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經(jīng)濟(jì)法學(xué) 授課人 肖贛蘋 經(jīng)濟(jì)法學(xué)習(xí)的意義 1 完善知識體系2 就業(yè)3 考研4 司法考試和注冊會計師考試 授課大綱 1 經(jīng)濟(jì)法總論2 市場主體規(guī)制法律制度3 市場秩序規(guī)制法律制度4 宏觀調(diào)控法律制度5 社會分配法律制度 參考書目 李昌麒主編 經(jīng)濟(jì)法學(xué) 法律出版社 2007年版 金澤良雄著 滿達(dá)人譯 經(jīng)濟(jì)法概論 中國法制出版社2005年版 李昌麒主編 經(jīng)濟(jì)法論壇 群眾出版社 網(wǎng)站 經(jīng)濟(jì)法網(wǎng)民商法網(wǎng) 經(jīng)濟(jì)法涉及的重要法律規(guī)范 公司法 2005年修訂 消費者權(quán)益保護(hù)法證券法 2005年修訂 反壟斷法 2008年8月1日開始施行 個人所得稅法及其實施條例 2007年修訂 2008年3月1日開始施行 企業(yè)所得稅法 2007年修訂 第一章經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生與發(fā)展 經(jīng)濟(jì)學(xué)與經(jīng)濟(jì)法 經(jīng)濟(jì)法不同于經(jīng)濟(jì)學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué) 效率原則 供求均衡 個人效用最大化經(jīng)濟(jì)法學(xué) 研究現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的法律需求 一 經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的背景 1 經(jīng)濟(jì)背景 社會化大生產(chǎn)是現(xiàn)代意義經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的基礎(chǔ) 如何將社會合作的成本及收益合理地分配給企業(yè)的各個成員 市場失靈的原因 1 外部性 externality 當(dāng)一個人從事一種影響旁觀者福利 而對這種影響既不付報酬又得不到報酬的活動時 就產(chǎn)生了外部性 正外部性 修復(fù)歷史建筑物 新技術(shù)研究 負(fù)外部性 污水排放 汽車尾氣 如何解決外部性引起的市場失靈 A道德規(guī)范和社會約束B基本的方法 外部性內(nèi)部化市場的方法非市場的方法市場的方法 當(dāng)事人直接協(xié)商 經(jīng)濟(jì)組織創(chuàng)新 明確界定產(chǎn)權(quán) 信息不完全 incomplete 或不對稱 asymmetyic 交易成本 transactioncosts 的存在非市場化方法 國家干預(yù) 2 市場力量 marketpower 指單個人 或一小群人 不適當(dāng)?shù)赜绊懯袌鰞r格的能力 市場力量導(dǎo)致市場障礙 資本主義進(jìn)入壟斷階段典型的市場障礙是限制競爭和不正當(dāng)競爭 3 經(jīng)濟(jì)的虛擬化 虛擬經(jīng)濟(jì) 虛擬經(jīng)濟(jì)是相對于實物經(jīng)濟(jì)而言的 實物經(jīng)濟(jì)是指以商品生產(chǎn)和交換為特征的經(jīng)濟(jì) 虛擬經(jīng)濟(jì)則是以虛擬資本的交易和發(fā)展為特征的經(jīng)濟(jì) 經(jīng)濟(jì)學(xué)家用 市場失靈 marketfailure 這個術(shù)語來指市場本身不能有效配置資源的情況 市場失靈的可能原因包括外部性 externality 市場力量 marketpower 同時看不見的手也不能確保公平的分配市場成果 市場自由的內(nèi)生缺陷使政府職能獲得了存在的合理基礎(chǔ) 甚至 市場自由在一定程度上與政府職能具有兼容性 市場經(jīng)濟(jì)天然缺陷的表現(xiàn) 一是市場障礙 即在自由競爭的市場上總會存在著一些阻礙市場機制發(fā)揮作用的因素 使得有些經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域 市場機制不能進(jìn)入施展其作用 二是由于市場機制具有唯利性 近利性 因而它是一種非理性的調(diào)節(jié) 有些經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域民間投資不愿進(jìn)人 市場機制也不能發(fā)揮調(diào)節(jié)作用 三是市場調(diào)節(jié)具有被動性和滯后性 它是一種事后調(diào)節(jié) 往往在造成資源嚴(yán)重浪費和經(jīng)濟(jì)社會動蕩衰退之后才緩慢恢復(fù)正常 2 理論背景 亞當(dāng) 斯密經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的破產(chǎn)和凱恩斯國家干預(yù)主義的興起 自由資本主義時期 自由放任主義 亞當(dāng) 