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法律碩士全國聯(lián)考基礎(chǔ)課民法學(xué)真題和答案 筆者考研考試頻道為大家整理的2000年法律碩士全國聯(lián)考基礎(chǔ)課民法學(xué)真題及答案，供大家學(xué)習(xí)參考：一、單項選擇題（本題共20小題，每小題1分，滿分20分；備選答案中只有一項是符合題目要求的） ★1、形式意義上的民法是指（ ）。 A．經(jīng)立法程序系統(tǒng)編纂的民法典 B．由民法專家編寫的著作 C．司法機關(guān)關(guān)于民法的解釋性文件 D．法律出版社出版的民法大百科 【答案】A 【考點分析】本題考查的知識點是民法的理解，主要是形式意義的民法。在民法學(xué)領(lǐng)域，為了更好地確定民法體系和理解民法規(guī)范，將民法分為形式意義上的民法和實質(zhì)意義上的民法。形式意義上的民法是指經(jīng)立法程序系統(tǒng)編纂的民法典，其特點是以民法命名、經(jīng)立法程序、系統(tǒng)性的規(guī)范性文件；實質(zhì)意義上的民法則是指包括民法典在內(nèi)的一切調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，其特點是通過民法的具體淵源體現(xiàn)，如憲法中、行政法、經(jīng)濟法、司法解釋、國際條約等，只要涉及平等主體的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范都為民法。實質(zhì)意義上的民法遠比形式意義上的民法廣泛。中國過去和現(xiàn)在都只有實質(zhì)意義上的民法，無形式意義上的民法。A項符合形式意義民法的特點，為正確答案；B項民法專家編寫的著作，不具有法律效力，不屬于民法的范疇，其民法理論可以解釋民事法律；C項屬于實質(zhì)意義的民法；D項屬于出版物。故后三項不選。 【考生注意】該題為理論問題，正確理解民法的概念，有助于構(gòu)建民法體系，引領(lǐng)學(xué)習(xí)思路。我國目前尚無形式意義上的民法，即民法典，《民法通則》僅具有準民法典的性質(zhì)，民法典之外的所有法律都是實質(zhì)意義上的民法，如《合同法》、《婚姻法》、《繼承法》、《消費者權(quán)益保護法》中的民法條款等。還會出現(xiàn)相關(guān)的民法調(diào)整范圍之外絕對不能納入民法范疇的其他法律進行判斷，如《財政法》、《行政許可法》等。民法概念的理解是學(xué)習(xí)民法的開始。★2、單務(wù)民事法律行為是指( )。 A．民事法律行為的一方當事人只負有義務(wù)，而另一方當事人只享有權(quán)利 B．只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為 C．行為雙方都為一人的法律行為 D．產(chǎn)生的民事權(quán)利與義務(wù)為單一的法律行為 【答案】A 【考點分析】本題考查的知識點是單務(wù)民事法律行為、單方民事法律行為、單一民事法律行為等的區(qū)別。單務(wù)民事法律行為與雙務(wù)民事法律行為相對應(yīng)，劃分標準是當事人之間民事權(quán)利和民事義務(wù)的構(gòu)成。單務(wù)民事法律行為是當事人一方負有義務(wù)，另一方享有權(quán)利，如贈與行為，保管行為。故A項符合題意。B項只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為，如遺囑行為、拋棄行為、承認行為等，為單方民事法律行為，故該項不符合題意。與單方民事法律行為相對的是雙方民事法律行為，劃分的標準是民事法律行為的成立所需的意思表示構(gòu)成，。雙方民事法律行為是指基于雙方當事人的意思表示一致方能成立的行為，如所有的合同行為。C項所指是單一民事法律行為，也不符合題意。單一民事法律行為與復(fù)合民事法律行為相對，前者指雙方當事人都是一人，如果一方有兩人以上，構(gòu)成復(fù)合民事法律行為。D項純屬制選混亂，民法理論尚無此表述。 【考生注意】民事法律行為的分類是民法非常重要的理論，目的是為了更好地實現(xiàn)法律對行為的規(guī)范。本題直接用單選、定義方式考查了相關(guān)概念的區(qū)別，以后還會通過多選以及其他形式對各種不同類型的概念進行考查。民事法律行為的類型非常多，許多專著和教材表述不一。尤其是雙務(wù)民事法律行為和實踐性民事法律行為。因此，對于類似的選擇題，不僅要掌握劃分的標準，還需要把握各種行為的內(nèi)涵，能夠舉出幾個例子。對該問題可以比照大綱多看兩本書。★★3、能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋，起訴的范疇不包括（ ）。 A．起訴后，被法院作不予受理或駁回或當事人自動撤訴的 B．向人民調(diào)解委員會提起權(quán)利保護請求的 C．向有關(guān)單位提起權(quán)利保護的 D．向仲裁機關(guān)提起仲裁的 【答案】A。 【考點分析】該題考查的知識點是訴訟時效中斷的法定事由。訴訟時效是法律對那些不積極行使權(quán)利，在權(quán)利上睡覺的人給予的一種懲罰措施。對那些積極行使權(quán)利的人又設(shè)計了訴訟時效中斷制度予以保護。起訴是權(quán)利人行使權(quán)利的主要形式，根據(jù)1986年《民法通則》第140條規(guī)定，“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷”。