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專利代理人資格考試——相關(guān)法律知識,第三部分 民事訴訟法,沈陽大學(xué) 馬茹萍,,第一節(jié)  民事訴訟基本知識,一、民事訴訟法的效力（了解）,1. 民事訴訟和民事訴訟法的概念 所謂民事訴訟，是指人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人參加下，審理和解決民事案件的活動，以及由這些活動所發(fā)生的訴訟關(guān)系。民事訴訟就其本質(zhì)而言，是國家強制解決民事糾紛的一種方式，是權(quán)利主體憑借國家力量維護其民事權(quán)益的司法程序。 民事訴訟法，就是國家制定或者認可的，用以調(diào)整法院同訴訟參與人的訴訟活動和訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。,2. 民事訴訟法的適用范圍,《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。 人民法院適用民事訴訟法審理的案件包括以下幾類： 第一，由民法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件； 第二，由婚姻法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因婚姻家庭關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件； 第三，由經(jīng)濟法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因經(jīng)濟關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；,,第四，由勞動法調(diào)整的用人單位與勞動者之間因勞動關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件； 第五，由其他法律調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生爭議，法律明確規(guī)定依照民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣? 第六，由海商法調(diào)整的海上運輸關(guān)系和船舶關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的海事案件； 第七，適用民事訴訟法中特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼膸最惙敲袷聶?quán)益爭議案件。,3. 民事訴訟法的對人的效力,3. 民事訴訟法的對人的效力 民事訴訟法對人的效力，是指民事訴訟法對哪些人適用。根據(jù)《民事訴訟法》第4條關(guān)于“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，必須遵守本法”的規(guī)定，我國民事訴訟法適用于下列人員和組織： （1）中國公民、法人和其他組織； （2）居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人以及在我國登記的外國企業(yè)和組織； （3）申請在我國人民法院進行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國的企業(yè)和組織。,,4. 民事訴訟法的空間效力 民事訴訟法的空間效力（也叫對地域效力），是指適用民事訴訟法的地域范圍?！睹袷略V訟法》第4條規(guī)定，凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，必須遵守本法。 5. 民事訴訟法的時間效力 民事訴訟法的時間效力，是指民事訴訟法的有效期間，也即民事訴訟法發(fā)生效力和終止效力的時間。 我國《民事訴訟法》于1991年4月9日第七屆全國人民代表大會第四次會議通過， 于2007年、2012年先后兩次修改?！睹袷略V訟法》第284條規(guī)定，本法自公布之日起施行。,二、民事訴訟法的基本原則（了解）,1.獨立行使審判權(quán) 2.以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則 3.平等原則   4.調(diào)解原則 5.辯論原則 6.誠實信用原則（新修改）   7.處分原則 8.監(jiān)督原則,,【試題】32、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些說法是正確的？（2012年試題）　 A．民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利　　        B．人民法院審理民事案件時，當事人有權(quán)進行辯論　 C．當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利 　D．人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督　　32、【答案】ABCD,,【試題】33、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些說法是正確的？（2013年試題）　　A．民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利　　B．民事訴訟應(yīng)當遵循誠實信用原則　　C．在民事訴訟中，人民法院進行審理和發(fā)布法律文書均應(yīng)使用漢語　　D．人民檢察院有權(quán)對民事訴訟實行法律監(jiān)督 33. 【答案】ABD,三、民事訴訟的基本制度（了解）,《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。 1.合議制度 是指有三名以上審判人員組成審判組織，代表法院行使審判權(quán)，對案件進行審理并作出裁判的制度。合議庭成員應(yīng)是3人以上單數(shù)。,,2.回避制度 是指參與某案件民事訴訟活動的審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人是案件的當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬，或者與案件有利害關(guān)系，或者與案件當事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的，應(yīng)當自行回避。,,【試題】76、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，有關(guān)回避的規(guī)定適用于下列哪些人員？（2012年試題）　　A．審判員　　B．書記員　　C．翻譯人員　　D．證人 76、【答案】ABC,,【試題】58、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，當事人可以申請下列哪些人員回避？（2013年試題）　　A．陪審員李某，其是被告訴訟代理人近親屬　　B．審判員劉某，其違反規(guī)定會見了原告　　C．鑒定人陳某，其與本案有利害關(guān)系　　D．證人張某，其與被告是母子關(guān)系 58. 【答案】ABC,,3.兩審終審制度 是指一個訴訟案件經(jīng)過兩級人民法院審判后即告終結(jié)的制度。按照兩審終審制，一個案件經(jīng)過第一審法院審判后，當事人如果不服，有權(quán)在法定期限向上一級法院提起上訴，由上一級法院進行第二審。二審的判決、裁定是終審的判決、裁定。      4.公開審判制度 是指法院的審判活動依法向社會公開的制度。法律規(guī)定，法院審理民事或行政案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定外，應(yīng)當公開進行。,,第二節(jié) 民事訴訟的管轄（理解）,訴訟管轄,訴訟管轄是指各級人民法院之間以及不同地區(qū)的同級人民法院之間，受理第一審案件的分工和權(quán)限。