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,私募股權(quán)投資基金的募集金杜律師事務(wù)所 合伙人華雷 律師2010年10月,目錄,一、私募基金資金來(lái)源二、募集基金文件撰寫(xiě)三、合伙協(xié)議要點(diǎn),一、私募基金資金來(lái)源,,（一）資金境內(nèi)、境外來(lái)源角度,公司制基金成立普通的公司制基金，目前只適用于境內(nèi)投資者，除非基金本身注冊(cè)為“外商投資的投資性公司”或“外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司”。,,2. 合伙制基金既可由境內(nèi)投資者設(shè)立，也可由境外投資者設(shè)立。- 《合伙企業(yè)法》（2007年6月1日起實(shí)施）- 國(guó)務(wù)院《外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》（2010年3月1日起實(shí)施）- 工商總局《外商投資合伙企業(yè)登記管理規(guī)定》（2010年3月1日起實(shí)施）,一、私募基金資金來(lái)源,（二）GP、LP資格角度,國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不能作GP，可以作LP（《合伙企業(yè)法》第三條）上述范圍以外的主體可以作GP,一、私募基金資金來(lái)源,（三）特定金融機(jī)構(gòu)資金,1. 保險(xiǎn)資金,（1）保險(xiǎn)資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目 （2）以間接股權(quán)投資方式投資于未上市企業(yè)股權(quán) （3）以購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)的金融產(chǎn)品方式投資不動(dòng)產(chǎn),（1）保險(xiǎn)資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目信托制基金，對(duì)外以股權(quán)、債券、物權(quán)等方式投資于基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目信托關(guān)系當(dāng)事人、投資計(jì)劃、投資項(xiàng)目及風(fēng)險(xiǎn)管理均須符合保監(jiān)會(huì)的要求，并須報(bào)保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)或履行信息披露義務(wù)案例：“京滬高鐵股權(quán)投資計(jì)劃”（160億人民幣）,（2）保險(xiǎn)資金間接投資未上市企業(yè)股權(quán)保險(xiǎn)資金可以通過(guò)投資基金的方式間接投資于未上市企業(yè)股權(quán)基金既可以債轉(zhuǎn)股的方式進(jìn)入，也可以股轉(zhuǎn)債的方式退出適用于對(duì)基礎(chǔ)設(shè)施類(lèi)企業(yè)的股權(quán)投資保險(xiǎn)公司、基金管理機(jī)構(gòu)、基金、基金所投資企業(yè)、投資規(guī)范等方面須符合保監(jiān)會(huì)的規(guī)定并接受監(jiān)管,（3）保險(xiǎn)資金投資不動(dòng)產(chǎn)原則上允許保險(xiǎn)資金通過(guò)發(fā)起設(shè)立或購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn)投資計(jì)劃等不動(dòng)產(chǎn)相關(guān)金融產(chǎn)品，投資于不動(dòng)產(chǎn)，具體規(guī)則由保監(jiān)會(huì)另行制定以取得不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)為目的投資項(xiàng)目公司股權(quán)，應(yīng)適用本規(guī)定,2. 商業(yè)銀行,（1）商業(yè)銀行為私募基金提供資金來(lái)源的法律障礙商業(yè)銀行自有資金不得投資于私募基金 商業(yè)銀行理財(cái)資金一般不得投資于私募基金 投資類(lèi)銀信理財(cái)合作資金原則上不得投資于私募基金,2. 商業(yè)銀行（2）商業(yè)銀行為私募基金提供資金的變通方式,繞道境外間接參與基金投資,B. 為基金投資提供并購(gòu)貸款,C. 向VIP客戶(hù)定向發(fā)行私募投資理財(cái)產(chǎn)品,3. 