如征收、征用； （3）社會(huì)異常事件，如罷工、騷亂。 在不可抗力的適用上，有以下問(wèn)題值得注意： （1）合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定； （2）不可抗力條款是法定免責(zé)條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用 法律規(guī)定主張免責(zé)；如大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款； （3）不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性， 當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。 3．不可抗力的免責(zé)效力。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部 免除責(zé)任。但有以下列外： （1）金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力

18、而免除。 （2）遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。 7、合伙 是指兩個(gè)以上的自然人、法人或其他組織，根據(jù)合伙而共同出資，共同經(jīng)營(yíng)，依 照合同約定或者法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的組織。 8、相鄰權(quán) 指不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人在處理相鄰關(guān)系時(shí)所享有的權(quán)利。具體來(lái)說(shuō)，在相 互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或者使用人之間， 任何一方為了合理行使其所有權(quán)或使用權(quán)， 享有 要求其他相鄰方提供便利或是接受一定限制的權(quán)利。相鄰權(quán)實(shí)質(zhì)上是對(duì)所有權(quán)的限制和延 伸。 三、簡(jiǎn)答。 1、簡(jiǎn)述監(jiān)護(hù)人的主要職責(zé)。 根據(jù)《民法通則》第 18 條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有： 1、保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健 康和人身安全，防止被監(jiān)護(hù)人受

19、到不法侵害 ; 2、照顧被監(jiān)護(hù)人的生活 ; 3、對(duì)被 監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育； 4、妥善管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，對(duì)于被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的 經(jīng)營(yíng)和處分，應(yīng)盡善良管理人的注意 ； 5、代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng) ； 6、代 理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟，以維護(hù)其合法權(quán)益 ； 7、監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān) 護(hù)人合法權(quán)益的，給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2、 簡(jiǎn)述一般侵權(quán)民事責(zé)任的構(gòu)成要件。 一、行為的違法性 二、損害事實(shí)的存在 三、因果關(guān)系 四、行為人主觀上有過(guò) 錯(cuò) 3、 簡(jiǎn)述民事法律行為的有效要件。 民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一） 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （

20、二） 意 思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。 4、 結(jié)合民法的基本原則，試述權(quán)利在行使中所受到的限制。 權(quán)利行使的限制分為實(shí)質(zhì)上的限制和時(shí)間上的限制 。其中，實(shí)質(zhì)上的限制中民法中的限 制重要體現(xiàn)在民法的基本原則中： （1 ）誠(chéng)實(shí)信用原則：指導(dǎo)當(dāng)事人更好地行使權(quán)利，使相關(guān) 利益得到更好的保護(hù)； 使當(dāng)事人之間的約定更為細(xì)化； 法律本身有漏洞，可以予以補(bǔ)充。（2） 公序良俗原則：一般適用在婚姻家庭領(lǐng)域， 尋找當(dāng)事人權(quán)利和公共秩序和善良風(fēng)俗的平衡點(diǎn)。 （3）權(quán)利不得濫用原則： 實(shí)質(zhì)是明定私權(quán)的范圍， 防止他人私權(quán)干預(yù)， 防止公權(quán)無(wú)限擴(kuò)張。 四、案例分析 1、2006年大年

21、三十晚上，外出經(jīng)商的郭某準(zhǔn)備回家過(guò)春節(jié)，在公路上等候汽車，因當(dāng)天剛 下過(guò)下大雪，公路上車輛稀少。郭某等候多時(shí)，才攔到一輛個(gè)體出租車，但該車已掛出 停 止?fàn)I業(yè)”的標(biāo)志，司機(jī)趙某準(zhǔn)備回家休息。郭某說(shuō)明自己要趕火車回家，再三懇求趙某送至 火車站。趙某提出 路面太滑，如發(fā)生意外本人概不負(fù)責(zé)，并且加倍收費(fèi) ”郭某急于趕車， 表示同意。當(dāng)車行至一轉(zhuǎn)彎處， 由于路面太滑，趙某又采取緊急措施不當(dāng)， 該車撞傷路邊行 人宋某后又撞到電線桿上， 并將乘車的郭某撞成重傷， 車也撞壞了。郭某和宋某都被隨后趕 來(lái)的120送往醫(yī)院搶救。郭某要求司機(jī)趙某賠償， 宋某也要求趙某賠償其損害。 趙某稱他事 先與郭某有約定