,一、級別管轄,級別管轄，是指根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡、影響范圍，來確定上、下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。    1.基層人民法院 《民事訴訟法》規(guī)定，基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。,,2.中級人民法院 《民事訴訟法》規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件：  （1）重大涉外案件； 重大涉外案件，包括爭議標的額大的案件、案情復(fù)雜的案件，或者一方當事人人數(shù)眾多等具有重大影響的案件。  （2）在本轄區(qū)有重大影響的案件；  （3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。,,3. 高級人民法院 《民事訴訟法》規(guī)定，高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。    4. 最高人民法院 《民事訴訟法》規(guī)定，最高人民法院管轄下列第一審民事案件：  （1）在全國有重大影響的案件；  （2）認為應(yīng)當由本院審理的案件。,,根據(jù)2015年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下稱2015《司法解釋》）第2條規(guī)定，專利糾紛案件由知識產(chǎn)權(quán)法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。海事、海商案件由海事法院管轄。,二、地域管轄（重點）,地域管轄，是指同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。    1.一般地域管轄 也稱普通管轄，通常實行“原告就被告”的原則，即由被告住所地法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。 根據(jù)2015《司法解釋》規(guī)定，“公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外?！? 注意：同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。,,【試題】33、王某欲以劉某和趙某為共同被告提起民事訴訟。經(jīng)查，王某的住所地和經(jīng)常居住地均為甲地；劉某的住所地為乙地，經(jīng)常居住地為丙地；趙某的住所地和經(jīng)常居住地均為丁地。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些人民法院對該案有管轄權(quán)？（2014年試題）     A．甲地人民法院     B．乙地人民法院     C．丙地人民法院     D．丁地人民法院 33、【答案】CD,,《民事訴訟法》規(guī)定，下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄： （1）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟； （2）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟； （3）對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟；（新修改的） （4）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。,2015《司法解釋》的特別規(guī)定：,（1）根據(jù)2015《司法解釋》第5條規(guī)定，對沒有辦事機構(gòu)的個人合伙、合伙型聯(lián)營體提起的訴訟，由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊登記，幾個被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。 （2）根據(jù)2015《司法解釋》第8條規(guī)定，雙方當事人都被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或者被采取強制性教育措施地人民法院管轄。 （3）根據(jù)2015《司法解釋》第9條規(guī)定，追索贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。,2.特殊地域管轄（重點）,是指以訴訟標的所在地、法律事實所在地為標準確定管轄法院。民訴法規(guī)定了一下特別地域管轄： （1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。 （2）因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。 根據(jù)2015《司法解釋》第21條規(guī)定，因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。 因人身保險合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險人住所地人民法院管轄。,,（3）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。 （4）因公司設(shè)立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄。（新增加內(nèi)容） 根據(jù)2015《司法解釋》第22條規(guī)定，因股東名冊記載、請求變更公司登記、股東知情權(quán)、公司決議、公司合并、公司分立、公司減資、公司增資等糾紛提起的訴訟，依照民事訴訟法第二十六條（該條）規(guī)定確定管轄。,,（5）因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。 （6）因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。 （7）因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。,,（8）因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。 （9）因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。 （10）因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。,3.專屬管轄,是指法律強制規(guī)定某類案件必須由特定的法院管轄，其他法院無管轄權(quán)。 《民事訴訟法》 規(guī)定，下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄： （1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄； （2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄； （3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。,4.協(xié)議管轄,《民事訴訟法》規(guī)定，合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。,,【試題】51、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，在不違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄規(guī)定的情況下，合同雙方當事人可以就合同糾紛通過書面協(xié)議選擇下列哪些人民法院管轄？（2012年試題）　　A．被告住所地人民法院　　B．合同履行地人民法院　　C．合同簽訂地人民法院　　D．標的物所在地人民法院　　51、【答案】ABCD,,【試題】81、甲公司與乙公司簽訂了家具買賣合同，并欲就發(fā)生合同糾紛時的管轄問題進行約定。