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第一章 行政法概述 （一）名詞解釋 1、行政 2、行政法 3、行政賠償 4、合法行政原則 5、行政公開原則 （二）簡答題 1、簡述行政的特征。 2、簡述行政法的特點(diǎn)。 3、簡述行政法律關(guān)系的特征。 4、簡述權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則。 （三）論述題 論行政法的基本原則。 第二章 行政法的歷史發(fā)展 （一）名詞解釋 1.警察權(quán) 2.法治 3.管制國家 4.行政國家 （二）簡答題 1.立憲主義的主要內(nèi)容有哪些？ 2. 自由法治國階段的主要特點(diǎn)？ （三）論述題 論依法行政。 第三章 行政法律關(guān)系主體 （一）名詞解釋 1、行政主體 2、行政機(jī)關(guān) 3、行政授權(quán) 4、行政委托 5、行政相對(duì)人 （二）簡答題 1、行政主體的概念和特征是什么。 2、行政主體和行政機(jī)關(guān)的區(qū)別和聯(lián)系。 3、行政授權(quán)和行政委托的區(qū)別與聯(lián)系。 4、簡述國家公務(wù)員任職制度。 5、簡述行政相對(duì)人的地位。 （三）論述題 論公務(wù)員的權(quán)利和義務(wù)。 第四章 行政行為概述 （一）名詞解釋 1、行政行為 2、抽象行政行為 3、具體行政行為 4、行政行為的無效 5、附條件生效 （二）簡答題 1、簡述行政行為的特點(diǎn)。 2、簡述行政行為的內(nèi)容。 3、簡述行政行為的效力。 4、簡述具體行政行為成立的要件。 5、簡述行政行為的生效規(guī)則。 （三）論述題 論行政行為的無效、撤銷與廢止。 第五章 行政規(guī)范 （一）名詞解釋 1.行政規(guī)范 2. 創(chuàng)制性行政規(guī)范 3. 指導(dǎo)性行政規(guī)范 4. 編制規(guī)劃 （二）簡答題 1.指導(dǎo)性行政規(guī)范的特征有哪些？ 2.為什么行政規(guī)范在一定范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)作為行政主體實(shí)施行政行為的依據(jù)？ 3.行政規(guī)范的制定程序有哪些？ （三）論述題 論行政規(guī)范的可訴性。 第六章 行政許可 （一）名詞解釋 1.行政許可 2.許可法定 3.附義務(wù)許可 4.排他性許可 5.綜合實(shí)施行政許可的機(jī)關(guān) （二）簡答題 1.信賴保護(hù)原則的內(nèi)容是什么？ 2.行政許可的特征有哪些？ 3.行政許可撤銷的情況有哪些？ 第七章 行政強(qiáng)制 （一）名詞解釋 1、行政強(qiáng)制 2、執(zhí)行罰 3、行政強(qiáng)制執(zhí)行 4、代履行 5、行政即時(shí)強(qiáng)制 （二）簡答題 1、行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施程序 2、簡述行政即時(shí)強(qiáng)制的種類 3、實(shí)施行政強(qiáng)制措施被授權(quán)的組織應(yīng)符合哪些條件？ 4、行政強(qiáng)制執(zhí)行需要滿足哪些要求？ 5、行政強(qiáng)制措施主要包括哪些？ （三）論述題 1、論行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施方式。 2、特別種類的行政強(qiáng)制執(zhí)行。 第八章 行政處罰 （一）名詞解釋 1. 行政處罰 2. 處罰法定原則 3. 一事不再罰原則 4. 行為罰 5. 行政拘留 （二）簡答題 1. 行政處罰的特征有哪些？ 2.行政處罰可以由哪些規(guī)范性文件設(shè)定？ 3.行政處罰的一般程序應(yīng)遵循哪些步驟和要求？ 第九章 行政合同與行政指導(dǎo) （一）名詞解釋1.行政合同 2.供應(yīng)商 3.公開招標(biāo) 4.行政指導(dǎo) 5.說服 （二）簡答題2003年1月1日我國開始施行的《政府采購法》對(duì)行政采購是如何規(guī)定的？ （三）論述題:論我國開展行政指導(dǎo)對(duì)發(fā)展經(jīng)濟(jì)的意義何在？ 第十章 行政事實(shí)行為 （三）名詞解釋 1.行政事實(shí)行為 2.即時(shí)型行政事實(shí)行為 3.服務(wù)型行政事實(shí)行為 4.告知型行政事實(shí)行為 （一）簡答題 1. 《國家賠償法》所規(guī)定的行政事實(shí)行為有哪些？ 2. 國外關(guān)于行政事實(shí)行為的非正式法律救濟(jì)的特點(diǎn)有哪些？ 3. 我國行政事實(shí)行為救濟(jì)的途徑有哪些？ （二）論述題:論行政事實(shí)行為的可訴性。 第十一章 其他行政行為 （一）名詞解釋 1.行政確認(rèn) 2.行政征收 3.行政檢查4. 行政給付5. 行政獎(jiǎng)勵(lì) （二）簡答題 1、行政確認(rèn)與行政許可的聯(lián)系與區(qū)別。 2、簡述行政給付的原則。 3、簡述行政檢查中雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。 （三）論述題 論行政征收與行政征用的區(qū)別。 第十二章 行政程序 （一）名詞解釋 1.行政程序程序 2.法定原則 3.程序效率原則 4.回避制度 5.行政程序法 （二）簡答題 1、 行政程序可以分為哪幾類？ 2、簡述行政程序的意義。 3、簡述程序公平原則 4、簡述說明理由制度 5、簡述聽證制度 （三）論述題 論述我國行政程序立法。 第十三章 行政復(fù)議 （一）名詞解釋 1、行政復(fù)議 2、復(fù)議公開原則 3、行政復(fù)議的受案范圍 （二）簡答題 1、行政復(fù)議的基本原則。 2、可申請(qǐng)行政復(fù)議的行為。 3、行政復(fù)議的中止情形。. （三）論述題 哪些行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以行使行政復(fù)議權(quán)。 第十四章 行政訴訟與行政訴訟法概述 （一）名詞解釋 1、行政訴訟 2、行政訴訟法的基本原則 3、合法性審查原則 4、行政訴訟的基本制度 5、起訴不停止執(zhí)行 （二）簡答題 1、行政訴訟與行政復(fù)議的聯(lián)系與區(qū)別。 2、行政訴訟的基本制度。 3、司法變更權(quán)有限。 （三）論述題 1、行政訴訟特有的原則。 2、起訴不停止執(zhí)行。 第十五章 行政訴訟的受案范圍與管理轄 （三）名詞解釋 1.行政訴訟受案范圍 2.行政訴訟管轄 3.級(jí)別管轄 4.地域管轄 5.裁定管轄 （四）簡答題 1、簡要回答大陸法系國家確定行政訴訟受案范圍的三種模式。 2、我國行政訴訟法是怎樣規(guī)定受案范圍的？ 3、指定管轄的情形。 4、確定行政訴訟管轄的原則？ （五）論述題 我國法律當(dāng)中規(guī)定的法定不予受理的事項(xiàng)有哪些？ 第十六章 行政訴訟當(dāng)事人 （三）名詞解釋 1、行政訴訟當(dāng)事人 2、行政訴訟中的第三人 3、必要共同訴訟 4、普通共同訴訟人 5、行政訴訟的被告 （四）簡答題 1、在什么情況下，公平競爭權(quán)人可以提起行政訴訟？ 2、行政訴訟當(dāng)事人的特征？ 3、行政訴訟第三人的概念和特征？ 4、具體行政行為經(jīng)過行政復(fù)議程序時(shí)被告如何確定？ 5、行政訴訟法關(guān)于原告資格的轉(zhuǎn)移有什么規(guī)定？ （五）論述題 1、試論述特殊情況下原告資格的確定？ 2、行政訴訟中第三人有什么法律特征？ 3、在行政訴訟法中，怎樣確定行政訴訟的被告？ 第十七章 行政訴訟程序 （三）名詞解釋 1.行政訴訟的起訴 2.起訴期限 3.受理 4.開庭審理 5.缺席判決 （四）簡答題 1、起訴與行政復(fù)議的關(guān)系。 2、我國行政訴訟法是怎樣規(guī)定撤訴的？ 3、缺席判決的適用情形。 4、再審程序的提起。 （五）論述題:再審案件的審理。 第十八章 行政訴訟的證據(jù)、法律適用與特殊制度 （三）名詞解釋 1. 舉證責(zé)任 2. 行政訴訟的法律適用 3. 先予執(zhí)行 （四）簡答題 1、行政訴訟舉證責(zé)任的分配。 2、行政訴訟證據(jù)的收集。 3、各位階法律規(guī)范在行政訴訟中的適用。 4、具體行政行為的停止執(zhí)行問題。 （五）論述題 行政訴訟附帶民事訴訟。 第十九章 行政案件的裁判與執(zhí)行 （一）名詞解釋 1、行政訴訟判決 2、確認(rèn)判決 3、撤銷判決 4、行政訴訟裁定 5、行政訴訟執(zhí)行 （二）簡答題 1、行政訴訟判決的特點(diǎn)是什么？ 2、簡述駁回訴訟請(qǐng)求判決及其適用的條件？ 3、執(zhí)行措施終結(jié)的法定事由？ （三）論述題 試論述行政訴訟判決的種類及其適用條件？ 第二十章 行政賠償與行政補(bǔ)償 （三）名詞解釋 1、行政賠償及其范圍 2、行政補(bǔ)償 3、行政賠償請(qǐng)求人 4、司法賠償： （四）簡答題 1.簡述我國行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)？ 2.簡述侵犯公民生命健康權(quán)的行政賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)？ 3.