嚴格意義上講、起訴是指權(quán)利人依訴訟程序主張權(quán)利，但根據(jù)1988年《人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》（以下簡稱《民法通則意見》）第174條規(guī)定，權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)學(xué)位（婦聯(lián)等團體）提出請求的，從提出請求時起，訴訟時效中斷。向仲裁機關(guān)提起仲裁的也視為起訴。根據(jù)該規(guī)定，排除了B、C、D三項。A項是否符合題意呢？想想看，起訴后，法院不予受理或被駁回，說明當事人主張的權(quán)利不成立；自動撤訴等于當事人放棄行使權(quán)利，可見，不予受理或被駁回表明權(quán)利人沒有行使權(quán)利， 故不能作為訴訟時被中斷的事由，A項正確。 【考生注意】該題在理解訴訟時效中斷制度設(shè)立的目的后不難回答。但訴訟時效中斷事由有三個：起訴、請求、同意履行義務(wù)。起訴和請求容易產(chǎn)生混淆，起訴是向第三方提出，而請求是直接向債務(wù)人或其代理人提出。是否屬于起訴范疇，只能完全根據(jù)法律解釋?！铩?、甲工廠欠乙公司100萬元，后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因（ ）而歸消滅。 A．債的免除 B．債的混同 C．債的抵消 D．債的解除 【答案】B。 【考點分析】本題考查的知識點是債的消滅。債作為當事人之間的法律關(guān)系，可以根據(jù)一定法律事實（債的消滅原因）而消滅，消滅后意味著當事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規(guī)定于具體的法條中。理論上概括為6種，即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。就本題分析，如果甲工廠還給乙公司100萬元，此為履行。如果100萬元為合同貨款，甲、乙約定解除合同，或者一方違約，守約方通知解除合同，此為解除。如果甲欠乙100萬，后來乙又欠甲80萬，只要其中一方通知對方抵消80萬，甲消滅了80萬元的債，只清償20萬元即可，此為法定抵消；如果債的種類不同，當事人還可以約定抵消。如果甲找不到乙公司的地址，無法清償100萬元，甲便可提交到提存機關(guān)，乙只能向提存機關(guān)請求，從而甲的債務(wù)消滅，此為提存。如果乙公司表示甲無需清償100萬元，該表示一經(jīng)向甲作出，甲的債務(wù)歸于消滅，此為免除。如果債權(quán)人和債務(wù)人合并，或者債務(wù)人繼承債權(quán)人的財產(chǎn)或者通過合同轉(zhuǎn)移債務(wù)于債權(quán)人，債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅，此為混同。對比被選答案，B項符合題意，其他三項排除。 【考生注意】作為債的消滅原因的各種語言表述未在法條中直接使用，是理論上概括和總結(jié)。該概念不能用一般的中文涵義理解。以后還會經(jīng)常以此種方式考查其他消滅原因，考生不僅做到通過實例能夠分析原因，同時還要注意各個概念的特征。如免除、法定抵消、法定解除都是單方行為。另外，還要注意混同不是混合（添附的一種情形，所有權(quán)取得方法）、抵消不是撤銷（可撤銷行為、撤銷權(quán)中的撤銷）?！铩?、根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列特殊侵權(quán)行為中的（ ）適用過錯推定原則。 Ａ．國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害 B．建筑物致人損害 C．環(huán)境污染致人損害 D．高度危險作業(yè)致人損害 【答案】B 【考點分析】本題考查的知識點是過錯推定原則的適用。過錯推定原則是民事責(zé)任的歸責(zé)原則。民法主流觀點認為，過錯推定原則是指法律推定加害人人有過錯，通過舉證責(zé)任倒置，由加害人證明自己沒有過錯，加害人不證明或不能證明自己不存在過錯，則認定其有過錯并結(jié)合其它構(gòu)成要件由加害人承擔(dān)責(zé)任所適用的原則。過錯推定原則是過錯責(zé)任原則適用中的一種特殊情形。我國法律沒有直接規(guī)定過錯推定原則，只是理論對法律規(guī)范適用的總結(jié)。主流觀點認為，過錯推定原則適用于特殊侵權(quán)行為中。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，建筑物致人損害、地下施工致人損害的民事責(zé)任適用過錯推定責(zé)任。其具體表述參見《民法通則》第125、126條。由此判斷，答案為B。其他三項備選答案適用無過錯責(zé)任原則。無過錯責(zé)任原則的要求是：不考慮行為人有無過錯，或者說行為人有無過錯對民事責(zé)任的構(gòu)成和承擔(dān)不產(chǎn)生影響，因此，受害人無需對加害人的過錯進行舉證，加害人也不得以其沒有過錯為由主張減免責(zé)任。無過錯責(zé)任原則和過錯推定責(zé)任原則的本質(zhì)區(qū)別在于確定承擔(dān)民事責(zé)任時，是否考慮過錯。前者是不考慮過錯，只要具備損害事實、違法行為、因果關(guān)系足矣；后者則考慮過錯，加害人證明自己沒有過錯時，不承擔(dān)民事責(zé)任。《民法通則》第106條反映了過錯責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則。