22、，本人對(duì)此事故不負(fù)責(zé)任，損壞的車輛及對(duì)宋某的損害應(yīng)由郭某一人負(fù)責(zé)。 雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，起訴到法院。試分析本案中民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)？ 本題涉及免責(zé)條款的效力和民事責(zé)任的競(jìng)合問(wèn)題。 所謂免責(zé)條款，是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款。免責(zé)條款是 雙方的合意，但并不意味著它就一定有效?！逗贤ā返?53條規(guī)定："合同中的下列免責(zé) 條款無(wú)效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的?！边@ 樣的規(guī)定主要是鑒于在上述兩種情況下， 當(dāng)事人的行為在本質(zhì)上違反了法律關(guān)于任何人不得 侵害他人的財(cái)產(chǎn)和人身的一般義務(wù)。 若實(shí)施此種行為具有明顯的違法性， 當(dāng)事人不能根

23、據(jù)雙 方的協(xié)議免除責(zé)任。如果允許當(dāng)事人通過(guò)免責(zé)條款排除其故意和重大過(guò)失的責(zé)任或者損害對(duì) 方人身安全的責(zé)任，必將給法律秩序造成威脅，有悖我國(guó)的立法宗旨和社會(huì)公德。 現(xiàn)實(shí)生活中，合同一方當(dāng)事人常常利用自己在經(jīng)濟(jì)或其他方面的優(yōu)勢(shì)地位，強(qiáng)迫另一 方當(dāng)事人接受苛刻條件， 免除自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 如果對(duì)合同當(dāng)事人訂立免責(zé)條款的權(quán)限不 加以限制，必將損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。 因此，《合同法》對(duì)免責(zé)條款的限制是十分必要的。 本案中，郭某與趙某之間事先達(dá)成口頭合同，他們之間的合同關(guān)系成立，趙某所說(shuō)的 “如發(fā)生意外本人概不負(fù)責(zé)”違反了《合同法》第 53條的規(guī)定，屬于無(wú)效的免責(zé)條款。趙 某不能因?yàn)榇嬖谶@樣的

24、約定而免責(zé)。因此，郭某和宋某的損失應(yīng)當(dāng)由趙某賠償。 另外，本題還存在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，具體來(lái)講，為侵權(quán)性違約行為。即行 為人實(shí)施的侵權(quán)行為致他人合同利益損害， 符合違約責(zé)任構(gòu)成要件。本題中，郭某和趙某原 本存在合同關(guān)系，趙某應(yīng)負(fù)責(zé)安全地把郭某送到車站。 而趙某不僅沒(méi)有把郭某送到醫(yī)院， 還 致使郭某受到傷害，既侵犯了郭某的人身健康，也違反了合同的約定。根據(jù)《合同法》第 122條的規(guī)定以及相關(guān)民法原理，在侵權(quán)行為與違約行為競(jìng)合的情況下，只能擇一請(qǐng)求。因 此，郭某既可以選擇要求趙某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任， 也可以要求趙某承擔(dān)違約責(zé)任。 郭某還可以在 人民法院一審開(kāi)庭前變更訴訟請(qǐng)求。 2、甲

25、承包本村水庫(kù)，用來(lái)養(yǎng)殖大量魚(yú)苗，一年夏天，連降暴雨，甲承包的水庫(kù)蓄洪功能有 限，最終被水沖垮。甲水庫(kù)中放養(yǎng)長(zhǎng)大的成魚(yú)全部順?biāo)拢?流入下流乙承包的鄰村水庫(kù)中， 當(dāng)時(shí)乙承包水庫(kù)中的成魚(yú)已經(jīng)全部捕撈出售， 此時(shí)該水庫(kù)中只有乙剛剛放養(yǎng)的部分魚(yú)苗。 甲 于是要求乙返還自己水庫(kù)中流入乙水庫(kù)中的全部成魚(yú)， 乙認(rèn)為該部分成魚(yú)是自己流入其承包 的水庫(kù)中的，自己沒(méi)有做任何違法侵權(quán)之事， 拒絕返還。為此雙方發(fā)生糾紛，經(jīng)兩村干部調(diào) 解不成，甲將乙訴至該縣人民法院。你認(rèn)為本案應(yīng)該如何處理 ？為什么？ 本案例涉及民事法律事實(shí)問(wèn)題。 民事法律事實(shí)，是民法的基本概念， 指民法認(rèn)可的能夠引起 民事法律關(guān)系產(chǎn)生

26、、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。 并非所有的客觀現(xiàn)象都是民事法律事實(shí)，都 能引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅，只有為民法規(guī)范規(guī)定或承認(rèn)并能產(chǎn)生民事后果的 那些事實(shí)才能成為民事法律事實(shí)。 民事法律事實(shí)可以與人的意志有關(guān)， 也可以無(wú)關(guān)，但是必 須是客觀存在，只存在人腦中的主觀意識(shí)的東西不是民事法律事實(shí)， 主觀意識(shí)必須表達(dá)于外 部表現(xiàn)為人與人之間的客觀社會(huì)關(guān)系方可。 根據(jù)客觀現(xiàn)象是否與人的意志有關(guān)，民事法 律事實(shí)可以分為事件和行為。 事件是指與人的意志無(wú)關(guān)， 能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。 行為是指當(dāng)事人的有意識(shí)的社會(huì)活動(dòng)。 在本案例中，因?yàn)檫B降暴雨，甲承包水庫(kù)中的成魚(yú) 流入乙承包的水庫(kù)中，