我國國有土地房屋征收補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是怎么確定的？ （五）論述題:我國目前行政的賠償范圍是如何劃分的？ 考試樣題 一、名詞解釋（30分） 1. 行政授權(quán)2. 行政處罰3. 執(zhí)行罰4. 裁定管轄5. 行政裁定 二、簡答題（30分） 1. 試述行政主體特征。2. 試述行政行為的效力。3. 試述行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的范圍。 三、論述題（20分） 試論行政處罰的基本原則。 附：章節(jié)練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1. 行政法意義上的行政建立在國家機(jī)關(guān)職能分工（立法、行政、司法）基礎(chǔ)上的，包括實(shí)質(zhì)意義（從職能分工的角度來看）與形式意義（從國家機(jī)關(guān)的角度來看）的行政，是行政主體（國家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織）依法對(duì)國家和社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行決策、組織、領(lǐng)導(dǎo)和調(diào)控的活動(dòng)。 2. 行政法是有關(guān)行政權(quán)的組織和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。 3. 行政賠償是國家賠償?shù)囊环N，如果行政主體及其工作人員的職權(quán)行為造成公民一方的合法權(quán)益受損，在受害人提出賠償申請(qǐng)的情況下，由相應(yīng)的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行賠償。 4. 合法行政原則就是行政活動(dòng)必須依據(jù)法律，符合法律，不與法律相抵觸。 5. 行政公開原則是在行政法實(shí)行公眾參與行政程序和否定行政秘密的基礎(chǔ)上得以確立的。其主要內(nèi)容是行政依據(jù)的公開和行政決策過程的公開規(guī)則，以及關(guān)于公眾了解行政機(jī)關(guān)的公共信息和行政機(jī)關(guān)取得私人信息的規(guī)則。 （二）簡答題 1、行政以實(shí)現(xiàn)公共利益為目的；行政由依法組織的主體以法定的方式運(yùn)作；行政既受到法律規(guī)范的制約，也應(yīng)具有活動(dòng)的自由（裁量）；行政具有不同的表現(xiàn)形式。 2、行政法在形式上的特點(diǎn)：（1）行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典；（2）行政法規(guī)范賴以存在的法律形式、法律文件的數(shù)量特別多，居各部門法之首。行政法在內(nèi)容上的特點(diǎn)：（1）行政法的內(nèi)容極其廣泛；（2）以行政法規(guī)、行政規(guī)章等形式表現(xiàn)的行政法規(guī)范易于變動(dòng)；（3）行政法的實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范總是交織在一起，往往共存于同一法律規(guī)范之中 3、主體上的特征：行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。內(nèi)容上的特征：（1）行政法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)具有法定性；（2）主體雙方的地位及權(quán)利與義務(wù)具有不對(duì)等性；（3）爭議解決的途徑是特殊的。 4、在法治領(lǐng)域，權(quán)利和義務(wù)具有對(duì)等性。而對(duì)于行政主體來說，其所享有的職權(quán)同時(shí)也是其職責(zé)，權(quán)力也意味著責(zé)任。這一原則具體體現(xiàn)為兩個(gè)方面：①行政效能原則，即行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。②行政責(zé)任原則，行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。 （三）論述題 （1）合法行政原則：合法行政原則也可稱之為行政合法性原則，是行政活動(dòng)區(qū)別于民事活動(dòng)的主要標(biāo)志。合法行政原則就是行政活動(dòng)必須依據(jù)法律，符合法律，不與法律相抵觸。它是行政法基本原則的基礎(chǔ)。 （2）合理行政原則：合理行政原則是約束和評(píng)價(jià)行政機(jī)關(guān)裁量活動(dòng)合法性的基本原則，它是指行政主體及其工作人員在行使自由裁量權(quán)時(shí)必須保持一定的理性基礎(chǔ)，禁止行政決定的武斷專橫和隨意。理性基礎(chǔ)或合理性表現(xiàn)在善意、合乎比例和正當(dāng)動(dòng)機(jī)等方面，其目的就是防止行政機(jī)關(guān)對(duì)裁量權(quán)限的濫用，并且彌補(bǔ)寬泛授權(quán)帶來的法律漏洞。 （3）行政公開原則：行政公開原則是在行政法實(shí)行公眾參與行政程序和否定行政秘密的基礎(chǔ)上得以確立的。 （4）行政效率原則：在行政權(quán)的運(yùn)行上可以體現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)在行使其行政職能時(shí)應(yīng)力爭以盡可能快的時(shí)間、盡可能少的人員、盡可能低的經(jīng)濟(jì)耗費(fèi)辦成盡可能多的事情、取得盡可能大的效益。 （5）信賴保護(hù)原則：信賴保護(hù)原則來源于民法的誠信原則。它要求主體雙方行使權(quán)利、履行義務(wù)要以誠相待。 （6）權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則：在法治領(lǐng)域，權(quán)利和義務(wù)具有對(duì)等性。而對(duì)于行政主體來說，其所享有的職權(quán)同時(shí)也是其職責(zé)，權(quán)力也意味著責(zé)任。 第二章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1.警察權(quán)：“警察權(quán)”泛指保護(hù)國家安全的權(quán)力，為公共秩序、安全、道德、食物供給與福利等共同利益管理城邦事務(wù)的權(quán)力，以及使用國家權(quán)威保證法令規(guī)章得以實(shí)施的權(quán)力。 2.法治：，“法治”則是一種與“人治”相對(duì)應(yīng)的治理社會(huì)的理論、原則、理念和方法, 它是指國家權(quán)力和社會(huì)關(guān)系按照明確的法律秩序運(yùn)行，并且按照嚴(yán)格公正的司法程序協(xié)調(diào)人與人之間的關(guān)系解決社會(huì)糾紛，在法律面前人人平等，而不是依照?qǐng)?zhí)政者的個(gè)人喜好以及親疏關(guān)系來決定政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)等方面的公共事務(wù)。 3.管制國家：“管制國家”是處于“社會(huì)法治國”框架下的，政府管制的目的是積極干預(yù)社會(huì)、增加社會(huì)福利，而且也必須遵照法治的原則，但是“管制國家”的概念更強(qiáng)調(diào)政府干預(yù)社會(huì)方式的改變。 4.行政國家：行政機(jī)關(guān)在整個(gè)國家機(jī)構(gòu)中占據(jù)著核心地位。這種現(xiàn)象在行政法上被稱為“行政國家” （二）簡答題 1.立憲主義的內(nèi)涵十分豐富，一般認(rèn)為應(yīng)包括以下準(zhǔn)則：（1）存在憲法，憲法具有最高權(quán)威，并由憲法規(guī)定政府的組織形態(tài)；（2）確立人民主權(quán)原則，明確國家的一切權(quán)力屬于人民，來源于人民并服務(wù)于人民；（3）實(shí)行代議制民主，人民通過選舉產(chǎn)生代議機(jī)關(guān)，由代議機(jī)關(guān)代表人民行使國家權(quán)力；（4）確立法治原則，政府的行為應(yīng)受基本法律規(guī)范的限制，而法律必須符合某些標(biāo)準(zhǔn)，如必須有普遍適用性、清晰明確、公開、不溯及既往、有穩(wěn)定性和公正地執(zhí)行；（5）保障人權(quán)；（6）權(quán)力制約、司法獨(dú)立；（7）建立違憲審查制度；（8）確立正當(dāng)法律程序原則。憲法與行政法之間是一種魚水關(guān)系；行政法是活的憲法，是憲法的具體化。而立憲主義為行政法的演變奠定了基本框架和基礎(chǔ)，喪失了立憲主義的價(jià)值基礎(chǔ)，行政法就將名不副實(shí)。 2. 自由法治國階段的主要特點(diǎn)表現(xiàn)為： ⑴ 行政的類型主要是“秩序行政”或“干涉行政”。行政機(jī)關(guān)的任務(wù)在于維持社會(huì)安全與秩序，為市民社會(huì)的發(fā)展創(chuàng)造條件。 ⑵ 行政法治是一種消極的法治。