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，在不違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的情況下，下列哪些約定符合規(guī)定？（2013年試題）　　A．雙方書面約定由合同簽訂地人民法院管轄　　B．雙方口頭約定由合同簽訂地人民法院管轄　　C．雙方書面約定由原告住所地人民法院管轄　　D．雙方口頭約定由原告住所地人民法院管轄 81. 【答案】AC,5.共同管轄和選擇管轄,《民事訴訟法》規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄,三、移送管轄和指定管轄,《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。 《民事訴訟法》規(guī)定，有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄。 人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。,根據(jù)2015《司法解釋》規(guī)定：,兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權(quán)的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。 上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的第一審民事案件；確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的，應(yīng)當報請其上級人民法院批準。 下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件，認為需要由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院審理。,,第三節(jié)  審判組織和訴訟參加人,一、審判組織,1.合議庭    （1）第一審民事案件 《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。 適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨任審理。 陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。,（2）第二審民事案件,《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。 發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當按照第一審程序另行組成合議庭。 審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。 《民事訴訟法》規(guī)定，合議庭的審判長由院長或者庭長指定審判員一人擔(dān)任；院長或者庭長參加審判的，由院長或者庭長擔(dān)任。,2.案件評議,《民事訴訟法》規(guī)定，合議庭評議案件，實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議應(yīng)當制作筆錄，由合議庭成員簽名。評議中的不同意見，必須如實記入筆錄。 《民事訴訟法》規(guī)定，審判人員應(yīng)當依法秉公辦案。 審判人員不得接受當事人及其訴訟代理人請客送禮。 審判人員有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，應(yīng)當追究法律責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。,二、訴訟當事人（理解）,1.訴訟當事人的權(quán)利和義務(wù) 《民事訴訟法》規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責(zé)人進行訴訟。訴訟當事人的權(quán)利和義務(wù)： （1）當事人有權(quán)委托代理人，提出回避申請，收集、提供證據(jù)，進行辯論，請求調(diào)解，提起上訴，申請執(zhí)行。 （2）當事人可以查閱本案有關(guān)材料，并可以復(fù)制本案有關(guān)材料和法律文書。查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料的范圍和辦法由最高人民法院規(guī)定。 （3）當事人必須依法行使訴訟權(quán)利，遵守訴訟秩序，履行發(fā)生法律效力的判決書、裁定書和調(diào)解書。 （4）雙方當事人可以自行和解。 （5）原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認或者反駁訴訟請求，有權(quán)提起反訴。,2.共同訴訟,當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟。 共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力；對訴訟標的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。,3.代表人訴訟,當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。 《民事訴訟法》規(guī)定，訴訟標的是同一種類、當事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記。 向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人。 人民法院作出的判決、裁定，對參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。,4.公益訴訟,《民事訴訟法》規(guī)定，對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。   5.第三人 《民事訴訟法》規(guī)定，對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。 對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。,三、訴訟代理人,1.法定代理人 《民事訴訟法》規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。,,2.委托代理人 《民事訴訟法》規(guī)定，當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 下列人員可以被委托為訴訟代理人 （1）律師、基層法律服務(wù)工作者； （2）當事人的近親屬或者工作人員； （3）當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。,,【試題】68、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，在民事訴訟中，下列哪些人員可以被委托為訴訟代理人？（2013年試題）　　A．當事人的近親屬或者工作人員　　B．當事人所在社區(qū)、單位推薦的公民　　C．有關(guān)社會團體推薦的公民　　D．基層法律服務(wù)工作者 68. 【答案】ABCD,,3.授權(quán)委托書 《民事訴訟法》規(guī)定，委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。 授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。,,【試題】60、甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司侵犯其專利權(quán)，遂委托律師王某作為其訴訟代理人向人民法院提起專利侵權(quán)訴訟。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，王某的下列哪些行為必須有甲公司的特別授權(quán)？（2012年試題）　　A．代為進行和解　　B．代為放棄訴訟請求　　C．代為提出回避申請　　D．