27、產(chǎn)生了乙的受益行為，對(duì)甲而言這是與其自身行為無(wú)關(guān)的他方當(dāng)事人 行為，這屬于民事法律事實(shí)中的事件，該事件與《民法通則》第 92條(不當(dāng)?shù)美囊?guī)定) 結(jié)合產(chǎn)生民事法律關(guān)系，弓I起甲、乙之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變化，構(gòu)成民法上的不當(dāng)?shù)美畟Ｒ?此，乙應(yīng)該返還甲因此受到的損失。 3、李某和王某是鄰居，李某要去邊疆地區(qū)支教一年，臨行前將自己的電腦委托王某保管。 一個(gè)月后，李某電告王某說(shuō)自己新買了一臺(tái)電腦，委托其保管的電腦可以以適當(dāng)價(jià)格出售， 但是顯示器不要賣。張某知道此事后，對(duì)王某說(shuō)自己想買，但希望王某對(duì)李某說(shuō)電腦有毛病， 以便以低價(jià)購(gòu)買，王某便按張某的意思告訴了李某， 李某同意低價(jià)出售， 張某便以較低

28、的價(jià) 格購(gòu)買了該電腦。過(guò)了一段時(shí)間王某嫌顯示器礙事， 便以李某的名義以合理價(jià)格賣給了趙某， 趙某已經(jīng)付錢，但是沒(méi)有交貨。李某此時(shí)支教期滿，回來(lái)后了解了真實(shí)情況，產(chǎn)生了糾紛。 問(wèn)： (1 )李某能否要求張某返還電腦？ (2) 王某向趙某出售顯示器的行為性質(zhì)如何認(rèn)定？ (3) 若王某以自己的名義將顯示器賣給不知情的趙某，但是沒(méi)有交貨，則此時(shí)王某的行為 性質(zhì)如何認(rèn)定？趙某能否主張對(duì)顯示器的所有權(quán)？ (1) 可以。李某委托王某代為出售電腦，雙方形成代理法律關(guān)系，但是王某 濫用代理權(quán)，與張某惡意串通，損害李某的利益，依照《民法通則》第 58條的 規(guī)定，代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利

29、益的行為是無(wú)效民事行為。 張 某不能取得電腦的所有權(quán)，李某有權(quán)要求其返還電腦。 (2) 王某向趙某出售顯示器的行為是無(wú)權(quán)代理行為，屬于效力未定的民事行 為。李某沒(méi)有委托王某出售顯示器，因此，王某以李某的名義出售顯示器的 行 為是沒(méi)有代理權(quán)的無(wú)權(quán)代理行為，其效力處于不確定狀態(tài)，李某可以追認(rèn)該行為 而使其有效，趙某在知道王某為無(wú)權(quán)代理后也可以催告李某追認(rèn)， 或者自行撤銷 該行為。 (3) 王某以自己的名義出售李某的顯示器，此屬于無(wú)權(quán)處分行為。趙某雖然 不知情，并且合理價(jià)格有償購(gòu)買，但是趙某沒(méi)有實(shí)際受讓該顯示器， 按照善意取 得制度的要件，善意相對(duì)人必須實(shí)際占有標(biāo)的物，所以本題中的情形

30、不符合善意 取得的要件，趙某不能取得顯示器的所有權(quán)。 4、某住宅小區(qū)6樓住戶李某，在其家朝南陽(yáng)臺(tái)上擺放盆栽鮮花多盆，受南下寒流影響刮起 大風(fēng)，李某的一只花盆從陽(yáng)臺(tái)上被吹下來(lái)， 砸在路人張某頭上， 因傷勢(shì)嚴(yán)重， 張某不治身亡。 整理張某遺物時(shí)， 發(fā)現(xiàn)張某曾向某保險(xiǎn)公司投保意外傷害險(xiǎn)， 并指定其妻王某為受益人， 同 時(shí)還發(fā)現(xiàn)張某生前親筆書(shū)寫(xiě)的遺囑一份， 遺囑中指定其幼子張軍為其遺產(chǎn)的繼承人。 請(qǐng)指出 本案中哪些民事法律事實(shí)引起何種民事法律關(guān)系。 1、 李某的疏忽不作為行為產(chǎn)生損害賠償法律關(guān)系 2、 張某投保的表意行為產(chǎn)生保險(xiǎn)合同法律關(guān)系 3、 張某立遺囑行為（單方法律行為）和張某死亡（事件