人們特別強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格的依法行政原則，法治被理解為政府嚴(yán)格按照國家制定的、正式的法律規(guī)則辦事，實(shí)行的是一種消極的、形式的法治，要求行政機(jī)關(guān)的一切活動(dòng)都必須要以議會(huì)制定的法律為依據(jù)，必須嚴(yán)格地執(zhí)行議會(huì)制定的法律并受這些法律的約束，簡言之，即“無法律便無行政”。 ⑶ 專門的行政法院逐漸從普通法院中分離出來，行政訴訟體系開始建立。但是，行政法院并非完全獨(dú)立；法院監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的范圍和強(qiáng)度有限，行政裁量是為行政所保留的領(lǐng)域，不受法律的拘束，并免于司法控制。 ⑷ 行政法的調(diào)整范圍有限，當(dāng)時(shí)流行“特別權(quán)力關(guān)系”理論，將法治國的一般原則排除適用于受特別權(quán)力關(guān)系所拘束的領(lǐng)域，例如行政機(jī)關(guān)對(duì)公務(wù)員的行政處分不受行政法院的審查。 （三）論述題 依法行政的基本要求與目標(biāo)在于： 合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。 合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相 對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。 程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)；行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。 （4）誠實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。 （5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。 第三章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1、行政主體：行政主體，是指依法享有國家行政權(quán)力，以自己名義實(shí)施行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。 2、行政機(jī)關(guān)：行政機(jī)關(guān)，是指按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定而設(shè)立的依法行使國家行政權(quán)力、對(duì)國家各項(xiàng)行政事務(wù)進(jìn)行組織和管理的國家機(jī)關(guān)。 3、行政授權(quán)：行政授權(quán)是指法律法規(guī)將某項(xiàng)或某一方面的行政職權(quán)的一部分或全部，通過法定方式授予某個(gè)組織的法律行為。 4、行政委托：行政委托是行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)、職責(zé)范圍內(nèi)依法將其行政職權(quán)或行政事項(xiàng)委托給有關(guān)行政機(jī)關(guān)、社會(huì)組織或者個(gè)人，受委托者以委托機(jī)關(guān)的名義實(shí)施管理行為和行使職權(quán)，并由委托機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任。 5、行政相對(duì)人：是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體的行政行為影響其權(quán)益的個(gè)人或組織。 （二）簡答題 1、行政主體，是指依法享有國家行政權(quán)力，以自己名義實(shí)施行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。行政主體是一個(gè)法學(xué)概念，行政主體理論的意義主要在于確認(rèn)行政復(fù)議被申請(qǐng)人（進(jìn)而確認(rèn)行政復(fù)議機(jī)關(guān)）、行政訴訟被告、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。 2、行政機(jī)關(guān)是最重要的行政主體，兩者之間具有密切的聯(lián)系，但不能將二者等同。主要區(qū)別在于:第一：行政機(jī)關(guān)并非在任何時(shí)候都是行政主體，行政機(jī)關(guān)還可以是民事主體，甚至在有些情況下，還可以是行政法主體中行政相對(duì)方的當(dāng)事人。第二，行政主體不限于行政機(jī)關(guān)，還包括法律、法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)構(gòu)和社會(huì)組織。因此，行政主體的范圍要大于行政機(jī)關(guān)。 3、行政授權(quán)是指法律法規(guī)將某項(xiàng)或某一方面的行政職權(quán)的一部分或全部，通過法定方式授予某個(gè)組織的法律行為。所謂行政委托是指行政主體將其職權(quán)的一部分，依法委托給其他組織或個(gè)人行使的法律行為。 二者聯(lián)系如下：都是非國家行政機(jī)關(guān)的組織；都依法管理公共事務(wù)。 二者區(qū)別如下：(1)職權(quán)來源不同。行政授權(quán)的依據(jù)是法律法規(guī)的授權(quán)條款，而行政委托雖也要依據(jù)法律進(jìn)行，但其直接依據(jù)卻是行政機(jī)關(guān)與受委托人達(dá)成的行政委托協(xié)議。行政授權(quán)必須有明確的法律、法規(guī)或者規(guī)章的依據(jù)，如果沒有法定依據(jù)的，視為行政委托；行政委托不強(qiáng)調(diào)有明確的法定依據(jù)，只要不違背法律精神和目的即可。(2)職權(quán)性質(zhì)不同。行政授權(quán)的法律后果，或者是使得具有行政主體資格的組織的職權(quán)內(nèi)容增加，或者使得本不具有行政主體資格的組織具有行政主體資格法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織在授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義行使行政職權(quán)，并獨(dú)立承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律后果。在行政委托，不發(fā)生行政職權(quán)和職責(zé)的轉(zhuǎn)移，受委托的組織并不因此而取得行政職權(quán)，也不因此而取得行政主體資格。受委托組織根據(jù)行政委托行使職權(quán)必須以委托的行政主體的名義，而不是以受委托組織自己的名義進(jìn)行，其行為對(duì)外的法律責(zé)任也不是由其承擔(dān)，而是由委托的行政主體承擔(dān)。(3)被授權(quán)人和受委托人的法律地位不同。在行政授權(quán)中，被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能是是行政主體，具有與行政機(jī)關(guān)基本相同的法律地位，被授權(quán)組織以自己名義行使法律、法規(guī)所授職能，并由其本身就行使所授職能的行為對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任，在非行使行政職能的場合，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。在行政委托中，受委托組織不是行政主體，它行使一定行政職能必須以委托行政機(jī)關(guān)的名義，且由委托行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為向外部承擔(dān)法律責(zé)任。受委托組織在內(nèi)部行政法律關(guān)系上，是作為與行政機(jī)關(guān)相對(duì)的獨(dú)立一方當(dāng)事人，即內(nèi)部行政法律關(guān)系主體，它享有相應(yīng)的法定權(quán)利和負(fù)有相應(yīng)的法定義務(wù)。 4、公務(wù)員擔(dān)任職務(wù)期間的管理制度主要有考核、獎(jiǎng)勵(lì)、職務(wù)升降等。 考核是國家行政機(jī)關(guān)按照管理權(quán)限，對(duì)國家公務(wù)員的德、能、勤、績進(jìn)行全面考核，重點(diǎn)考核工作實(shí)績。 獎(jiǎng)勵(lì)是在考核基礎(chǔ)上對(duì)在工作中表現(xiàn)突出，有顯著成績和貢獻(xiàn)的以及有其他突出事跡的國家公務(wù)員給予獎(jiǎng)勵(lì)。對(duì)國家公務(wù)員的獎(jiǎng)勵(lì)，堅(jiān)持精神鼓勵(lì)與物質(zhì)鼓勵(lì)相結(jié)合的原則。 懲戒是指國家公務(wù)員有違紀(jì)行為，尚未構(gòu)成犯罪的，或者雖然構(gòu)成犯罪但是依法不追究刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)給予行政處分。 職務(wù)升降是指國家公務(wù)員的職務(wù)晉升，必須堅(jiān)持德才兼?zhèn)?