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《經(jīng)濟(jì)法概論》案例分析題及答案 第一章 經(jīng)濟(jì)法總論 1. 2006年9月1日，甲市A區(qū) A國家稅務(wù)局對B公司作出某一具體行政行為并于當(dāng)日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到該信函。根據(jù)“行政復(fù)議法”規(guī)定，A公司如對該行政機(jī)關(guān)地決定不服，可以在一定期間提出行政復(fù)議申請. 問： （1） B公司應(yīng)在何期間內(nèi)提出行政復(fù)議申請？為什么？ （2） 受理B公司申請復(fù)議的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是誰？ （3） 申請行政復(fù)議的申請人是誰？被申請人是誰？ 答案 ： （1） 9月5日至 11月4日。 當(dāng)事人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以“自知道”該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。 （2） 向作出具體行政行為的機(jī)關(guān)向上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。 （3） 申請人是B公司，被申請人是甲市A區(qū)A國家稅務(wù)局。 2． A公司與B公司依法簽訂了貨物買賣合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無法履行。A公司據(jù)此依法解除了雙方的買賣合同。 問： （1） A與B之間的買賣合同法律關(guān)系中，指出主體、客體、內(nèi)容是什么？ （2） 引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生、終止的法律事實(shí)是什么？ 答案 ： （1） A與B的買賣合同法律關(guān)系中，主體是A公司與B公司?？腕w是買賣的標(biāo)的、貨物。內(nèi)容是A公司與B公司的合同權(quán)利和義務(wù)。 （2） 引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生的法律事實(shí)是A、B依法簽訂合同的行為引 起A、B雙方法律關(guān)系終止的法律事實(shí)是地震這一事由。 3. 甲公司與乙公司簽訂了一份貨物買賣合同，并在合同中單獨(dú)制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)現(xiàn)在訂立合同時(shí)對該有關(guān)事項(xiàng)存在重大誤解。 問： （1） 甲公司可否根據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機(jī)構(gòu)申請撤銷合同？ 〔2〕 如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？ 答案 ： （1） 甲公司可以向某仲裁機(jī)構(gòu)申請撤銷合同。 （2） 如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院不予受理。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，仲裁協(xié)議獨(dú)立有效，即使合同變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效的，具有排除訴訟管轄權(quán)的作用。人民法院不予受理。 4. 2006年8月10日A縣甲皮鞋廠與B市的橡膠廠簽定一份購銷合同，由橡膠廠供貨，貨到后15日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運(yùn)。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質(zhì)量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同爭議。乙橡膠廠準(zhǔn)備提起訴訟。 問： 乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？ 答案： 乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟，A縣法院，B市法院對該案均有管轄權(quán)。 因?yàn)楸景赶岛贤m紛，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地和合同履行地人民法院管轄。本案被告甲皮鞋廠位于A縣，故A縣法院對該案享有管轄權(quán)。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運(yùn)。根據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運(yùn)，發(fā)運(yùn)地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行地為B市，因而B市法院對該案也享有管轄權(quán)。因此，乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟。 第二章 企業(yè)法 1．中國A公司與日本B公司擬共同出資設(shè)立一個(gè)中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其部分條款如下： （1）中外合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，中方出資300萬美元，外方出資200萬美元。 （2）中方以貨幣、廠房、場地使用權(quán)作價(jià)出資，外方以外幣、設(shè)備、專有技術(shù)作價(jià)出資（但其中外方的機(jī)器設(shè)備是租賃來的）。 （3）中外合資企業(yè)為有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)，股東會為企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會為企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 （4）董事長由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人。 （5）對于企業(yè)的重大事務(wù)，如合資企業(yè)章程的修改，合資企業(yè)的注冊資本增加、減少、合并、分立等，應(yīng)由合資企業(yè)的全體董事通過方可作出決議。 （6）合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按約定比例向中外投資者分配。 要求：分析說明上述各項(xiàng)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，并說明理由。 答案： （1）外方的投資比例符合有關(guān)法律規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬元，占注冊資本的40%。 （2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來的機(jī)器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。 （3）中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。 （4）總經(jīng)理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長是合營企業(yè)的法人代表。 （5）對于本案中所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過方可做出決議，而是由出席董事會的全體董事通過方可做出決議。按約定比例分配利潤的條款不符合規(guī)定。 （6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營各方注冊資本的出資比例進(jìn)行分配，而不是按約定比例分配。 2．2001的3月，江蘇省某市一家用電器廠準(zhǔn)備與日本公司建立一中外合資經(jīng)營的家電有限公司。中外雙方合營者在簽訂的合營合同中約定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價(jià)占合營企業(yè)注冊資本的20%；中外雙方商定中方為董事長，日方為副董事長。該合同經(jīng)營的家電有限公司經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，依法注冊登記成立。公司成立后，由于日方擔(dān)心投資風(fēng)險(xiǎn)，于是讓該公司在日本的保險(xiǎn)公司辦理了財(cái)產(chǎn)安全保險(xiǎn)。公司成立半年后，經(jīng)營效益良好，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。 問：請分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？ 