即公民、法人由于過錯侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任；沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)《民法通則》及其他法律的規(guī)定，適用無過錯責(zé)任原則的情形是：國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)（121條）、產(chǎn)品責(zé)任（122條）、高度危險作業(yè)致人損害（123條）、環(huán)境污染致人損害（124條）、飼養(yǎng)動物致人損害（127條）。 【考生注意】歸責(zé)原則問題是民法尤其是侵權(quán)行為法的核心理論問題。由于《民法通則》沒有明文規(guī)定，理論上對該問題爭議甚大。根據(jù)《大綱》確定的歸責(zé)原則有三個，即過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。過錯責(zé)任原則是民事主體只有在主觀上有過錯的情況下，才對自己的行為承擔(dān)責(zé)任，一般侵權(quán)行為都適用過錯責(zé)任原則。無過錯責(zé)任原則不要求行為人主觀上有過錯，把損害結(jié)果作為行為人承擔(dān)責(zé)任的必備條件。公平責(zé)任原則是指在不具備無過錯歸責(zé)原則的情況下，當事人對造成損害都沒有過錯的，由當事人分擔(dān)民事責(zé)任。無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則都是只有法律特別規(guī)定的情況下才適用，而過錯責(zé)任原則是適用于一般情況。這些都只是主流觀點的認識，但對于歸責(zé)原則適用的范圍，如《民法通則》第125條規(guī)定的地面施工致人損害的，第133條規(guī)定的被監(jiān)護人致人損害的，適用什么歸責(zé)原則，說法不一。《大綱》沒有明確。如此一來，考試時就需要我們靈活處理這一問題。就該題而言，其答案與根據(jù)《大綱》編寫，當時又是作為考試指定教材的《法律碩士專業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)全國聯(lián)考考試指南（第1版）》（在第4版進行了修改）的觀點完全相左。那么，就該題的回答，只能根據(jù)民法主流觀點隨機處理。★★★6、添附理論中的加工是指（ ）。 A．一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價值財產(chǎn)的行為 B．將不同所有人的動產(chǎn)互相混合在一起，難以分開的行為 C．將不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起的行為 D．以所有的意思占有無主動產(chǎn)而取得所有權(quán)的行為 【答案】Ａ 【考點分析】本題考查的知識點是所有權(quán)的原始取得方法。理論上把所有取的原始取得方法主要概括為5種：先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起，形成不能分離的財產(chǎn)，具體又包括三種情況：（1）混合，是指把不同所有人的動產(chǎn)互相結(jié)合在一起的行為，如米與米混合；（2）附合，指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起，形成新的財產(chǎn)，非經(jīng)拆毀不能恢復(fù)原來的狀態(tài)，如承租人給出租人的房子裝修后的房屋；（3）加工，是指一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價值的財產(chǎn)，如在他人的木板上作畫。在本題所給4個答案中，A項符合加工特征，為正確答案；B項是指混合；C項基本可以認定為附合；D項是指先占行為，先占是與添附并列的一種所有權(quán)的原始取得方法。 【考生注意】《民法通則》中沒有“添附”字眼，理論上根據(jù)實踐生活，將其概括為所有權(quán)的取得方法。添附所包括的三種情況，必須能夠用實例進行判斷，且明確其所有權(quán)的歸屬。如問將別人的房子裝修貼瓷磚是哪種情況？把他人的木料打成家具，家具的所有權(quán)歸誰？就本題而言，如果仔細斟酌，備選答案中已經(jīng)告訴你正確的選項。如A項中已經(jīng)有“加工”字眼；B項中有“混合”、C項中有“結(jié)合”、D項中有“取得”?？梢?，對復(fù)習(xí)時沒有注意到的問題可以從備選答案中獲取信息?！铩铩铩?、甲乙雙方約定：甲公司租乙公司的建筑施工設(shè)備，但乙方所附條件是：若到年底上述設(shè)備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為（ ）。 Ａ．附延緩期限的行為 B．附否定的解除條件的行為 C．附肯定的延緩條件的行為 D．附肯定的解除條件的行為 【答案】Ｃ 　評析：本題考查的知識點是附條件民事法律行為中所附條件的分類。條件是指決定法律行為的效力的未來不確定的事實或者說或然發(fā)生的事實。根據(jù)條件所生效力的不同劃分為延緩（停止）條件和解除（消滅）條件。延緩條件是指影響行為生效的條件；解除條件是指影響行為失效的條件。根據(jù)條件約定的事實是否發(fā)生為標準，還有肯定(積極)條件和否定（消極）條件的分類。條件作為將來不確定的事實，與其相對的當事人還會約定以必然到來的事實影響法律行為的效力，此為附期限。在所附期限中，與延緩條件和解除條件相對的，只有始期和終期的劃分，并無延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言，約定的事實是“到年底上述設(shè)備有富余”，決定甲乙雙方建筑施工設(shè)備租賃合同行為的效力。