、任人唯賢的原則，注重工作實(shí)績晉升國家公務(wù)員的職務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的職務(wù)序列逐級(jí)晉升。個(gè)別德才表現(xiàn)和工作實(shí)績特別突出的，可以越一級(jí)晉升，但是必須按照規(guī)定報(bào)有關(guān)部門同意。國家公務(wù)員在年度考核中被確定為不稱職的，或者不勝任現(xiàn)職又不宜轉(zhuǎn)任同級(jí)其他職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序予以降職。 5、行政法律關(guān)系是行政主體與行政相對(duì)人之間的關(guān)系，相對(duì)人的法律地位就通過行政相對(duì)人針對(duì)行政主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系綜合體現(xiàn)出來。 行政相對(duì)人的法律地位表現(xiàn)為：行政相對(duì)人是行政主體行政管理的對(duì)象；行政相對(duì)人也是行政管理的參與人；行政相對(duì)人在行政救濟(jì)和行政法制監(jiān)督法律關(guān)系中可以轉(zhuǎn)化為救濟(jì)對(duì)象和監(jiān)督主體。 行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)包括行政實(shí)體法上的權(quán)利義務(wù)和行政程序法上的權(quán)利義務(wù)。行政相對(duì)人的權(quán)利有：申請(qǐng)權(quán)，參與權(quán)，了解權(quán)，批評(píng)，建議權(quán)，申訴，控告，檢舉權(quán)，陳述，申辯權(quán)，申請(qǐng)復(fù)議權(quán)，提起行政訴訟權(quán)，請(qǐng)求行政賠償權(quán)，抵制違法行政行為權(quán)。行政相對(duì)人的義務(wù)有：服從行政管理的義務(wù)；協(xié)助公務(wù)的義務(wù)；維護(hù)公益的義務(wù)；接受行政監(jiān)督的義務(wù)；提供真實(shí)信息的義務(wù)；遵守法定程序的義務(wù)。 （三）論述題 公務(wù)員的權(quán)利是指國家根據(jù)法律、法規(guī)賦予公務(wù)員可以享受某種利益或者有權(quán)作出或不作出某種行為的許可和保障。根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，我國公務(wù)員如下權(quán)利：一是身份保障上的權(quán)利，如非經(jīng)法定事由、非經(jīng)法定程序，不得被免職、辭職、辭退或者處分；對(duì)機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評(píng)建議的權(quán)利；提出申訴和控告的權(quán)利等。二是經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利，如獲得工資報(bào)酬和享受保險(xiǎn)、福利待遇等。三是工作上的權(quán)利，如獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件、參加培訓(xùn)等。法律還可以規(guī)定公務(wù)員享有的其他權(quán)利。 公務(wù)員的義務(wù)是指國家法律對(duì)公務(wù)員必須作出或不得作出一定行為的限制和約束。我國《公務(wù)員法》明確規(guī)定了公務(wù)員應(yīng)該履行的義務(wù)。具體包括模范遵守憲法和法律；按照規(guī)定的權(quán)限和程序認(rèn)真履行職責(zé)，努力提高工作效率；全心全意為人民服務(wù)，接受人民監(jiān)督；維護(hù)國家的安全、榮譽(yù)和利益；忠于職守，勤勉盡責(zé)，服從和執(zhí)行上級(jí)依法作出的決定和命令；保守國家秘密和工作秘密；遵守紀(jì)律、恪守職業(yè)道德，模范遵守社會(huì)公德；清正廉潔、公道正派；法律規(guī)定的其他義務(wù)。 第四章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1、行政行為：行政行為是指行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)，行使行政職權(quán)的過程中所作出的具有法律意義的行為。 2、抽象行政行為：抽象行政行為是指行政主體針對(duì)不特定的人或事制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為，如制定行政法規(guī)、行政規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件等行為。 3、具體行政行為：具體行政行為是指在行政管理過程中，針對(duì)特定人或特定事采取的，能直接影響行政相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的行為。 4、行政行為的無效：行政行為的無效是指行政行為自始不產(chǎn)生法律效力的行為。 5、附條件生效：附條件生效是指行政行為的生效負(fù)有一定的期限或條件，只有在期限來到或條件滿足時(shí)行政行為才開始生效。 （二）簡答題 1、（1）單方性。行政行為的單方性是指行政主體只要是在其職權(quán)范圍，即可依照自己的意志作出行政行為，不受相對(duì)人的影響和干預(yù)。（2）從屬法律性。行政行為是執(zhí)行法律的行為，任何行政行為均須有法律根據(jù)，具有從屬法律性，沒有法律的明確規(guī)定或授權(quán)，行政主體不得作出任何行政行為。（3）裁量性。行政行為具有一定的裁量性，這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動(dòng)性、應(yīng)變性所決定的。（4）強(qiáng)制性。行政行為是以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的，帶有強(qiáng)制性，行政相對(duì)方必須服從并配合行政行為。否則，行政主體將予以制裁或強(qiáng)制執(zhí)行。 2、行政行為的內(nèi)容是指行政行為所包括的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，也即行政行為對(duì)相對(duì)方在權(quán)利、義務(wù)上產(chǎn)生的影響。行政行為的內(nèi)容具有多樣性和復(fù)雜性，概括起來主要有以下幾種：（1）賦予或剝奪權(quán)益。賦予或剝奪權(quán)益是指賦予或剝奪行為對(duì)象一定的法律上的權(quán)能、權(quán)利或利益，這種利益既包括民法上的利益，也包括行政法上的利益。（2）科以義務(wù)或免除義務(wù)?？埔粤x務(wù)是指行政主體通過行政行為使行政相對(duì)人為一定的行為或不為一定的行為。免除義務(wù)是指對(duì)行政行為原來所負(fù)義務(wù)的解除，不再要求其繼續(xù)履行義務(wù)。（3）確認(rèn)法律事實(shí)或法律地位。確認(rèn)法律事實(shí)是指行政主體對(duì)影響法律關(guān)系的某種客觀情況通過行政行為予以確認(rèn)。確認(rèn)法律事實(shí)并不直接為相對(duì)人設(shè)定權(quán)利義務(wù)，但其結(jié)果將為相對(duì)人承擔(dān)權(quán)利義務(wù)提供直接依據(jù)。如醫(yī)療事故鑒定結(jié)論和交通事故鑒定結(jié)論等。確認(rèn)法律地位是指行政主體對(duì)某種法律關(guān)系是否存在及存在狀況予以認(rèn)定。 3、行政行為的效力是指行政行為作出后對(duì)行政相對(duì)方和行政主體產(chǎn)生法律上的效力。包括：（1）行政行為的公定力。這是指行政行為已經(jīng)作出，不論其實(shí)質(zhì)上是否合法都推定其合法有效，從而任何行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和公民必須予以尊重的法律效力。（2）行政行為的確定力。這是指行政行為一經(jīng)作出非由法定依據(jù)或以法定程序不得隨意改變或撤銷，也被稱為行政行為的不可變更力。（3）行政行為的拘束力。這是指行政行為成立后，其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人員或組織所產(chǎn)生的法律上的約束效力，有關(guān)人員和組織必須遵守、服從。（4）行政行為的執(zhí)行力。這是指行政行為生效后，行政相對(duì)人必須遵守并履行行政行為所確定的義務(wù)，否則行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)的效力。 4、行政行為的成立是指行政行為的作出或形成，行政行為的成立是生效的前提，行政行為的成立要件就是指行政行為作出或形成的必要條件。 抽象行政行為的成立要件：抽象行政行為的成立一般須具備以下要件：經(jīng)行政主體內(nèi)部討論決定和行政首長的簽署，直至公布。 具體行政行為的成立要件：體行政行為的成立一般需要具備以下要件：第一是主體要件，即作出行政行為必須是法定的主體。第二是行政行為成立的主觀要件，即行政主體有通過自己的行為產(chǎn)生、變更或消滅某種法律關(guān)系的意圖，并有使這種意圖實(shí)現(xiàn)的意思表示。