代為提起上訴60、【答案】ABD,,【試題】50、趙某與其所在單位就某發(fā)明專利申請的權(quán)屬產(chǎn)生糾紛，委托律師李某代為訴訟。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，如無趙某的特別授權(quán)，李某在訴訟中無權(quán)實施下列哪些行為？（2014年試題）     A．代為變更訴訟請求     B．代為放棄訴訟請求     C．代為申請保全證據(jù)     D．代為提起反訴 50、【答案】ABD,4.訴訟代理人的權(quán)利,《民事訴訟法》規(guī)定，訴訟代理人的權(quán)限如果變更或者解除，當事人應(yīng)當書面告知人民法院，并由人民法院通知對方當事人。 《民事訴訟法》規(guī)定，代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，可以查閱本案有關(guān)材料。 《民事訴訟法》規(guī)定，離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。,,第四節(jié) 民事訴訟證據(jù)(理解),一、證據(jù)的種類,1.證據(jù)的種類 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，證據(jù)包括：    (1)當事人的陳述；(2)書證；(3)物證；(4)視聽資料；(5)電子數(shù)據(jù)；(6)證人證言；(7)鑒定意見；(8)勘驗筆錄。 證據(jù)必須查證屬實，才能作為認定事實的根據(jù)。 《民事訴訟法》規(guī)定，當事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。（誰主張誰舉證） 當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當調(diào)查收集。 在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責(zé)任的當事人承擔(dān)不利的后果。,2.對各種證據(jù)的原則要求,《民事訴訟法》第68條規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。 《民事訴訟法》第69條規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應(yīng)當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。 《民事訴訟法》第70條規(guī)定，書證應(yīng)當提交原件。物證應(yīng)當提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。 提交外文書證，必須附有中文譯本。,,《民事訴訟法》第72條規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負責(zé)人應(yīng)當支持證人作證。 不能正確表達意思的人，不能作證。 《民事訴訟法》第73條規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當出庭作證。有下列情形之一的，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證： （1）因健康原因不能出庭的； （2）因路途遙遠，交通不便不能出庭的； （3）因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的； （4）其他有正當理由不能出庭的,二、當事人舉證,1.當事人的舉證責(zé)任 《民事訴訟法》規(guī)定，當事人對自己提出的主張應(yīng)當及時提供證據(jù)。 人民法院根據(jù)當事人的主張和案件審理情況，確定當事人應(yīng)當提供的證據(jù)及其期限。當事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據(jù)當事人的申請適當延長。當事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款。,2.特殊侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任（重點）,根據(jù)2002年《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下稱2002年《司法解釋》）規(guī)定，下列侵權(quán)訴訟，按以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任： （1）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；   （2）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；   （3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；,,（4）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；   （5）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；   （6）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；   （7）因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；   （8）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。,3.當事人對事實的承認,根據(jù)2002年《司法解釋》規(guī)定，訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。   對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。   當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導(dǎo)致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。,4.無需舉證的事實（重點）,根據(jù)2015《司法解釋》第93條規(guī)定，下列事實，當事人無須舉證證明：  （1）自然規(guī)律以及定理、定律;  （2）眾所周知的事實;  （3）根據(jù)法律規(guī)定推定的事實;  （4）根據(jù)已知的事實和日常生活經(jīng)驗法則推定出的另一事實;  （5）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;  （6）已為仲裁機構(gòu)生效裁決所確認的事實;  （7）已為有效公證文書所證明的事實。,5.境外證據(jù)的規(guī)定,根據(jù)2002年《司法解釋》第11條規(guī)定，當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的該證據(jù)，應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。   當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當附有中文譯本。,三、人民法院調(diào)查收集證據(jù),1.人民法院自行收集證據(jù) 《民事訴訟法》第64條第二款規(guī)定，當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當調(diào)查收集。,人民法院認為審理案件需要的證據(jù),根據(jù)2015《司法解釋》和民事訴訟法第64條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據(jù)包括：  （1）涉及可能損害國家利益、社會公共利益的；  （2）涉及身份關(guān)系的；  （3）涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟的；（公益訴訟）  （4）當事人有惡意串通損害他人合法權(quán)益可能的；  （5）涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。 