“年底”是必然到來的事實，應(yīng)該說是期限，但決定該行為效力的并非是年底的到來，而是“設(shè)備是否有富余”這一或然的事實。由此可認定為是附條件。如果說“設(shè)備有富余”，表明條件成就，意味著租賃合同開始生效，由此可以認定是附延緩條件，非解除條件；是附肯定條件，非否定條件。綜上，可以認定只有C項是正確答案。 【考生注意】附條件民事法律行為是法律碩士考試的一個經(jīng)?？键c。在實際生活中，附條件、附期限法律行為的語言很少使用，對其分類并沒有多大的應(yīng)用價值，但卻極具考試價值。本題中給了你一個未見過的概念：附延緩期限，雖說相當于“始期”，理論上并沒有延緩期限的說法，可謂是陷阱一個。其他附條件分類的理解，一定結(jié)合實例分析，方可得法。★★★★8、《合同法》第68條規(guī)定：”應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行……”。民法理論稱此種權(quán)利為（ ）。 A．同時履行抗辯權(quán) B．先訴抗辯權(quán) C．不安抗辯權(quán) D．債務(wù)人抗辯權(quán) 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是雙務(wù)合同中的不安抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是對抗請求權(quán)的權(quán)利，當對方提出請求時，你的抗辯權(quán)成立，享有抗辯權(quán)的一方可以不履行請求權(quán)人所請求履行的義務(wù)，也不構(gòu)成違約。不安抗辯權(quán)是基于對抗辯權(quán)人產(chǎn)生的“不安全”狀態(tài)所享有的抗辯權(quán)。根據(jù)合同約定，負有先履行義務(wù)一方的債務(wù)人，到了履行期限應(yīng)當履行時，發(fā)現(xiàn)后履行義務(wù)的一方存在可能喪失履行能力的風(fēng)險，如果先履行義務(wù)一方還繼續(xù)履行，其結(jié)果是對方不能履行，對方進而破產(chǎn)的話，對先履行義務(wù)的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務(wù)一方“不安抗辯權(quán)”來彌補后履行義務(wù)一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風(fēng)險?！逗贤ā返?8條是不安抗辯權(quán)的法律根據(jù)。故C項正確。A項同時履行抗辯權(quán)適用的條件是不分履行先后順序；B項先訴抗辯權(quán)是一般保證人享有的，其適用條件必須是在保證關(guān)系中；D項債務(wù)人抗辯權(quán)過于籠統(tǒng)，適用條件有多個，包括時效抗辯、不可抗力抗辯等，因此，這三項不符合題意。 【考生注意】抗辯權(quán)是民法理論上的概括總結(jié)，散見于《民法通則》和《合同法》、《擔(dān)保法》中，法律條文并不顯示抗辯權(quán)字眼。理解抗辯權(quán)一定要根據(jù)法條和理論闡述共同進行。最重要的抗辯權(quán)有時效抗辯權(quán)、雙務(wù)合同中的同時履行抗辯權(quán)、先履行（后履行）抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保證中的先訴（先索）抗辯權(quán)。時效抗辯為永久抗辯，后四種稱暫時（延期）抗辯。抗辯權(quán)是重要考點，將來會以不同方式進行命題。★9、相對法律關(guān)系是指（ ）。 A．可以存在，也可以不存在的法律關(guān)系 B．權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系 C．與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人具體、特定的法律關(guān)系 D．代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人建立的法律關(guān)系 答案為C 【考點分析】本題考查的知識點是相對法律關(guān)系的含義。相對法律關(guān)系是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)主體具體特定的法律關(guān)系，如合同關(guān)系、債的關(guān)系等。相對法律關(guān)系與絕對法律關(guān)系為一組，是根據(jù)民事法律關(guān)系的義務(wù)主體范圍是否特定劃分的。絕對法律關(guān)系是義務(wù)主體范圍不特定的民事法律關(guān)系，如物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系等。劃分兩者的目的在于針對不同的法律關(guān)系進行有效的調(diào)整。本題中，A項法律關(guān)系的存在與否可以作不同理解，但只要是指當事人之間的法律關(guān)系，一定是客觀存在的，故該項排除。B項權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系的說法不成立。在法律關(guān)系中，權(quán)利、義務(wù)是法律關(guān)系的基本內(nèi)容，只要存在法律關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)就是確定的。C項符合相對法律關(guān)系的含義，故為正確答案。