第三是行政行為成立的客觀要件，即行政主體在客觀上有行使行政職權(quán)或者履行行政職責(zé)的行為。第四是行政行為的功能要件，即行政主體實(shí)施的行為能直接影響或?qū)е滦姓申P(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。 5、行政行為一經(jīng)作出即具有法律效力。如行政機(jī)關(guān)對(duì)醉酒的人強(qiáng)制進(jìn)行人身約束或行政機(jī)關(guān)按照簡易程序作出的當(dāng)場處罰等。（1）受領(lǐng)生效。行政行為須為相對(duì)方受領(lǐng)才開始生效。受領(lǐng)是指行政機(jī)關(guān)將行政行為告知相對(duì)方并為相對(duì)人接受。（2）公告生效。公告生效是指行政主體將行政行為的內(nèi)容采用公告或宣傳等方式，使相對(duì)人能夠知悉、明了行政行為的內(nèi)容，該行政行為對(duì)相對(duì)方才能生效的方式。（3）附條件生效。附條件生效是指行政行為的生效負(fù)有一定的期限或條件，只有在期限來到或條件滿足時(shí)行政行為才開始生效。如行政法規(guī)和規(guī)章的生效一般都附有一定的期限。 （三）論述題 論行政行為的無效、撤銷與廢止。 行政行為的無效是指行政行為自始不產(chǎn)生法律效力的行為。在以下情形中可以視為行政行為的無效：一是行政行為有重大或明顯違法的情形。二是實(shí)施將導(dǎo)致犯罪的行政行為。三是行政行為實(shí)現(xiàn)不能的行為。四是行政主體受脅迫或欺詐作出的行政行為。五是行政主體不明確或明顯超越行政主體職權(quán)的行政行為。 行政行為的撤銷是指在具備可撤銷條件的情況下，由有權(quán)國家機(jī)關(guān)對(duì)行政行為作出撤銷決定而使行政行為失去法律效力。行政行為的無效不同于行政行為的撤銷，行政行為的無效是自始無效，而可撤銷的行政行為在被撤銷前一直具有法定效力，相對(duì)人也要接受該行政行為的約束。而且可撤銷的行政行為也不一定必然被撤銷，如果在法定的期限內(nèi)行政行政相對(duì)方?jīng)]有提出行政復(fù)議或行政訴訟，行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)也沒有發(fā)現(xiàn)該行政行為存在問題，那么該行政行為就會(huì)繼續(xù)有效。 行政行為被撤銷的原因有以下幾種：一是行政行為不合法。合法的行政行為應(yīng)該具備幾個(gè)要件，即主體合法、職權(quán)合法、內(nèi)容合法和程序合法。行政行為如果欠缺一個(gè)或數(shù)個(gè)合法要件，該行政行為就是可撤銷的行政行為。二是行政行為不適當(dāng)。所謂不是當(dāng)是指行政行為具有不合理、不公正、不符合現(xiàn)行政策、不合時(shí)宜、不合乎善良風(fēng)俗的情形。 行政行為的廢止是指有權(quán)機(jī)關(guān)依照法定程序宣布已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為失去效力。行政行為廢止的原因主要有三個(gè)，一是行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)修改、廢止或撤銷，原行政行為與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸，故行政主體依序廢止原行政行為。二是國際、國內(nèi)或行政主體所在行政區(qū)域的政治、經(jīng)濟(jì)形勢(shì)發(fā)生了重大變化，原行政行為繼續(xù)存在將有礙社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)和文化的發(fā)展，甚至給國華和社會(huì)利益造成重大損失，因此行政主體必須廢止原行政行為。三是行政行為已完成原定的目標(biāo)、任務(wù)，從而沒有繼續(xù)存在的必要，因此原行政主體必須廢止原行政行為。 第五章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1.行政規(guī)范：行政規(guī)范，是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)施法律和執(zhí)行政策，依照法定職權(quán)、按照規(guī)定程序制定的對(duì)行政關(guān)系參與各方具有普遍約束力的、能反復(fù)適用的各類除行政法規(guī)、規(guī)章之外的規(guī)范體式的決定、命令的總稱。 2. 創(chuàng)制性行政規(guī)范：創(chuàng)制性行政規(guī)范，是指行政主體未啟動(dòng)行政立法程序而為不特定相對(duì)人創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的行政規(guī)范。 3. 指導(dǎo)性行政規(guī)范：指導(dǎo)性行政規(guī)范就是行政主體對(duì)不特定相對(duì)人事先實(shí)施書面行政指導(dǎo)時(shí)所形成的一種行政規(guī)范。 4. 編制規(guī)劃：編制規(guī)劃就是指有關(guān)行政機(jī)關(guān)為達(dá)到一定行政目的，在其職權(quán)范圍內(nèi)按照一定原則和程序，對(duì)于準(zhǔn)備制定行政規(guī)范的工作進(jìn)行具有指導(dǎo)性的總體設(shè)想和具體部署。 （二）簡答題 1.指導(dǎo)性行政規(guī)范與其他行政行為一樣是行政主體運(yùn)用行政權(quán)所作的一種行為，與其他行政規(guī)范具有許多共同特征。但是，它又具有某些與其他行政作用不同的特征： ⑴關(guān)于法律效果。指導(dǎo)性行政規(guī)范并不具有相應(yīng)的法律效果。它并不為不特定相對(duì)人創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)，也沒有為特定相對(duì)人設(shè)定、變更或消滅的某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系及期望取得法律保護(hù)的行政意志。它在內(nèi)容上主要表現(xiàn)為倡導(dǎo)、號(hào)召、建議和設(shè)想等。 ⑵非強(qiáng)制性。指導(dǎo)性行政規(guī)范最顯著的待征之一，是不具有強(qiáng)制性。行政主體或人民法院都不能強(qiáng)制執(zhí)行或強(qiáng)制實(shí)施該指導(dǎo)性行政規(guī)范，而只能依賴于相對(duì)人的接受或自覺遵守。 ⑶法律地位。指導(dǎo)性行政規(guī)范既不是行政法的淵源，也不是一種法律行為。它所體現(xiàn)的只是行政主體在當(dāng)前或今后一個(gè)階段對(duì)某些事務(wù)所持的一種態(tài)度，所具有的一種傾向，所執(zhí)行的一種政策，所倡導(dǎo)的一種模式選擇。但是，它對(duì)有關(guān)行政規(guī)范的制定，對(duì)有關(guān)法律的適用和行政行為的實(shí)施起到指導(dǎo)或?qū)虻淖饔谩? ⑷自主性行政規(guī)范。指導(dǎo)性行政規(guī)范一般是自主性行政規(guī)范。行政指導(dǎo)一般都是行政主體依職權(quán)所作的行政作用，并不需要取得法律規(guī)范的授權(quán)。以行政指導(dǎo)為內(nèi)容的指導(dǎo)性行政規(guī)范，也不需要法律規(guī)范的授權(quán)，可由行政主體依憲法典和有關(guān)組織法賦予的職權(quán)制定。 當(dāng)然，盡管指導(dǎo)性行政規(guī)范的制定并不需要法律規(guī)范的授權(quán)，也不需要相應(yīng)的法律規(guī)范為依據(jù)，但這并不意味著它不受法的任何拘束。指導(dǎo)性行政規(guī)范的制定，不能超越行政指導(dǎo)的界限，必須堅(jiān)持依法行政原則。 2.行政規(guī)范對(duì)行政行為既具有一定的依據(jù)效力，也具有被援用的依據(jù)效力。行政規(guī)范在一定范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)作為行政主體實(shí)施行政行為的依據(jù)，理由如下：(1)從行政規(guī)范的本質(zhì)屬性來看，行政規(guī)范和法律、法規(guī)、規(guī)章一樣，具有國家意志性和國家強(qiáng)制性。行政規(guī)范是國家行政機(jī)關(guān)代表公共利益并且是以國家的名義制定的，當(dāng)然具有國家意志的屬性。(2)從行政規(guī)范的法律效力上來看，它不僅對(duì)行政主體本身具有確定力，而且對(duì)行政相對(duì)人具有拘束力，對(duì)行政行為也就具有適用力。(3)從行政規(guī)范的實(shí)際作用上來看，它作為行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政活動(dòng)的重要手段，實(shí)際上是法律、法規(guī)、規(guī)章的具體化，起著補(bǔ)充和細(xì)化的作用。(4)行政規(guī)范作為行政行為的依據(jù)也是符合我國憲法和組織法等的有關(guān)規(guī)定。 