除前款規(guī)定外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當依照當事人的申請進行。,2.當事人申請人民法院收集證據(jù),根據(jù)2015《司法解釋》和民事訴訟法第64條規(guī)定，當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)包括：  （1）證據(jù)由國家有關(guān)部門保存，當事人及其訴訟代理人無權(quán)查閱調(diào)取的;  （2）涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的;  （3）當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。 當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院調(diào)查收集。,3.調(diào)查人員調(diào)查收集證據(jù)的規(guī)定,（1）調(diào)查人員調(diào)查收集的書證可以是原件也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復(fù)制件。  （2）調(diào)查人員調(diào)查收集的物證應(yīng)當是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的可以提供復(fù)制品或者照片。  （3）調(diào)查人員調(diào)查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的應(yīng)當要求被調(diào)查人提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的可以提供復(fù)制件。。,四、舉證時限與證據(jù)交換,1.舉證期限及其效力 根據(jù)2015《司法解釋》規(guī)定，人民法院應(yīng)當在審理前的準備階段確定當事人的舉證期限。舉證期限可以由當事人協(xié)商，并經(jīng)人民法院準許。 人民法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于十五日，當事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于十日。 舉證期限屆滿后，當事人對已經(jīng)提供的證據(jù)，申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進行補正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的限制。,2.舉證期限的延長,《民事訴訟法》第65條第二款規(guī)定，當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。 根據(jù)2015《司法解釋》第100條規(guī)定，當事人申請延長舉證期限的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請。 申請理由成立的，人民法院應(yīng)當準許，適當延長舉證期限，并通知其他當事人。延長的舉證期限適用于其他當事人。申請理由不成立的，人民法院不予準許，并通知申請人。,3.逾期舉證,根據(jù)2002年《司法解釋》規(guī)定，當事人應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。  對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。但對方當事人同意質(zhì)證的除外。 當事人因客觀原因逾期提供證據(jù)，或者對方當事人對逾期提供證據(jù)未提出異議的，視為未逾期。 當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的，人民法院應(yīng)當采納。 當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當采納，并對當事人予以訓(xùn)誡。 當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據(jù)致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，人民法院可予支持。,4.證據(jù)交換的期限,（1）經(jīng)當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。 人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件，應(yīng)當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。  （2）交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可，也可以由人民法院指定。  （3）證據(jù)交換應(yīng)當在審判人員的主持下進行。   （4）當事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的，人民法院應(yīng)當通知當事人在指定的時間進行交換。   證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。,5. 當事人可以在當庭提出的新證據(jù)及其要求,《民事訴訟法》規(guī)定，當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。 “新的證據(jù)”，是指以下情形： （1）當事人在一審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當在一審開庭前或者開庭審理時提出。一審程序中的新的證據(jù)包括： ①當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)； ②當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。,,（2）當事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當在人民法院指定的期限內(nèi)提出。二審程序中的新的證據(jù)包括： ①一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)； ②當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應(yīng)當準許并依當事人申請調(diào)取的證據(jù)。（3）當事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當在申請再審時提出。新的證據(jù)是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。,五、證據(jù)的質(zhì)證,所謂質(zhì)證，是指當事人、訴訟代理人及第三人在法庭的主持下，對當事人及第三人提出的證據(jù)就其真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明力的有無、大小予以說明和質(zhì)辯的活動或過程。    1.質(zhì)證的效力 根據(jù)2002年《司法解釋》規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。 當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù)經(jīng)審判人員在庭審中說明后可以作為認定案件事實的依據(jù)。,2.對各類證據(jù)質(zhì)證的要求,根據(jù)2002年《司法解釋》規(guī)定： （1）涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當保密的證據(jù)不得在開庭時公開質(zhì)證。 （2）對書證、物證、視聽資料進行質(zhì)證時當事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外：     ①出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的；     ②原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的。,,（3）質(zhì)證時當事人應(yīng)當圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小進行質(zhì)疑、說明與辯駁。 （4）質(zhì)證按下列順序進行：     ①原告出示證據(jù)被告、第三人與原告進行質(zhì)證；     ②被告出示證據(jù)原告、第三人與被告進行質(zhì)證；     ③第三人出示證據(jù)原告、被告與第三人進行質(zhì)證。 人民法院依照當事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請的一方當事人提供的證據(jù)。 人民法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當在庭審時出示，聽取當事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明。,,（5）案件有兩個以上獨立的訴訟請求的當事人可以逐個出示證據(jù)進行質(zhì)證。 （6）不能正確表達意志的人，不能作為證人。   待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。 （7）當事人申請證人出庭作證，應(yīng)當在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。 人民法院對當事人的申請予以準許的，應(yīng)當在開庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當如實作證及作偽證的法律后果。 證人因出庭作證而支出的合理費用由提供證人的一方當事人先行支付，由敗訴一方當事人承擔(dān)。,,（8）證人應(yīng)當出庭作證接受當事人的質(zhì)詢。   證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。 （10）出庭作證的證人應(yīng)當客觀陳述其親身感知的事實。證人為聾啞人的，可以其他表達方式作證。  證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。 （11）審判人員和當事人可以對證人進行詢問。證人不得旁聽法庭審理；詢問證人時，其他證人不得在場。人民法院認為有必要的，可以讓證人進行對質(zhì)。,,（12）鑒定人應(yīng)當出庭接受當事人質(zhì)詢。   鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復(fù)當事人的質(zhì)詢。  （13）經(jīng)法庭許可當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。   詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱及不適當引導(dǎo)證人的言語和方式。  （14）法庭應(yīng)當將當事人的質(zhì)證情況記入筆錄并由當事人核對后簽名或者蓋章。,,【試題】25、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪種說法是錯誤的？（2012年試題）　　A．證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證　　B．未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的根據(jù)　　C．涉及商業(yè)秘密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證　　D．未出庭作證的證人證言不能作為認定案件事實的依據(jù)　　25、【答案】D,,【試題】59、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，當事人的下列哪些做法符合關(guān)于證據(jù)的規(guī)定？（2014年試題）     A．原告趙某以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)來證明自己提出的主張     B．原告張某因在人民法院確定的期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難，向人民法院申請延長期限     C．被告李某因提交某書證原件確有困難，提交了經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件     D．被告王某提交外文書證作為證據(jù)，未附中文譯本 59、【答案】ABC,六、鑒定,1.對專門性問題的鑒定 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。 當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應(yīng)當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。,2.鑒定人,根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料，必要時可以詢問當事人、證人。 鑒定人應(yīng)當提出書面鑒定意見，在鑒定書上簽名或者蓋章。 當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。,,【試題】72、在某專利侵權(quán)訴訟中，原告張某依法向人民法院申請鑒定。具備資格的某鑒定人依法出具了鑒定意見，張某支付了鑒定費用。案件審理過程中，被告王某對該鑒定意見有異議，人民法院通知該鑒定人出庭作證，但其拒不出庭作證。據(jù)此，根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些說法是正確的？（2012年試題）     A．人民法院應(yīng)當拘傳該鑒定人出庭作證     B．該鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)     C．張某可以要求該鑒定人返還鑒定費用     D．人民法院應(yīng)當責(zé)令張某確定其他鑒定人重新作出鑒定 72、【答案】BC,七、證據(jù)保全,1.訴訟中的證據(jù)保全 在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。    2.訴前證據(jù)保全 因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)。,3.當事人申請證據(jù)保全的條件,根據(jù)2002年《司法解釋》第23條規(guī)定，當事人向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。    當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。 證據(jù)保全的條件有以下幾個： 第一，待保全的事實材料應(yīng)當與案件所涉及的法律關(guān)系有關(guān)，即應(yīng)當是能夠證明案件有關(guān)事實的材料； 第二，待保全的事實材料存在毀損、滅失，或以后難以取得的可能性； 第三，時間合法。,,4.人民法院采取證據(jù)保全的方法 根據(jù)2002年《司法解釋》第24條規(guī)定，人民法院進行證據(jù)保全可以根據(jù)具體情況采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。   人民法院進行證據(jù)保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。,,【試題】42、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些說法是正確的？