D項代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人所建立的法律關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)主體不是代理人，而是被代理人和相對人，被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系可以認定為相對法律關(guān)系，但不能反過來說相對法律關(guān)系是指“被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系”，這是定義不周延。 【考生注意】相對法律關(guān)系是理論問題，屬于民法特有的范疇，因此，不能按照一般的漢字意思理解，必須按照民法的特殊定義去理解。本題直接就定義出題，所設(shè)備選答案皆為制造混亂，無需過多理會。只要掌握義務(wù)主體是否特定，界定相對法律關(guān)系已足。因為，所有的權(quán)利主體都是特定的，沒有不特定的權(quán)利主體。而義務(wù)主體不特定時，享有的權(quán)利是支配權(quán)、絕對權(quán)，產(chǎn)生的義務(wù)是容忍義務(wù)。理論上把絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系準確把握之后，相應(yīng)地就會把握絕對權(quán)和相對權(quán)、支配權(quán)和請求權(quán)、對世權(quán)和對人權(quán)、物權(quán)和債權(quán)的本質(zhì)區(qū)別?！铩铩?0、被宣告死亡撤銷后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起（ ）。 A．自行恢復(fù) B．恢復(fù)，但需辦理復(fù)婚手續(xù) C．不能自行恢復(fù) D．應(yīng)重新登記，才能恢復(fù) 【答案】A 【考點分析】本題考查的知識點是撤銷死亡宣告的法律后果。為了保護失蹤人以及下落不明的人的利害關(guān)系的利益，我國法律設(shè)計了宣告失蹤和宣告死亡制度。兩者的本質(zhì)區(qū)別是法律后果不同，前者注重失蹤人財產(chǎn)的代管，后者產(chǎn)生與自然死亡相同的后果。法院宣告某人死亡后，其財產(chǎn)作為遺產(chǎn)繼承，其婚姻關(guān)系解除，配偶可以再婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出現(xiàn)，可以申請撤銷對其進行的死亡宣告。依據(jù)宣告死亡的判決所產(chǎn)生的法律后果如何恢復(fù)，立法有必要加以明確。根據(jù)《民法通則意見》第37條規(guī)定，被宣告死亡人在撤銷死亡宣告后，其配偶未再婚的，其婚姻關(guān)系自行恢復(fù)；已再婚的不能自行恢復(fù)。依據(jù)該規(guī)定，只有A項正確。既然是自行恢復(fù)，無需辦理復(fù)婚手續(xù)，更沒有必要重新登記，故其他三項錯誤 【考生注意】宣告失蹤和宣告死亡是民法的兩項重要制度，具有很強的適用性。考試命題主要側(cè)重在宣告失蹤和宣告死亡及其撤銷的法律后果方面，是歷來包括司法資格考試在內(nèi)的重點。對此，必須完全根據(jù)法律規(guī)定，就兩項制度進行比較后記憶理解?！?1、經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人（ ）。 A.可以要求其交付 Ｂ.不可以要求其交付 Ｃ．協(xié)商支付價金后要求其交付 【答案】A 【考點分析】本題考查的知識點為是贈與合同的效力。贈與合同是無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)于受贈人的合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，贈與合同作為諾成性合同，但因其是無償?shù)?，法律允許某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷贈與。然而，很多贈與合同有涉及公共利益，社會誠信，因此，《合同法》第188條規(guī)定：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。按照該規(guī)定，A項正確，B項與A項矛盾排除，C項協(xié)商支付價金后要求支付，改變了贈與合同無償?shù)男再|(zhì)，不符合題意。 【考生注意】該題是對合同法條的考查?！逗贤ā芬?guī)定的贈與合同性質(zhì)與《民法通則意見》規(guī)定完全不同?！睹穹ㄍ▌t意見》第128條規(guī)定：“公民之間贈與關(guān)系的成立，以贈與物的交付為準。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應(yīng)當認定贈與關(guān)系成立；未辦理過戶手續(xù)，但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈人，受贈人根據(jù)贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)?！薄逗贤ā返?85條規(guī)定：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同?！睂Ρ葍烧?，前者規(guī)定贈與是要物行為，實踐性行為；后者是諾成性行為。發(fā)生沖突，《合同法》為新法，新法優(yōu)于舊法的解釋規(guī)則說明贈與合同是諾成性。但是，關(guān)于房屋贈與的規(guī)定，還可以適用于《民法通則意見》。此外，贈與合同的其他特征以及撤銷贈與、贈與義務(wù)的免除等都將成為重要考點?！?2、發(fā)明專利的保護期限為（ ）。 A．