當(dāng)然，行政規(guī)范作為行政行為的依據(jù)，不得與相關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章相抵觸，如與相關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定或其立法精神相悖，就失去了執(zhí)行的基礎(chǔ)，無疑應(yīng)被摒棄于行政行為的法定依據(jù)之外。 總之，行政規(guī)范可作為行政行為的依據(jù)，對(duì)行政行為具有依據(jù)效力。但是，這種依據(jù)效力是有限制的。 3.根據(jù)相關(guān)規(guī)定和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，行政規(guī)范的制定應(yīng)當(dāng)遵循一定的程序：(1)編制規(guī)劃。編制規(guī)劃就是指有關(guān)行政機(jī)關(guān)為達(dá)到一定行政目的，在其職權(quán)范圍內(nèi)按照一定原則和程序，對(duì)于準(zhǔn)備制定行政規(guī)范的工作進(jìn)行具有指導(dǎo)性的總體設(shè)想和具體部署。(2)立項(xiàng)和交辦。需要制定行政規(guī)范的，應(yīng)由行政主體的文秘部門及時(shí)提出擬辦意見送給領(lǐng)導(dǎo)人批示即立項(xiàng)，或者交有關(guān)部門辦理即交辦。(3)起草。是指行政規(guī)范承辦人根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)批辦或交辦意見擬定行政規(guī)范草案的事實(shí)行為。(4)審核。在行政規(guī)范起草完畢之后，送領(lǐng)導(dǎo)人簽發(fā)之前，應(yīng)由機(jī)關(guān)辦公部門負(fù)責(zé)人對(duì)文稿內(nèi)容進(jìn)行全面審查核實(shí)。(5)簽發(fā)。行政規(guī)范文稿經(jīng)審核后，由機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人作最后審定，并簽寫出對(duì)該文稿的意見，及本人姓名和時(shí)間。(6)公布。 （三）論述題 必要性方面：（1）保障相對(duì)人合法權(quán)益，“有權(quán)利就有救濟(jì)”是一項(xiàng)最基本的行政法原則。作為行政機(jī)關(guān)最常用的抽象行政行為，行政規(guī)范所影響的相對(duì)人范圍大、程度深。適用的效力不止一次，具有反復(fù)性，加之層次多、范圍廣，因而產(chǎn)生的影響要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于具體行政行為。一旦違法，將會(huì)給眾多人造成損害，并且造成損害在一定的范圍內(nèi)連續(xù)發(fā)生，使更多的相對(duì)人蒙受損失。（2）我國加入ＷＴＯ后的外部壓力，根據(jù)ＷＴＯ的透明度原則，所有行政行為均應(yīng)公開、透明，不合理的、非正當(dāng)?shù)恼姓袨閷⒈恍鏋闊o效。（3）法治政府依法行政的要求。 可行性方面：（1）可以通過現(xiàn)有法律具體條款的解釋和發(fā)展來實(shí)現(xiàn)?！秶屹r償法》第2條則規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?！倍斑`法行使職權(quán)”既可以是違法行使職權(quán)的具體行政行為，也可以是違法行使職權(quán)作出的抽象行政行為。盡管《行政訴訟法》第11條第1款規(guī)定，司法審查的范圍限于具體行政行為，但是，在其后的第2款規(guī)定“除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件?！蹦敲矗坏┢渌苫蛘咝姓ㄒ?guī)把某些或者全部抽象行政行為納入司法審查范圍，《行政訴訟法》第11條第1款的規(guī)定并不會(huì)構(gòu)成障礙?！缎姓?fù)議法》第7條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的某些規(guī)定不合法，可以在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行 政復(fù)議時(shí)，同時(shí)向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)。（2）通過判決發(fā)展法律，以特定案例的發(fā)生帶動(dòng)改革。（3）參考國外的成功經(jīng)驗(yàn)。 第六章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1.行政許可：是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的具體行政行為。 2.許可法定：行政許可的設(shè)定事項(xiàng)原則上應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)設(shè)定；依法設(shè)定的許可權(quán)應(yīng)當(dāng)由法定的許可機(jī)關(guān)行使；無許可設(shè)定權(quán)的主體超越權(quán)限設(shè)定的行政許可無效。 3.附義務(wù)許可：是指被許可人在獲得許可的同時(shí)，承擔(dān)了在一定期限內(nèi)從事該項(xiàng)活動(dòng)的義務(wù)的許可。 4.排他性許可：排他性許可又稱獨(dú)占許可，是指某一相對(duì)人獲得該項(xiàng)許可后，其他任何個(gè)人或組織都不能再申請(qǐng)獲得該項(xiàng)許可。 5. 綜合實(shí)施行政許可的機(jī)關(guān)：在綜合實(shí)施行政許可中，一旦綜合行政機(jī)關(guān)實(shí)施了相關(guān)行政許可權(quán)，則相關(guān)的行政機(jī)關(guān)不得再行使，以免造成行政許可的重復(fù)和沖突。 （二）簡答題 1.信賴保護(hù)原則的基本涵義是行政機(jī)關(guān)對(duì)自己的行為或承諾應(yīng)守信用，不得隨意變更，不得反復(fù)無常。信賴保護(hù)原則的要求是：①行政行為具有確定力，行為一經(jīng)作出，未有法定事由和經(jīng)法定程序不得隨意撤銷、廢止或改變；②對(duì)行政相對(duì)人的授益性行政行為作出后，事后即使發(fā)現(xiàn)違法或?qū)φ焕?，只要行為不是因?yàn)樾姓鄬?duì)人過錯(cuò)所造成，亦不得撤銷、廢止或改變；③行政行為作出后，如事后發(fā)現(xiàn)有較嚴(yán)重違法情形或可能給國家、社會(huì)公共利益造成重大損失，必須撤銷或改變此種行為時(shí)，行政機(jī)關(guān)對(duì)撤銷或改變此種行為給無過錯(cuò)的行政相對(duì)人造成的損失應(yīng)給予補(bǔ)償。 2.(1)主體行政性。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，行政許可原則上只能由行政機(jī)關(guān)實(shí)施，非行政機(jī)關(guān)的組織未經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)，不得行使行政許可權(quán);沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章的明確規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。 (2)發(fā)生被動(dòng)性。行政許可只能依相對(duì)人的申請(qǐng)而發(fā)生，行政主體不能主動(dòng)作出。行政主體在相對(duì)人沒有申請(qǐng)行政許可的情形下主動(dòng)作出的行政許可決定，屬于違反法定程序?qū)嵤┑男姓S可。 (3)實(shí)質(zhì)審查性。行政主體實(shí)施行政許可時(shí)，需要審查申請(qǐng)人是否具備從事特定活動(dòng)的法定條件。若符合法定條件的，予以許可;若不符合法定條件的，則不予許可。 (4)內(nèi)容授益性。申請(qǐng)人若得到行政機(jī)關(guān)的許可則獲得從事特定活動(dòng)的權(quán)利，但并不排除在許可的同時(shí)附加一定的條件或義務(wù)。 3.行政許可有下列情形之一的，由行政機(jī)關(guān)或者人民法院依照法定程序予以撤銷：(1)行政機(jī)關(guān)越權(quán)核發(fā)許可，或者不具有核發(fā)許可法定職權(quán)的組織擅自核發(fā)許可的；(2)行政機(jī)關(guān)違反法定條件給予行政許可的；(3)行政機(jī)關(guān)違反法定程序給予行政許可的；(4)行政機(jī)關(guān)濫用職權(quán)給予許可的；(5)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。 被撤銷的行政許可，自許可核發(fā)之日起無效。 第七章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1、行政強(qiáng)制：是指行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)行政目的，對(duì)相對(duì)人的人身、財(cái)產(chǎn)和行為采取的強(qiáng)制性措施。 