（2012年試題）　　　A．在證據(jù)可能滅失的情況下，原告可以向人民法院申請保全證據(jù)　　B．在證據(jù)可能滅失的情況下，人民法院可以主動采取保全措施　　C．在證據(jù)可能以后難以取得的情況下，人民法院可以主動采取保全措施　　D．在證據(jù)可能以后難以取得的情況下，有獨立請求權(quán)的第三人可以向人民法院申請保全證據(jù)　　42、【答案】ABCD,,【試題】48、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些情況下當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù)？（2013年試題）　　A．證據(jù)涉及個人隱私　　B．證據(jù)涉及商業(yè)秘密　　C．證據(jù)可能滅失　　D．證據(jù)以后難以取得 48. 【答案】CD,,【試題】67、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于證據(jù)保全的哪些說法是正確的？（2014年試題）     A．證據(jù)保全只能依當事人申請進行，人民法院不得主動采取保全措施     B．在證據(jù)可能滅失的情況下，當事人可以在訴訟過程中申請保全證據(jù)     C．因情況緊急，在證據(jù)可能滅失的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟前申請保全證據(jù)     D．當事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保 67、【答案】BCD,,第五節(jié)  保全（理解）,,財產(chǎn)保全，也叫訴訟保全。它是指法院審理案件時，在作出判決前為防止當事人（被告）轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財產(chǎn)，依職權(quán)對財產(chǎn)作出的保護措施，以保證將來判決生效后能得到順利執(zhí)行。 具體措施一般有查封、扣押、凍結(jié)等。財產(chǎn)保全一般由當事人（原告）申請，由人民法院審查決定是否采取財產(chǎn)保全措施。 對當事人（原告）沒有提出申請的，但爭議的財產(chǎn)可能有毀損、滅失或其他危險的，法院可依職權(quán)采取保全措施。,1.訴訟中的保全,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。 人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。,2.訴前保全,利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。 人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。 申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當解除保全。,,3.保全的范圍、方式 保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。 財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后，應(yīng)當立即通知被保全財產(chǎn)的人。 財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。,,4.申請人提供的擔(dān)保 人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。    5.被申請人的反擔(dān)保 財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當裁定解除保全。    6.申請錯誤的損害賠償 申請有錯誤的，申請人應(yīng)當賠償被申請人因保全所遭受的損失。,,【試題】86、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于財產(chǎn)保全的哪些說法是正確的？（2012年試題）　　A．利害關(guān)系人只有在起訴后才可以向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施　　B．在訴訟過程當中，人民法院根據(jù)當事人申請采取財產(chǎn)保全措施的，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保　　C．財產(chǎn)保全不限于請求的范圍，也不限于與本案有關(guān)的財物　　D．申請財產(chǎn)保全有錯誤的，申請人應(yīng)當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失　　86、【答案】BD,,第六節(jié)  民事審判程序（掌握）,一、第一審程序,第一審程序是指各級人民法院審理第一審經(jīng)濟案件適用的程序。分為普通程序和簡易程序。   1.起訴 起訴是指公民、法人或者其他組織認為其民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事爭議時，請求人民法院通過審判方式予以司法保護的訴訟行為。 我國民事訴訟實行“不告不理”的原則，只有在當事人起訴的情況下，法院才啟動民事審判程序。,起訴必須符合下列條件：（重點）,（1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； （2）有明確的被告； （3）有具體的訴訟請求和事實、理由； （4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 起訴應(yīng)當向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。 書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對方當事人。,,2.先行調(diào)解 當事人起訴到人民法院的民事糾紛，適宜調(diào)解的，先行調(diào)解，但當事人拒絕調(diào)解的除外。    3.受理和立案 人民法院應(yīng)當保障當事人依照法律規(guī)定享有的起訴權(quán)利。對符合起訴條件的，應(yīng)當在七日內(nèi)立案，并通知當事人；不符合起訴條件的，應(yīng)當在七日內(nèi)作出裁定書，不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。,4.審理前的準備,人民法院應(yīng)當在立案之日起五日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告應(yīng)當在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。 人民法院應(yīng)當在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將答辯 狀副本發(fā)送原告。 被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。 合議庭組成人員確定后，應(yīng)當在三日內(nèi)告知當事人,,根據(jù)2015年《司法解釋》第127條規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖戆讣?，?yīng)當在開庭三日前用傳票傳喚當事人。對訴訟代理人、證人、鑒定人、勘驗人、翻譯人員應(yīng)當用通知書通知其到庭。當事人或者其他訴訟參與人在外地的，應(yīng)當留有必要的在途時間。,5.管轄權(quán)異議,人民法院受理案件后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應(yīng)當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。 當事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。,,【試題】42、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，有關(guān)管轄權(quán)異議的下列哪些說法是正確的？