答案： 該案中不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個(gè)方面： （1）在該案中，合營企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價(jià)占合營企業(yè)注冊資本的20%。這一約定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經(jīng)營企業(yè)關(guān)于合營企業(yè)的注冊資本規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20%，顯然低于法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。對此，日方應(yīng)追加出資。 （2）本案中有關(guān)合營企業(yè)增加注冊資本方面不符合法定程序。依照中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)增加注冊資本，必須由合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會會議通過，而董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。增加注冊資本必須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。這一做法違反了上述法律的規(guī)定，因此該增加出資的決議無效。 3．中國甲公司與泰國乙企業(yè)擬在中國寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下： （1）外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額的35%。 （2）中外合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方，但中方應(yīng)按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償。 （3）在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本。 （4）合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的比例分配。 （5）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)設(shè)董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 要求：分析說明上述合作企業(yè)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。 答案： （1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機(jī)器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊資本的25%。外方的出資額占65%，符合規(guī)定。 （2）經(jīng)營期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)約定讓外方在合作經(jīng)營期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方所有。本題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。 （3）在合作經(jīng)營期間，外方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤來回收投資。所以本題中把先行收回投資的支出部分直接計(jì)入企業(yè)當(dāng)年成本的做法是不符合規(guī)定的。 （4）合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。 （5）關(guān)于合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應(yīng)設(shè)董事會，董事會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 4．甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實(shí)物折價(jià)出資10萬元，乙以實(shí)物折價(jià)出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬元，丁以貨物出資4萬元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限。 合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實(shí)（但不限于）： （1）合伙企業(yè)設(shè)立3個(gè)月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。 （2）合伙企業(yè)經(jīng)營了1年后，丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1個(gè)多月后，該合伙人撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊仍然出資4萬元。此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 （3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，獨(dú)自決定聘任合伙人以外的張某擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保。 （4）合伙企業(yè)經(jīng)營了1年半后，乙在與C經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)來往后，發(fā)生了債務(wù)。C向法院提起訴訟，判決勝訴后，C即向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。 （5）該合伙企業(yè)又繼續(xù)經(jīng)營了3個(gè)月后，由于在此之前甲等經(jīng)營管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴(yán)重，合伙企業(yè)的E債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)25萬元，但所欠債務(wù)40萬元。 要求： （1）假設(shè)該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，判斷可否成為合伙人。假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對合伙企業(yè)債務(wù)無限連帶責(zé)任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，判斷此項(xiàng)協(xié)議條款是否正確，并說明理由。 （2）分析甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？ （3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷合同，而A公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認(rèn)。 （4）合伙企業(yè)某債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。為什么？ （5）分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來擔(dān)任經(jīng)營管理人員及為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保行為是否合法。為什么？ （6）乙被法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。 （7）分析合伙企業(yè)的40萬元債務(wù)應(yīng)如何清償。 答案： （1）如果丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。因?yàn)樵诼殗夜珓?wù)員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。 根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。本題中關(guān)于合伙企業(yè)中合伙人負(fù)無限連帶責(zé)任，其他部分合伙人負(fù)有限責(zé)任的說法是不符合法律規(guī)定的。 （2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)出資。 （3）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。本題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來否定代銷合同的成立有效。 （4）丁、戊理由不成立。因?yàn)楦鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 （5）不合法。