信托公司,（1）發(fā)行集合資金信托計(jì)劃，直接用于股權(quán)投資,（2）以自有資金或信托計(jì)劃項(xiàng)下資金注入私募基金,（1）發(fā)行集合資金信托計(jì)劃，直接用于股權(quán)投資《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》（2007年3月1日起實(shí)施） 《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》（2008年6月25日起實(shí)施） 湖南信托“創(chuàng)投一號(hào)” 中信信托“錦繡一號(hào)” 深圳國(guó)際信托“鑄金資本一號(hào)”、“創(chuàng)新資本一號(hào)”、“創(chuàng)富”、“匯銀資本” 北京國(guó)際信托“金家莊煤業(yè)”,（2）以自有資金或信托計(jì)劃項(xiàng)下資金注入私募基金,信托公司以自有資金投資于基金,B. 信托公司將信托計(jì)劃項(xiàng)下的資金投資于私募基金,4. 證券公司《證券公司直接投資業(yè)務(wù)試點(diǎn)》（2007年9月）設(shè)立直投子公司證券公司對(duì)直投子公司投資，金額不得超過(guò)證券公司凈資本的15%,5. 全國(guó)社?；鸶鶕?jù)《全國(guó)社會(huì)保障基金投資管理暫行辦法》（2001年12月13日頒布實(shí)施），社?；鸬耐顿Y范圍僅限于銀行存款、國(guó)債和具有良好流動(dòng)性的金融工具，包括上市流通的證券投資基金、股票、信用等級(jí)在投資級(jí)以上的企業(yè)債、金融債等有價(jià)證券，因此不包括對(duì)私募基金進(jìn)行投資。2008年4月，獲批投資經(jīng)發(fā)改委批準(zhǔn)的產(chǎn)業(yè)投資基金和在發(fā)改委備案的股權(quán)投資基金，總體投資比例不超過(guò)社?；鹂傎Y產(chǎn)的10%已投資中比基金、渤?；稹⒍?、弘毅、四川綿陽(yáng)產(chǎn)業(yè)基金、IDG和諧成長(zhǎng)基金,6. 企業(yè)年金目前投資領(lǐng)域僅限于銀行存款、國(guó)債和其他具有良好流動(dòng)性的金融產(chǎn)品（包括短期債券回購(gòu)、信用等級(jí)在投資級(jí)以上的金融債和企業(yè)債、可轉(zhuǎn)換債、投資性保險(xiǎn)產(chǎn)品、證券投資基金、股票等）進(jìn)入私募基金的通道尚未放開(kāi),二、基金募集文件撰寫(xiě),私募說(shuō)明書(shū) Private Placement Memorandum (PPM),前言 基金投資 基金托管 基金結(jié)構(gòu)及有關(guān)機(jī)構(gòu) 基金投資收益和財(cái)務(wù)預(yù)測(cè) 基金收益分配、財(cái)務(wù)、稅務(wù)及清算 基金費(fèi)用 基金風(fēng)險(xiǎn)及控制 基金信息告知,三、合伙協(xié)議要點(diǎn),（一）《合伙企業(yè)法》重要條款梳理（二）基金實(shí)踐操作中的重要商業(yè)安排,1. 合伙人出資方式（16、64條）,（一）《合伙企業(yè)法》重要條款梳理,2. 合伙事務(wù)執(zhí)行（76、68、98條）,3. 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)與關(guān)聯(lián)交易（32、70、71、99條）,4. 基金份額出質(zhì)（25、72條）,5. 合伙基金份額轉(zhuǎn)讓?zhuān)?2、73條）,（一）《合伙企業(yè)法》重要條款梳理,6. 入伙（44條）,7. 退伙（45、48、 49、 78、79、80條）,8. GP、LP相互轉(zhuǎn)換（82、83、84條）,9. 利潤(rùn)分配（33、69條）,10. 基金清算（33、89條）,1. 對(duì)LP的保護(hù)（對(duì)GP的限制）,投資限制,GP勤勉盡責(zé),GP競(jìng)業(yè)禁止,2. LP出資違約,（二）基金實(shí)踐操作中的重要商業(yè)安排,GP免職,支付違約金,除名,強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓出資份額,喪失收益分配權(quán),3. 基金費(fèi)用及投資收益分配,A. 基金費(fèi)用,,基金,管理費(fèi),托管費(fèi),組建費(fèi),運(yùn)營(yíng)費(fèi),交易費(fèi),,,,,,（二）基金實(shí)踐操作中的重要商業(yè)安排,3. 基金費(fèi)用及投資收益分配,B. 基金投資收益分配,支付基金費(fèi)用,返還投資成本,優(yōu)先回報(bào)（Hurdle Return）7%-8%,績(jī)效分成（Carried Interest）20%,剩余投資收益分配80%,,,,,（二）基金實(shí)踐操作中的重要商業(yè)安排,提取風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金,,,GP回補(bǔ)（GP claw-back),感謝聆聽(tīng)！,金杜 華雷律師 hualei@kingandwood.com,