（2013年試題）　　A．人民法院受理案件后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當在提交答辯狀期間提出　　B．當事人未提出管轄權(quán)異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外　　C．經(jīng)審查管轄權(quán)異議成立的，人民法院裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院　　D．經(jīng)審查管轄權(quán)異議不成立的，人民法院裁定駁回 42. 【答案】ABCD,,【試題】7、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，人民法院受理案件后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當在何時提出？（2014年試題）     A．起訴期間     B．提交答辯狀期間     C．法庭調(diào)查期間     D．法庭辯論終結(jié)前 7、【答案】B,6.開庭審理,開庭審理是指在審判人員主持和當事人及其他訴訟參加人的參加下，在法庭上對案件進行審理的訴訟活動。 人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當公開進行。 離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。 人民法院審理民事案件，應(yīng)當在開庭三日前通知當事人和其他訴訟參與人。公開審理的，應(yīng)當公告當事人姓名、案由和開庭的時間、地點。,,【試題】10、某公司工程師王某辭職后，非法使用了該公司的商業(yè)秘密。該公司因此向人民法院起訴王某。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，關(guān)于該案件的審理，下列哪種說法是正確的？ （2014年試題）    A．該案件應(yīng)當公開審理     B．該案件應(yīng)當不公開審理     C．該公司申請不公開審理的，該案件可以不公開審理     D．只有該公司和王某協(xié)商一致，該案件才可以不公開審理 10、【答案】C,開庭審理的程序：,（1）庭審準備    （2）法庭調(diào)查    （3）法庭辯論 《民事訴訟法》第142條規(guī)定，法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當及時判決。,,【試題】77、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)調(diào)解的哪些說法是正確的？（2014年試題）     A．當事人起訴到人民法院的民事糾紛，一律應(yīng)當先行調(diào)解     B．第一審普通程序中法庭辯論終結(jié)后，人民法院一律不再進行調(diào)解     C．第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解     D．調(diào)解達成協(xié)議的，人民法院制作的調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力 77、【答案】CD,根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，,（1）原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。 （2）被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。 （3）宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。 （4）人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。,延期開庭審理：,《民事訴訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理： ①必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的； ②當事人臨時提出回避申請的； ③需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的； ④其他應(yīng)當延期的情形。,,【試題】68、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些情形下可以延期開庭審理？（2012年試題）　　A．必須到庭的當事人有正當理由沒有到庭的　　B．當事人臨時提出回避申請的　　C．需要通知新的證人到庭的　　D．本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案又尚未審結(jié)的　　68、【答案】ABC,,【試題】42、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，下列哪些情形下可以延期開庭審理？（2014年試題）     A．必須到庭的原告有正當理由沒有到庭的           B．被告臨時提出回避申請的     C．需要通知新的證人到庭的     D．需要補充調(diào)查的 42、【答案】ABCD,,《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。 當庭宣判的，應(yīng)當在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。 宣告判決時，必須告知當事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。 宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。,,7.審理期限 人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。,8.訴訟中止（重點）,有下列情形之一的，中止訴訟： （1）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的； （2）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的； （3）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的； （4）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的； （5）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的； （6）其他應(yīng)當中止訴訟的情形。    中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。,,【試題】93、根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)規(guī)定，有下列哪些情形的，民事訴訟中止? （2013年試題）　　A．一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的　　B．本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的　　C．一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的　　D．離婚案件一方當事人死亡的 93. 【答案】ABC,9.訴訟終結(jié)（重點）,有下列情形之一的，終結(jié)訴訟： （1）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的； （2）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當承擔(dān)義務(wù)的人的； （3）離婚案件一方當事人死亡的； （4）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當事人死亡的。,