10年 B．20年 C．30年 【答案】B 評析：本題考查的知識點是專利權(quán)的保護期限。根據(jù)現(xiàn)《專利法》第45條的規(guī)定：“發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算?！币罁?jù)該規(guī)定，正確答案為B項。A項是實用新型和外觀設(shè)計的保護期，C項不是法例規(guī)定的專利保護期。 【考生注意】此記憶性題目。在記憶時，需要注意的是發(fā)明專利和實用新型專利、外觀設(shè)計專利保護期的不同，專利權(quán)保護期和著作權(quán)保護期的不同?！铩铩?3、以動產(chǎn)設(shè)定的質(zhì)權(quán)，自（ ）有效。 A．質(zhì)押合同成立時 B．質(zhì)押合同登記時 C．質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是質(zhì)權(quán)合同的生效條件。質(zhì)權(quán)是債的特別擔(dān)保方式，是為了保證債的履行，由債務(wù)人或第三人提供特定財產(chǎn)交給債權(quán)人占有（登記），當債務(wù)人不履行時，債權(quán)人有權(quán)對該占有（登記）的財產(chǎn)進行變價，并就變價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。前者是以特定動產(chǎn)設(shè)質(zhì)，后者以特定物上的權(quán)利設(shè)質(zhì)，兩者成立的條件不同。根據(jù)《擔(dān)保法》第64條第2款規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。權(quán)利質(zhì)押中，根據(jù)不同類型的證券（擔(dān)保法第76、78、79條）其生效時間不同。以票據(jù)、物權(quán)單證、債券、存款單設(shè)質(zhì)的，自權(quán)利憑證交付之日生效；以股票、股份、知識產(chǎn)權(quán)等設(shè)質(zhì)的，自登記之日生效。根據(jù)該規(guī)定，A項質(zhì)押合同成立不能生效，不符合題意；B項質(zhì)押合同登記時生效的是某些權(quán)利質(zhì)權(quán)，不符合題中“以動產(chǎn)設(shè)定質(zhì)權(quán)”的要求；C項“質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時”意味著質(zhì)物已交付，自質(zhì)權(quán)人開始占有質(zhì)物時生效是正確的。 【考生注意】質(zhì)押合同與抵押合同的主要區(qū)別在于是否交付擔(dān)保物。動產(chǎn)質(zhì)押合同是實踐性合同，如果質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定出質(zhì)的財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以實際交付財產(chǎn)為準。該題是?？家c，建議與抵押合同、留置一起比較、理解記憶。★14、物權(quán)在性質(zhì)上應(yīng)當是（ ）。 A．支配權(quán) B．請求權(quán) C．抗辯權(quán) 【答案】A 【考點分析】本題考查的知識點是物權(quán)的性質(zhì)和特征。物權(quán)是權(quán)利主體對物進行支配并排除他人干涉的權(quán)利。民法基于調(diào)整社會關(guān)系的需要，根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容劃分有物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等類型。理論上為了更好地對實現(xiàn)各項權(quán)利的內(nèi)容，根據(jù)權(quán)利的作用，又分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。支配權(quán)是無需借助他人的行為就可以對標的物進行控制和支配實現(xiàn)自己的利益的權(quán)利。如物權(quán)、所有權(quán)。請求權(quán)是請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，債權(quán)是典型的請求權(quán)?？罐q權(quán)是與請求權(quán)相對應(yīng)的，對抗或反駁他人請求的權(quán)利。形成權(quán)是基于單方的行為即可使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利?；鲜觯餀?quán)的性質(zhì)是A項支配權(quán)，其他兩項排除。 【考生注意】民法是一部權(quán)利法，理論上對各項權(quán)利進行了類型化處理。不同的權(quán)利，其性質(zhì)和特征不同?？忌仨氄莆彰袷聶?quán)利體系。將來還會以相同方式出題。★★15、約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以（　　?。?。 A．適當減少支付違約金 B．拒絕支付違約金 C．請求法院予以適當減少 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是約定違約金的效力。違約金，是當事人一方不履行合同時依法律規(guī)定或合約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。