斯密 壟斷資本主義 國家干預(yù)理論 凱恩斯 經(jīng)濟(jì)法成為一個新興的法律學(xué)科 3 政治背景 國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)政策的形成 政治律 壟斷對政治和統(tǒng)治的威脅和危害 評價政治家和執(zhí)政黨政績的標(biāo)準(zhǔn) 經(jīng)濟(jì)和民主的發(fā)達(dá)程度 政治家的野心及其合理化 4 法律背景 二元法律體系 兩條平行線 的不足 民法的不足與行政法的不足 國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)政策的法律化 縱觀經(jīng)濟(jì)法發(fā)展歷史不難看出 經(jīng)濟(jì)法總是在國家危機時出現(xiàn)和雇用 可謂 國家不幸 經(jīng)濟(jì)法幸 正如一百多年前 謝爾曼法 的作者所說 我們不能忍受專制政治的國王 也不能忍受控制生產(chǎn) 運輸 消費必需品的國王 這段話依然深切時弊 亞洲金融風(fēng)暴 大國把經(jīng)濟(jì)法奉為 自由企業(yè)憲章 經(jīng)濟(jì)憲法 這是他們飽嘗危機 痛定思痛所得出的至理名言 二 經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 經(jīng)濟(jì)法 一詞的產(chǎn)生與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生首先是兩者的含義不同 經(jīng)濟(jì)法一詞的產(chǎn)生 前者是指經(jīng)濟(jì)法這一名詞的提出 后者則是指法律的產(chǎn)生 其次是學(xué)科歸屬不同 屬于語詞學(xué)的研究范疇 經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生則是法學(xué) 法史學(xué) 的研究范疇 再次 經(jīng)濟(jì)法一詞的產(chǎn)生與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生并不同步 提出經(jīng)濟(jì)法一詞 并不等于就有了經(jīng)濟(jì)法 反之 有了經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范 不一定有經(jīng)濟(jì)法這一名詞 觀念意義上的經(jīng)濟(jì)法 1 1755年法國著名的空想社會主義者摩萊里 Morelly 在他出版的 1775年出版 故有兩說 一書中首先使用了 經(jīng)濟(jì)法 這一概念 摩萊里并對經(jīng)濟(jì)法這一概念作了初步的界說 2 1843年 法車的著名空想社會主義者德薩米 Dezamy 在他的一書中對經(jīng)濟(jì)法作了專章的論述 3 1865年 法國小資產(chǎn)階級思想家蒲魯東 Prodhon 在其一書中 對經(jīng)濟(jì)法一詞也作了論述 戰(zhàn)時經(jīng)濟(jì)統(tǒng)制法 4 1916年德國法學(xué)家赫德曼 Hedmen 在其中使用了經(jīng)濟(jì)法的概念 5 一戰(zhàn)以后 二十世紀(jì)初 隨著德國一系列以 經(jīng)濟(jì)法 命名的法律的頒布及魯姆夫 經(jīng)濟(jì)法概念 和赫德曼 經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ) 的出版 經(jīng)濟(jì)法一詞才有了較為完整的法律含義 現(xiàn)代意義的經(jīng)濟(jì)法 1890年美國頒布的 被視為西方資本主義國家第一部現(xiàn)代意義上的經(jīng)濟(jì)法 但是 西方第一部現(xiàn)代意義上的經(jīng)濟(jì)法應(yīng)當(dāng)是1889年加拿大的 禁止限制性貿(mào)易的合并法 不僅早一年且是美國反托拉斯法的藍(lán)本 經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生和發(fā)展的軌跡 世界上第一部以經(jīng)濟(jì)法命名的法律是德國1919年頒布的1964年捷克斯洛伐克社會主義共和國頒布的 是世界上第一部也是迄今為止唯一一部經(jīng)濟(jì)法典 經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的具體條件 1 典型的國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的形成 2 獨立的國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)政策的法律化3 法律規(guī)范的系統(tǒng)化及法律規(guī)范群的出現(xiàn) 三 什么是經(jīng)濟(jì)法 經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)關(guān)系論楊紫烜平衡 協(xié)調(diào)結(jié)合論公私劉文華國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)論國家需要干預(yù)論 