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，及聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員這兩項(xiàng)事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。本題中甲擅自進(jìn)行這兩項(xiàng)事務(wù)，未經(jīng)全體合伙人同意，故為不合法。 （6）乙屬于退伙。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財(cái)產(chǎn)份額的情形，合伙人當(dāng)然退伙。故乙在情形實(shí)際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。 （7）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務(wù)的請求，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承擔(dān)連帶責(zé)任而導(dǎo)致所清償?shù)臄?shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額的部分。 ? 第三十八條　合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。 ? 第三十九條　合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 第九十二條　合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。 5．某國家機(jī)關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”。 回答： （1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？ （2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？ （3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)1萬元，則周某的要求能否實(shí)現(xiàn)？ （4）后來，乙想把自己的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢某該如何處理？ 答案： （1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承擔(dān)有限責(zé)任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱。 （2）乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 第二十五條　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 （3）不能實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。 （4）該行為須得丙、丁的一致同意。 6．鄭某、張某、朱某分別出資2萬元、4萬元、6萬元成立普通合伙企業(yè)從事小食品加工。約定按出資比例分享利潤和分擔(dān)虧損。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經(jīng)營理念發(fā)生分歧無法調(diào)和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)。三人經(jīng)清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價(jià)值1.5萬元的小食品，欠職工工資0.5萬元，稅款1萬元，借款3萬元，清算費(fèi)用0.2萬元。 回答： （1）該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？ （2）鄭某、張某、朱某各自承擔(dān)份額多少？ 答案： （1）首先以合伙企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)清償，按照清算費(fèi)用→職工工資→所欠稅款→債務(wù)→返還出資的順序進(jìn)行清償。即：1.5―0.2―0.5＝0.8（萬元）。 （2）不足清償?shù)牟糠?，即?＋1－0.8＝3.2（萬元）由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)。則鄭某分擔(dān)3.21/6（萬元）；張某分擔(dān)3.22/6（萬元）；朱某分擔(dān)3.23/6（萬元）。 7．2004年8月7日，甲出資6萬元設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)規(guī)定，凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，須經(jīng)甲同意。10月18日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買了價(jià)值1.2萬元的貨物。 2005年3月15日，A企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務(wù)，甲決定解散企業(yè)。依法進(jìn)行企業(yè)清算，以A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法定順序清償后，仍欠丁債務(wù)5萬元，而經(jīng)查甲個(gè)人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值2萬元。 要求： （1）分析乙于10月18日以A名義向丙購入價(jià)值1.2萬元的貨物行為是否有效。說明理由。 （2）假設(shè)不足清償丁的債務(wù)，分析應(yīng)如何處理。 答案： （1）乙于10月18日以A企業(yè)名義向丙購入價(jià)值1.2萬元貨物的行為有效。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。因此該行為有效。 （2）按照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，原投資人對債權(quán)人的責(zé)任消滅。因此，A企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)2萬元償還，尚欠丁3萬元。A企業(yè)解散，甲對欠丁3萬元債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人丁在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務(wù)就消滅。 8．甲曾是某高校旅游專業(yè)的大學(xué)生，畢業(yè)后向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立專門提供旅游咨詢服務(wù)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 （1）甲在申請?jiān)O(shè)立企業(yè)的申請書中未載明注冊資金的數(shù)額，則該申請書的效力如何？工商行政管理機(jī)關(guān)是否受理其申請？ （2）甲向該企業(yè)投資的五臺電腦、一套辦公桌椅，自個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后，所有權(quán)屬于誰？ （3）該企業(yè)成立后由于經(jīng)營有方業(yè)務(wù)越來越大，甲為擴(kuò)大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經(jīng)營，乙能否成為該企業(yè)的投資人？若不能，則甲該如何處理？ （4）1年后受SARS影響，該企業(yè)虧損嚴(yán)重，甲決定解散該企業(yè)并依法進(jìn)行了清算。解散后，該企業(yè)的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權(quán)？為什么？ 答案： （1）該申請書有效，因?yàn)閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)不要求獨(dú)資企業(yè)有最低注冊資金，只要有投資人申報(bào)的出資即可。故工商行政機(jī)關(guān)受理其申請。 （2）屬于甲所有。 （3）乙不能成為投資人，甲可以委托或聘用乙管理該獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)。 （4）丙可以在該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主張債權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第28條規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。 第三章 公司法 1．某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實(shí)物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。三方約定公司董事會由7人組成。 要求： （1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。 （2）說明該公司注冊資本的最低限額。 （3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。 （4）回答公司董事會應(yīng)由哪些方面的人士組成。 答案： （1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理。 （2）注冊資本的最低限額為3萬元人民幣。 （3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過評估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實(shí)物經(jīng)評估確認(rèn)的金額認(rèn)定。 各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明。 （4）由兩個(gè)以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會。 2．某有限責(zé)任公司注冊資本300萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半年度實(shí)現(xiàn)利潤100萬元，上年度虧損為50萬元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會決定不提取任意公積金。 要求：說明該公司本年度利潤應(yīng)如何分配。 答案： （100－50）＝50（萬元） 50－5025%＝37.5（萬元） 37.510%＝3.75（萬元） 37.5－3.75＝33.75（萬元） 甲33.7530%；乙33.7545%；丙33.7525%。 3．A股份有限公司2006年度有關(guān)事項(xiàng)如下： （1）公司召開董事會，通過以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人甲；②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報(bào)送有關(guān)部門審批。 （2）該公司注冊資本5000萬元人民幣，2006年度稅后利潤3000余萬元；公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計(jì)額為2600萬元，公司決定不再提取法定公積金。 （3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給丁；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動。 （4）公司以“財(cái)政部門無權(quán)對股份有限公司進(jìn)行會計(jì)檢查”為由，拒絕財(cái)政局的檢查。 要求： （1）回答A公司董事會通過的兩項(xiàng)決議是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。 （2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。 （3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。 （4）分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動；丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應(yīng)如何處理。 （5）A公司拒絕市財(cái)政局對該公司會計(jì)工作檢查的理由是否符合我國會計(jì)法規(guī)定。為什么？ 答案： （1）A公司董事會通過的兩項(xiàng)決議，第一項(xiàng)符合我國公司法規(guī)定，第二項(xiàng)不符合。 董事會職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。 決定發(fā)行公司債券是股東大會的職權(quán)，而不是董事會。 （2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤10%提取，當(dāng)公司公積金累計(jì)金額已達(dá)注冊資本50%以上可不再提取。 （3）不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。 （4）未經(jīng)股東大會同意，不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 （5）不符合。財(cái)政、審計(jì)等有關(guān)部門有權(quán)依法對上市公司、股份有限公司實(shí)施監(jiān)督。 4．甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時(shí)會議，臨時(shí)會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，在申請公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時(shí)股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。 2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。 2006年5月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額，如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。 2007年2月，公司經(jīng)過一段時(shí)間運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益好，董事會制定了一個(gè)增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元，增資方案提交股東會討論表決時(shí)，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。 2007年3月，光中公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。 要求： （1）分析光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時(shí)股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？ （2）回答光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法。為什么？ （3）分析光中公司董事會作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？ （4）分析光中公司股東會做出的增資決議是否合法。為什么？ （5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。為什么？ 答案： （1）光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程關(guān)于召開臨時(shí)股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開臨時(shí)股東會，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時(shí)會議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的。 （2）光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。有限責(zé)任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東，首次會議應(yīng)由乙召集和主持。 （3）光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)齊其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。 第三十一條　有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 （4）光中公司股東會作出的增資決議不合法。表決時(shí)，同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未達(dá)到2/3的比例，因此，增資決議不能通過。 （5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榉止静痪哂蟹ㄈ速Y格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。 第五章 合同法 1．甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報(bào)稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨。”3月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價(jià)格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復(fù)。 要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題： （1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？ （2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價(jià)，擬撤銷要約，是否可以？為什么？ （3）假設(shè)乙公司在2006年3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？ （4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報(bào)后，于3月12日派人帶款提貨，而此時(shí)甲公司已將這100噸鋼材高價(jià)賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？ 答案： （1）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)變更了甲公司要約中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個(gè)新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。 （2）不可以。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。 （3）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜疽殉匠兄Z期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。 （4）甲公司應(yīng)對乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。因?yàn)橐夜驹诔兄Z期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個(gè)確定承諾期限的要約，甲公司如無法履行其義務(wù)，違反誠實(shí)信用原則，理應(yīng)向乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。 2．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，2006年6月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運(yùn)輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時(shí)提供了擔(dān)保。6月底，甲委托丙運(yùn)輸這10臺電子設(shè)備，但運(yùn)輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。甲認(rèn)為不能按時(shí)交貨并非自己過錯(cuò)，故不同意解除合同并拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。 要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題： （1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？ （2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？ （3）甲是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ 答案： （1）合法。因?yàn)榧子写_切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，通知乙中止履行合同。 （2）合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方可以解除合同。 （3）甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運(yùn)輸公司的原因造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 3．甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購買化工原料20噸，價(jià)款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同時(shí)，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。 要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題： （1）甲對丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時(shí)應(yīng)通過何種方式來行使？ （2）若甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？ 答案： （1）甲對丙可行使代位權(quán)。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。 甲行使代位權(quán)必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)。 （2）甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲請求人民法院撤銷乙的低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為不合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時(shí)，若第三人也同時(shí)有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。 4．2006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定甲向乙銷售5臺機(jī)床，價(jià)款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時(shí)交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時(shí)將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請求乙付清貨款并支付違約金。 要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題： （1）丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？ （2）乙公司對丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？ （3）丙公司請求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？ （4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？ 答案： （1）丙公司是合同當(dāng)事人。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。 （2）不成立。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。 （3）符合。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。 （4）合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。 5．A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購買A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價(jià)10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計(jì)算，發(fā)生爭議由省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時(shí)組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個(gè)月。B公司認(rèn)為遲延履行使其不能實(shí)現(xiàn)合同目的，因此于當(dāng)年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于2004年8月向人民法院起訴。 要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題： （1）B公司是否有權(quán)解除合同？為什么？ （2）B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？ （3）B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？ 答案： （1）有權(quán)解除合同。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。本案中，A廠不能按期履行合同使B公司不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，B公司可以解除合同。 （2）不合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。 （3）不合法。