根據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當?shù)臏p少。根據(jù)該規(guī)定，本題正確答案應(yīng)當為Ｃ。A項適當減少支付違約金，當事人沒有此權(quán)利；當事人也不能如B項拒絕支付違約金?！铩铩?6、在買賣合同中，標的物意外滅失的風(fēng)險，自（ ）時起，由買方承擔(dān)。 A．合同成立 B．所有權(quán)轉(zhuǎn)移 C．標的物交付 【答案】C 評析：本題考查的知識點是買賣合同中標的物風(fēng)險責(zé)任的負擔(dān)。買賣合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同，買賣合同又是諾成合同，往往不是即時交易，這就會產(chǎn)生合同訂立后，標的物可能因不可歸責(zé)于任何一方的原因?qū)е職p滅失的風(fēng)險，該風(fēng)險由誰承擔(dān)的問題叫做風(fēng)險責(zé)任的負擔(dān)。根據(jù)意思自治原則，標的物意外滅失風(fēng)險責(zé)任的負擔(dān)，當事人可以約定?？梢约s定合同成立時、所有權(quán)轉(zhuǎn)移時或者標的物交付時轉(zhuǎn)移，但是，本題未標明是約定的，那么只能按照法律規(guī)定確定風(fēng)險責(zé)任的歸屬。根據(jù)《合同法》第142條的規(guī)定，買賣合同中，標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前，由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律為有規(guī)定或當事人另有約定的除外。因此，交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險責(zé)任是一項基本原則。C項符合題意。當事人可以約定合同成立時轉(zhuǎn)移風(fēng)險責(zé)任，沒有約定；如果符合法律規(guī)定條件的，也可以在合同成立轉(zhuǎn)移風(fēng)險責(zé)任，如簡易交付（通過借用、租賃合同，買方占有標的物，后又訂立買賣該標的物的合同）條件下，合同成立視為交付，合同成立時當然成為風(fēng)險責(zé)任轉(zhuǎn)移的時間，可見，A項合同成立時風(fēng)險責(zé)任轉(zhuǎn)移必須有先決條件。B項所有權(quán)轉(zhuǎn)移不同于風(fēng)險責(zé)任的轉(zhuǎn)移，一般情況下，標的物所有權(quán)自標的物交付時起移轉(zhuǎn)，風(fēng)險責(zé)任也隨著交付而轉(zhuǎn)移。但有很多例外，如所有權(quán)保留或者法律的特別規(guī)定，風(fēng)險責(zé)任不與標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移同步進行。因此，C項不符合題意。 【考生注意】買賣合同中，標的物意外滅失的風(fēng)險責(zé)任誰來負擔(dān)，這是一個很復(fù)雜的問題。考試會以不同題型出現(xiàn)。該題具有一定迷惑性，一定根據(jù)實例理解分析并能夠判斷這一問題。除了準確把握所有權(quán)轉(zhuǎn)移與標的物風(fēng)險責(zé)任的轉(zhuǎn)移之間關(guān)系外，對于《合同法》關(guān)于風(fēng)險責(zé)任負擔(dān)的特別規(guī)定，如第143、144、145、148等條文也應(yīng)理解記憶。。★★17、名稱權(quán)是（ ）。 A．公民享有的人格權(quán) B．自然人享有的身份權(quán) C．法人享有的人格權(quán) 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是名稱權(quán)。名稱是法人和其他組織在參與民事活動時用以區(qū)別其他法人和組織的一種符號。名稱權(quán)是法人和其他組織依法享有的決定、使用、改變自己的名稱，轉(zhuǎn)讓名稱并排除他人非法干涉、盜用或冒用的其名稱的人格權(quán)。根據(jù)《民法通則》第99條第2款的規(guī)定，法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權(quán)。因此，名稱權(quán)的主體是法人、個人工商戶和個人合伙。據(jù)此，C項符合題意。A項公民享有的人格權(quán)中，與名稱權(quán)相近的是自然人的姓名權(quán)，B項自然人享有的身份權(quán)是基于特定身份產(chǎn)生的權(quán)利，與名稱權(quán)相去甚遠。 【考生注意】自然人姓名權(quán)和法人名稱權(quán)不同，兩種權(quán)利主體、權(quán)利內(nèi)容和權(quán)利的保護方式有異。在內(nèi)容上看，名稱權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的，姓名權(quán)無法轉(zhuǎn)讓；保護方式看，名稱權(quán)不能要求精神損害賠償，而姓名權(quán)則可。注意姓名權(quán)、名稱權(quán)都是人格權(quán)，非身份權(quán)?！铩?8、擔(dān)保物權(quán)包括（ ）。 A．典權(quán)和抵押權(quán) B．地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán) C．質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)和留置權(quán) 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容。