2、執(zhí)行罰：是指行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以按日加處罰款或者滯納金的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。 3、行政強(qiáng)制執(zhí)行：是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。 4、代履行：行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。 5、行政即時(shí)強(qiáng)制：是指為排除緊迫障礙的需要，在沒有命令義務(wù)的余暇時(shí)，或者其性質(zhì)上通過命令義務(wù)難以實(shí)現(xiàn)其目的的情況下，直接對(duì)人民的身體或財(cái)產(chǎn)施加實(shí)際力量，以實(shí)現(xiàn)行政上必要狀態(tài)的作用。 （二）簡答題 1、行政機(jī)關(guān)作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定前，一般應(yīng)當(dāng)事先督促催告當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式并載明下列內(nèi)容：(一)明確的當(dāng)事人自動(dòng)履行義務(wù)所需的合理期限；(二)強(qiáng)制執(zhí)行方式；(三)涉及金錢給付的，必須有明確的金額和給付方式；(四)當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。經(jīng)督促催告，當(dāng)事人履行行政機(jī)關(guān)依法作出的行政決定的，不再實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行。 經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政機(jī)關(guān)決定的，行政機(jī)關(guān)可以作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定。但行政機(jī)關(guān)一般不得采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行行政義務(wù)。也不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行。 行政機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：(一)當(dāng)事人姓名或者名稱、地址；(二)行政強(qiáng)制執(zhí)行的事實(shí)和依據(jù)；(三)行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式和期限；(四)申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；(五)行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。 2、按行政權(quán)力所針對(duì)的對(duì)象劃分：（1）對(duì)人身的強(qiáng)制。如公安機(jī)關(guān)對(duì)醉酒的當(dāng)事人的強(qiáng)制約束直至其酒醒的行為、海關(guān)的強(qiáng)制扣留行為，等等。（2）對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制。如當(dāng)場查封、扣押、凍結(jié)等。（3）對(duì)住宅、工作場所等現(xiàn)場進(jìn)行的強(qiáng)制。如強(qiáng)制搜查、土地行政管理部門的強(qiáng)制勘測(cè)等。 按部門行政為特征所作的劃分：（1）警察法上的即時(shí)強(qiáng)制，這種強(qiáng)制主要針對(duì)人身，而且針對(duì)人身的一般都是由公安機(jī)關(guān)實(shí)行。（2）衛(wèi)生法上的即時(shí)強(qiáng)制，包括強(qiáng)制隔離措施和強(qiáng)制醫(yī)療都可以歸入這一類。（3）財(cái)稅法上的即時(shí)強(qiáng)制，如凍結(jié)財(cái)務(wù)、海關(guān)的強(qiáng)制扣留，等等。 3、一般來說，被授權(quán)的組織應(yīng)符合下列條件：(一)依法成立的具有管理公共事務(wù)職能的組織；(二)具有熟悉法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；(三)不得利用授權(quán)從事經(jīng)營活動(dòng)或者有償服務(wù)。 4、行政強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)該是指在行政相對(duì)人拒不履行國家行政主體所作出的，并且已經(jīng)生效的具體行政行為所確定的義務(wù)，有關(guān)國家機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制該相對(duì)人履行該義務(wù)，或者由國家機(jī)關(guān)本身或第三人直接履行或代為履行該義務(wù)，然后向義務(wù)人征收費(fèi)用的法律制度。 5、行政強(qiáng)制措施的方式有：（一）限制公民人身自由；（二）查封場所、設(shè)施或者財(cái)物；（三）扣押財(cái)物；（四）凍結(jié)存款、匯款；（五）其他行政強(qiáng)制措施。 （三）論述題 1、論行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施方式。 行政機(jī)關(guān)作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定前，一般應(yīng)當(dāng)事先督促催告當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式并載明下列內(nèi)容：(一)明確的當(dāng)事人自動(dòng)履行義務(wù)所需的合理期限；(二)強(qiáng)制執(zhí)行方式；(三)涉及金錢給付的，必須有明確的金額和給付方式；(四)當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。經(jīng)督促催告，當(dāng)事人履行行政機(jī)關(guān)依法作出的行政決定的，不再實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行。 經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政機(jī)關(guān)決定的，行政機(jī)關(guān)可以作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定。但行政機(jī)關(guān)一般不得采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行行政義務(wù)。也不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行。 行政機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：(一)當(dāng)事人姓名或者名稱、地址；(二)行政強(qiáng)制執(zhí)行的事實(shí)和依據(jù)；(三)行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式和期限；(四)申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；(五)行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。 2、特別種類的行政強(qiáng)制執(zhí)行。 金錢給付義務(wù)的執(zhí)行：（1）間接強(qiáng)制執(zhí)行——執(zhí)行罰。所謂執(zhí)行罰，是指行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以按日加處罰款或者滯納金的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。（2）直接強(qiáng)制執(zhí)行——?jiǎng)潛艽婵?、拍賣。如果當(dāng)事人超出一定期限仍不履行的，或者無法采取執(zhí)行罰的，有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以對(duì)不履行行政決定的當(dāng)事人實(shí)施劃撥存款、拍賣查封、扣押的財(cái)物的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。 作為、不作為義務(wù)的執(zhí)行：（1）間接強(qiáng)制執(zhí)行——代履行。行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。（2）直接強(qiáng)制執(zhí)行。