因?yàn)榉梢?guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達(dá)成仲裁協(xié)議的，當(dāng)事人只能通過仲裁解決爭議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭議，故B不能向人民法院起訴。 6．甲公司與乙公司于2006年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定： （1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價(jià)款總計(jì)為150萬元； （2）甲公司向乙公司給付定金25萬元； （3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元； （4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。 合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。 7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。 9月，該種設(shè)備價(jià)格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價(jià)格提高到每套30萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。 11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時(shí)要求丙公司履行一般保證責(zé)任。 要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題： （1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。 （2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。 （3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。 （4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由。 （5）丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？ 答案： （1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由合同當(dāng)事人約定，數(shù)額也由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標(biāo)的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。 （2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致也可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，對方有異議的，應(yīng)當(dāng)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 （3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。 或：根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬元的經(jīng)濟(jì)損失，所以甲公司可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。 （4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，對方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。 （5）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司對甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。 7．2006年6月，甲公司將一臺價(jià)值900萬元的機(jī)床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費(fèi)用2萬元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時(shí)一次付清。 8月，甲公司急需向丙公司購進(jìn)一批原材料，但因資金緊張，暫時(shí)無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機(jī)床做抵押，購入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機(jī)床變賣，以其價(jià)款抵償原材料款。 10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同（甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的情況，同時(shí)也已向丁公司說明該機(jī)床已抵押的事實(shí)），雙方約定：甲公司將該機(jī)床作價(jià)860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。 10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。 要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題： （1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？ （2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？為什么？ （3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？ （4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？ 答案： （1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉庫可以行使留置權(quán)。 （2）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。在本題中，甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的情況，同時(shí)也已向丁公司說明該機(jī)床已抵押的事實(shí)，因此甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。 （3）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。 （4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔(dān)保，因此甲公司可以解除合同。 8．甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記），當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時(shí)，由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。合同生效后，甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該木板的用途，同時(shí)向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價(jià)。乙同意甲的建議，但要求再延期一個(gè)月付款。甲同意了乙的要求。 在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時(shí)通知了乙、丙。 乙、丁經(jīng)協(xié)商達(dá)成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。 要求： 根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題： （1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物質(zhì)量的履行規(guī)則？ （2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 （3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效？并說明理由。 （4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？ 答案： （1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物質(zhì)量要求沒有約定的，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，如仍不能確定，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)通知了乙，所以甲、乙之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。 （3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓取得主債權(quán)時(shí)，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。 （4）丁在匯票不獲利付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。 9．2006年3月1日，甲廠為擴(kuò)大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙替甲償還借款，丙拒絕。 要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問題： （1）丙拒絕向乙償還甲的借款是否合法？為什么？ （2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任？否則，會產(chǎn)生什么后果？ （3）如丙與乙銀行的保證合同約定為連帶責(zé)任保證，借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙承擔(dān)保證責(zé)任，丙能否拒絕？為什么？ 答案： （1）合法。因?yàn)楸且话惚ＷC人，擔(dān)保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的先訴抗辯權(quán)。 （2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。否則，保證人免除保險(xiǎn)責(zé)任。 （3）丙不能拒絕。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的保證人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 10．2006年2月20日，華光廠欲從美國進(jìn)口一套設(shè)備，遂與A銀行簽訂一份300萬元的貸款協(xié)議，A銀行要求華光廠提供抵押擔(dān)保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價(jià)值250萬元的房屋一棟及價(jià)值50萬元的倉庫存貨設(shè)定抵押，當(dāng)日分別簽訂了房屋和倉庫存貨抵押合同，3月1日，辦理了房屋抵押登記并告知了承租人B。貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力償還貸款。 要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問題： （1）華光廠與A銀行簽訂的房屋抵押合同和倉庫存貨抵押合同在何時(shí)生效？為什么？ （2）房屋抵押后，華光廠與B企業(yè)的房屋租賃合同是否應(yīng)當(dāng)終止？為什么？ （3）貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力償還貸款，A銀行可采取哪些方式來實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)？ 答案： （1）華光廠與A銀行之間的房屋抵押合同于2006年3月1日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以房屋抵押的，抵押合同自登記之日起生效。 華光廠與A銀行之間的倉庫存貨抵押合同于2006年2月20日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以倉庫存貨抵押的，當(dāng)事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。 （2）不應(yīng)當(dāng)終止。因?yàn)榈盅喝藢⒁殉鲎獾呢?cái)產(chǎn)抵押的，不影響原租賃合同的效力，但抵押人有書面告知承租人的義務(wù)。 （3）A銀行可與華光廠協(xié)議采取折價(jià)、拍賣、變賣三種方式來實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。 11．2006年2月1日，甲公司向乙銀行貸款200萬元，期限6個(gè)月，雙方簽訂了貸款合同和抵押合同，甲以一張價(jià)值150萬元的提單作為質(zhì)押擔(dān)保，質(zhì)押合同約定10日內(nèi)交付提單，2006年2月8日，甲將該提單交于乙銀行，該提單的提貨日期為2006年6月30日。同時(shí)，甲以其專利權(quán)為其余額作質(zhì)押擔(dān)保，并于2004年2月12日辦理了專利權(quán)質(zhì)押登記。2006年6月28日，甲公司去乙銀行要提單去提貨，乙認(rèn)為提單已作為抵押物，不能將該提單交還甲，甲則聲稱貸款尚未到期，而提單的提貨物期限已到，乙應(yīng)將提單交還。雙方發(fā)生糾紛。 要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法規(guī)定，回答下列問題： （1）甲、乙之間提單質(zhì)押合同何時(shí)生效？為什么？ （2）甲、乙之間專利權(quán)質(zhì)押合同何時(shí)生效？為什么？ （3）本案中，提單的提貨日期先于貸款合同的履行期到期，乙銀行如何實(shí)現(xiàn)其質(zhì)押權(quán)？ 答案： （1）甲、乙之間的提單質(zhì)押合同于2006年2月8日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。 （2）甲、乙之間的專利權(quán)質(zhì)押合同于2006年2月12日生效。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自登記之日起生效。 （3）乙銀行可以要求甲將提單提取的貨物提存或要求甲提前清償擔(dān)保的債務(wù)。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，在權(quán)力質(zhì)押中，若作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的物的權(quán)利優(yōu)先于擔(dān)保債務(wù)到期的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)請求提存或提前清償擔(dān)保的債務(wù)。 12．2006年3月28日，甲公司委托乙服裝廠加工服裝500套，每套加工費(fèi)80元，計(jì)加工費(fèi)4萬元，雙方簽訂了委托加工合同，并規(guī)定甲公司在4月下旬付款提貨，否則，乙服裝廠有權(quán)留置200套。4月20日，乙服裝廠按約完成加工任務(wù)并通知甲公司提貨，甲因資金緊張，無力支付加工費(fèi)。之后，甲提走300套服裝，乙留置了200套服裝并通知甲在1個(gè)半月內(nèi)付清加工費(fèi)及提貨。孰料，留置期間，因乙服裝廠倉庫年久失修，留置的服裝被雨淋污染，甲提出賠償，乙拒絕，雙方發(fā)生糾紛。 要求：根據(jù)上述材料和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問題： （1）乙服裝廠留置甲公司200套服裝是否合法？為什么？ （2）乙服裝廠留置服裝后，通知甲公司在1個(gè)半月內(nèi)付清加工費(fèi)是否合法？為什么？ （3）乙服裝廠對遭受雨淋污染的服裝的損失是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？ 答案： （1）合法。因?yàn)榧住⒁译p方簽訂的委托加工合同合法有效，當(dāng)甲公司未能按約付清加工費(fèi)時(shí)，乙服裝廠有權(quán)根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定對200套服裝行使留置權(quán)。 （2）不合法。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個(gè)月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。 （3）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置物的義務(wù)，留置權(quán)人應(yīng)付對留置物盡善良保管人的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或損毀的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 13．2006年9月1日，甲、乙兩公司訂立一份起重電機(jī)買賣合同，合同約定，供方乙公司在當(dāng)年11月底前交貨，貨款總額80萬元，甲方在收到貨后1周內(nèi)付款，違約金比例為10%，甲方應(yīng)于2006年9月10日前向乙公司支付定金10萬元。訂約后，甲方于2006年9月8日支付了定金。后來，由于乙公司計(jì)劃不周不能履行合同，為此，甲公司要求乙公司支付違約金8萬元，定金雙倍返還20萬元，乙方不同意，雙方發(fā)生糾紛，甲公司向人民法院訴訟。 要求：根據(jù)上述情況和有關(guān)法律的規(guī)定，回答下列問題： （1）定金擔(dān)保何時(shí)生效？為什么？ （2）定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？為什么？ （3）甲公司要求乙公司既支付違約金又要求定金雙倍返還是否符合合同法規(guī)定？為什么？ 答案： （1）