在物權(quán)體系中，根據(jù)物的使用價值和交換價值把物權(quán)劃分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)是指以標的物的使用和收益為目的的定限物權(quán)，如地上權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)等。擔(dān)保物權(quán)是為擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)為目的的定限物權(quán)。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)。可見，C項正確。A、B兩項都有擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，但不全面，其中，A項中的典權(quán)、B項中的地役權(quán)都屬于用益物權(quán)的范疇。 【考生注意】該題相對簡單，但將來出題遠比此復(fù)雜。要掌握不同的擔(dān)保物權(quán)之間的區(qū)別，且會用案例分析。抵押權(quán)有“擔(dān)保”稱號，留置權(quán)與質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)的本質(zhì)區(qū)別是留置權(quán)的法定性。抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的本質(zhì)區(qū)別是動產(chǎn)的交付占有?！?9、配偶權(quán)是（ ）。 A．精神性人格權(quán) B．物質(zhì)性人格權(quán) C．身份權(quán) 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是公民的身份權(quán)。根據(jù)權(quán)利對象的屬性，理論上把人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)。人格權(quán)是以權(quán)利人的人身、人格利益為客體的權(quán)利，表現(xiàn)的是主體的自然屬性。身份權(quán)是基于權(quán)利人一定的身份享有的權(quán)利，它反映的是主體的社會屬性。人格權(quán)中根據(jù)其客體有無實質(zhì)內(nèi)容，劃分物質(zhì)性人格權(quán)和精神性人格權(quán)，前者包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等；后者包括姓名權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等。配偶權(quán)是基于夫妻的特定身份而享有的共同生活、保持忠誠等權(quán)利，是具有特定身份的主體之間享有的權(quán)利。配偶權(quán)屬于身份權(quán)。身份權(quán)中，除了配偶權(quán)外，還包括親權(quán)、親屬權(quán)。據(jù)此，正確答案是C 項。 【考生注意】該題中所給的概念都是理論上的概括，精神性人格權(quán)、物質(zhì)性人格權(quán)等的劃分有助于建立人格權(quán)體系?！?0、在融資租賃合同中，租賃物不符合約定的，（ ）。 A．出租方應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任 B．出租方可以承擔(dān)責(zé)任 C．出租方不承擔(dān)責(zé)任 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是融資租賃合同中租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。融資租賃合同是指根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，由出租人向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。這樣，融資租賃合同涉及三方當事人，即出租人、承租人和出賣人。融資租賃合同訂立的目的在于為承租人“融資”，即所謂借雞下蛋，它具有完全不同于財產(chǎn)租賃合同的內(nèi)在權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)《合同法》第244條的規(guī)定，融資租賃合同中，租賃物不符合約定或不符合使用目的的，出租人（買方）不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或出租人干預(yù)選擇租賃的除外。這就意味著，只有出租人通過自己的技能確定租賃物或干預(yù)選擇租賃物外，出租人不承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因此，答案C正確。 【考生注意】本題在備選答案中制造了相當?shù)拿曰笮?，表現(xiàn)在“應(yīng)當”、“可以”和“不”的應(yīng)用，一定要準確理解。出租方應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任，意味著出租方負有義務(wù)；出租方可以承擔(dān)責(zé)任，意味著出租方也可以不承擔(dān)責(zé)任，是從權(quán)利角度而言；出租方不承擔(dān)責(zé)任意味著出租方不是責(zé)任主體。此外，考生要注意融資租賃合同是完全不同于財產(chǎn)租賃合同，是一種獨立類型的合同，其法律特征也可以作為簡答題命題。