行政機(jī)關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對(duì)違法行為或者違法組織作出取締的行政決定的，應(yīng)當(dāng)予以公告，責(zé)令其終止活動(dòng)。違法行為人拒不終止活動(dòng)的，依法強(qiáng)制執(zhí)行。 第八章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 1. 行政處罰：是指特定的行政機(jī)關(guān)對(duì)違反行政管理秩序的自然人、法人或者其他組織實(shí)施的行政法上的制裁。 2. 處罰法定原則：是指行政處罰必須嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行，它是行政活動(dòng)合法性要求在行政處罰中的具體體現(xiàn)。 3. 一事不再罰原則：是指針對(duì)行政相對(duì)人的一個(gè)違法行為，不能給予多次的處罰。 4. 行為罰：是指行政主體剝奪或限制違法行為人某種特定行為能力和資格的行政處罰。 5. 行政拘留：是公安、國家安全機(jī)關(guān)等行政機(jī)關(guān)對(duì)違反行政管理秩序的人短期限制其人身自由的處罰形式。 （二）簡答題 1.行政處罰具有下列特征:⑴行政性。行政處罰是一種行政性制裁，是行政機(jī)關(guān)在行使行政管理職權(quán)的過程中對(duì)違反行政管理秩序的人給予的懲罰。因此，公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)在行使刑事偵查權(quán)的過程中沒收取保候?qū)彵ＷC金和對(duì)保證人罰款，都屬于刑事司法行為，而非行政處罰。⑵制裁性。行政處罰作為行政制裁，其制裁性體現(xiàn)在其對(duì)違法行為人權(quán)益進(jìn)行限制、剝奪，或者對(duì)其創(chuàng)設(shè)新的義務(wù)，而不僅僅是糾正已經(jīng)存在的違法行為，或者為糾正、彌補(bǔ)其違法行為而使其承擔(dān)一定義務(wù)，或者是矯治其人身危險(xiǎn)性而采取強(qiáng)制性措施。⑶處分性。行政處罰是一種不利的處分行為。行政處罰的不利性，由其制裁性派生而來。所謂“處分”是指行政處罰是對(duì)事件最終處理完畢的狀態(tài)，其對(duì)違法行為人權(quán)益的限制或剝奪是最終的，不可回復(fù)的，即只要行政處罰決定未被撤銷或者被確認(rèn)無效，則被處罰人因行政處罰而喪失的利益不可回復(fù)。行政處罰的處分性將其與行政強(qiáng)制措施區(qū)分開來。行政強(qiáng)制措施往往基于一定行政目的而采取，具有很強(qiáng)的臨時(shí)性，一旦目的實(shí)現(xiàn)即應(yīng)解除。 2.法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，且限制人身自由的行政處罰，只能由法律創(chuàng)設(shè)。也就是說，法律在設(shè)定行政處罰時(shí)，其可以使用任何種類的行政處罰作為某種違反行政管理秩序行為的法律責(zé)任。 行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由以外的行政處罰。也就是說，行政法規(guī)在設(shè)定行政處罰時(shí)，其可以使用除限制人身自由以外任何種類的行政處罰作為某種違反行政管理秩序行為的法律責(zé)任。 地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。由于新的種類的行政處罰，根據(jù)《行政處罰法》第8條第7項(xiàng)，必須由法律、行政法規(guī)首創(chuàng)造出來，因此地方性法規(guī)在設(shè)定行政處罰時(shí)，對(duì)于特定的違反行政管理秩序的行為，其只能使用法律、行政法規(guī)已經(jīng)創(chuàng)造出來泊勺行政處罰種類，而不能自己獨(dú)創(chuàng)一種處罰種類來懲處這種違反行政管理秩序的行為。 規(guī)章可以設(shè)定警告或者二定數(shù)量罰款的行政處罰。也就是說，規(guī)章在設(shè)定行政處罰時(shí)，對(duì)于特定違反行政管理秩序行為，其只能使用警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰，而不能使用其他任何種類的行政處罰。另外，規(guī)章能夠設(shè)定的處罰，受到最高數(shù)額的限制，其中，部門規(guī)章設(shè)定的罰款限額由國務(wù)院規(guī)定。地方政府規(guī)章設(shè)定的罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)規(guī)定。 3. 調(diào)查檢查：一般須調(diào)查收集證據(jù)；必要時(shí)，還可以依照法律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行檢查。 4. 罰決定：適用一般程序的處罰案件，不能由執(zhí)法人員當(dāng)場作出處罰決定，而必須經(jīng)過行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人，其中，對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。情節(jié)復(fù)雜的案件是指認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)有分歧，或者適用的法律法規(guī)難以確定等案件；重大違法行為案件是指違法行為性質(zhì)較重或者危害較大，或者違法行為主體具有涉外因素等案件；較重的行政處罰是指責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照以及較大數(shù)額罰款等行政處罰。 適用一般程序的處罰案件，該行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)的印章；該行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。 第九章練習(xí)題答案 （一）名詞解釋 行政合同：是指各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。 供應(yīng)商：是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。 公開招標(biāo)：公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。 行政指導(dǎo)：國家行政機(jī)關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，對(duì)于特定的行政相對(duì)人運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，獲得相對(duì)人的同意或協(xié)助，指導(dǎo)行政相對(duì)人采取或不采取某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。 說服：是行政機(jī)關(guān)通過陳述情理希望行政相對(duì)人接受行政指導(dǎo)的一種方式。 （二）簡答題 2003年1月1日我國開始施行的《政府采購法》規(guī)定，政府采購，是指各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。 政府采購采用以下方式：（一）公開招標(biāo)；（二）邀請(qǐng)招標(biāo)；（三）競爭性談判；（四）單一來源采購；（五）詢價(jià)；（六）國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式。 （三）論述題 行政指導(dǎo)是國家行政機(jī)關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，對(duì)于特定的行政相對(duì)人運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，獲得相對(duì)人的同意或協(xié)助，指導(dǎo)行政相對(duì)人采取或不采取某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。由此可見，行政指導(dǎo)不以直接發(fā)生法律效力為目的，行政指導(dǎo)一般適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域，對(duì)人們不具有強(qiáng)制拘束力，同時(shí)行政指導(dǎo)又具有行政性的特征，是被中外學(xué)者公認(rèn)的典型事實(shí)行為，而且屬于服務(wù)性的行政事實(shí)行為。二戰(zhàn)之后日本的經(jīng)濟(jì)復(fù)興被認(rèn)為是在行政指導(dǎo)的助力之下得以完成的。日本《行政程序法》第2條第6項(xiàng)甚至還對(duì)行政指導(dǎo)加以界定，其行政指導(dǎo)有些是基于法律的根據(jù)而進(jìn)行的，但是，大多數(shù)是在沒有法律的具體依據(jù)的情況下進(jìn)行的。在行政法治高度發(fā)達(dá)的今天，行政指導(dǎo)在我國也己成為同行政命令、行政裁決等并駕齊驅(qū)的重要的行政管理