31、）作為事實(shí)構(gòu)成產(chǎn)生遺囑繼承法律 關(guān)系 4、 張某死亡（事件）產(chǎn)生受益人的保險(xiǎn)金給付請(qǐng)求權(quán) 5、 某甲在村頭發(fā)現(xiàn)一頭無(wú)人照管的母牛，便領(lǐng)回村里，反復(fù)打聽(tīng)，沒(méi)有人知道該牛是從哪 兒來(lái)的。 某甲遂將此牛放在自己牛欄里養(yǎng)了幾天， 后發(fā)現(xiàn)此牛屬優(yōu)良品種， 就將自己家的公 牛與其交配。不久，母牛懷胎，某甲更是精心照料。就在母牛臨產(chǎn)不久，母牛的主人某乙找 上門，將母牛牽回。某甲去找某乙交涉未果，遂訴至法院，要求確認(rèn)他對(duì)小牛的所有權(quán)，并 要求某乙返還小牛。這頭小牛應(yīng)歸誰(shuí)所有？為什么？ 所有權(quán)是指所有人依法享有對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)占有、 使用、收益、處分的權(quán)利。 所有權(quán)是物權(quán) （權(quán) 利人直接行使于物上的權(quán)利，與債權(quán)

32、相對(duì)應(yīng)）中最重要也最完全的一種權(quán)利，具有絕對(duì)性、 排他性、永續(xù)性三個(gè)特征，具體內(nèi)容包括占有、使用、收益、處置等四項(xiàng)權(quán)利。 占有 指 占有人對(duì)不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的實(shí)際控制。 占有人可以是依法有權(quán)占有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)， 如根據(jù) 租賃合同在租期內(nèi)占有對(duì)方交付的租賃物。占有人也可能是無(wú)權(quán)占有他人的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng) 產(chǎn)。如借他人的物品，過(guò)期不還。占有人不知道自己是無(wú)權(quán)占有的，為善意占有；明知自己 屬于無(wú)權(quán)占有的， 為惡意占有。 因?yàn)槭暗萌说恼加惺腔谒袡?quán)人對(duì)物的喪失而非所有權(quán) 人的拋棄， 因而所有權(quán)人仍對(duì)物享有物權(quán)， 因此法律明文規(guī)定遺失物和失散的飼養(yǎng)動(dòng)物的所 有權(quán)仍歸于失主。 收益請(qǐng)求權(quán)是指獲取基于所有者財(cái)產(chǎn)

33、而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益的可能性， 是人 們因獲取追加財(cái)產(chǎn)而產(chǎn)生、 權(quán)利人得請(qǐng)求他人為特定行為 （作為、 不作為） 的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 如果因占有物獲得的收益， 按不當(dāng)?shù)美幚韱?wèn)題。 若按所有物返還請(qǐng)求權(quán)處理的情況下， 關(guān) 于物的使用收益的返還， 法律對(duì)善意占有人的返還和惡意占有人的返還有不同的規(guī)定。 不動(dòng) 產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的， 權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物及其孳息， 而惡意占有人則無(wú)此權(quán)利 . 我國(guó)《民法》第二百四十三條 不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物 及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。 因此根據(jù)上 述案例，可以說(shuō)某乙有權(quán)牽回母牛， 至于小牛

34、就相當(dāng)于原物的孳息， 介于甲某在反復(fù)打聽(tīng)后 仍然不知母牛的主人是誰(shuí)后帶回飼養(yǎng)， 屬于善意占有，甲某有權(quán)要求所有人乙某支付其悉心 照料母牛期間所支出的費(fèi)用。 6、甲廠委托小李去乙廠購(gòu)買原油 30噸，因時(shí)間匆忙小李僅帶有蓋有甲廠合同專用章的空白 合同書(shū)。至乙廠后小李擅自為甲廠購(gòu)買原油 50噸。乙廠如期將50噸原油運(yùn)送至甲廠， 并要 求甲廠付款。甲廠留下 30噸，并依約付款后，將其余的原油皆退還乙廠，由此造成乙廠損 失。問(wèn)：（1）甲廠能否將多余貨物退回乙廠？為什么？（ 2）乙廠造成的損失，應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承 擔(dān)？為什么？ 1?不可以退回乙廠，合同違約。因?yàn)楸晃腥诵±畛钟屑讖S蓋有合同專用章的空白合同，與 乙廠訂立50噸的采購(gòu)合同，合同成立 2?乙廠的損失因該由甲廠承擔(dān)，因?yàn)椴少?gòu)合同確立有效。