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系 實現(xiàn)國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)意志的法律規(guī)范的總稱 調(diào)整對象 基本任務(wù) 經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象是國家調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟(jì)過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系 典型的如 調(diào)節(jié)市場競爭關(guān)系 調(diào)節(jié)宏觀調(diào)控關(guān)系 對 國家干預(yù)論 的理解 體現(xiàn)了國家運用法律對經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù) 僅調(diào)整具有全局性和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 是否干預(yù)取決于國家認(rèn)為是否 需要 經(jīng)濟(jì)法不調(diào)整平等主體之間的合同關(guān)系 對 國家干預(yù)論 的理解 1 干預(yù) 包括了介入 調(diào)節(jié) 協(xié)調(diào) 調(diào)控和管理等全部內(nèi)容 2 與其他詞相比 干預(yù) 更能體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)法的權(quán)力屬性 3 在國際上 人們已經(jīng)把國家意志對經(jīng)濟(jì)關(guān)系的深入約定俗成為 干預(yù) 對 國家干預(yù)論 的理解 經(jīng)濟(jì)法并不調(diào)整所有的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 而僅僅是調(diào)整具有全局性的和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 揭示了經(jīng)濟(jì)法是以社會本位作為存在的基礎(chǔ)的 從而劃清了它同以國家為本位的行政法和以個人為本位的民法的界限 對 國家干預(yù)論 的理解 經(jīng)濟(jì)關(guān)系本身就是一個 變量 國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的范圍 不是一成不變的 不是所有的全局性的和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 都需要由國家進(jìn)行干預(yù) 敢于或不干預(yù) 完全取決于國家的需要 問題 這是否給國家的干預(yù)留下了一個更大的空間呢 對 國家干預(yù)論 的理解 1 民法調(diào)整平等主體之間的合同關(guān)系 2 上級行政機關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人之間基于行政目的而簽訂的責(zé)任協(xié)議 以及因收養(yǎng) 監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系產(chǎn)生的協(xié)議 也不宜由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整 3 國家為實現(xiàn)一定的管理和調(diào)控目的而成立的合同由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整 如經(jīng)濟(jì)組織的承包租賃合同 勞動合同 某些政府采購合同等均是 經(jīng)濟(jì)法的定義 經(jīng)濟(jì)法是國家為了克服市場調(diào)節(jié)的盲目性和局限性而制定的調(diào)整需要由國家干預(yù)的具有全局性和社會公共性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 思考題 經(jīng)濟(jì)法定義的各派觀點中你支持哪一種觀點 或者他們體現(xiàn)了怎樣的共性 不足 一是其仍然有較大的模糊性 如用 需要 全局性 社會公共性 等語詞 在定義中并不確切 只有通過解釋才能有 大體的 含義 二是過份強調(diào)國家的隨意性 一切取決于國家的需要 經(jīng)濟(jì)法的存在 具體調(diào)整范圍 調(diào)整方法等都取決于國家的需要 這為行政權(quán)力的惡性膨脹 國家的過度干預(yù)提供了市場 鄉(xiāng)長 村長也可隨意 干預(yù)經(jīng)濟(jì) 盡管在解釋上國家干預(yù)必須是 適度干預(yù) 但這是通過解釋的附加 不是定義本身具有的含義 三是在經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的經(jīng)濟(jì)關(guān)系中 一方是干預(yù)者 國家 另一方是被干預(yù)者 市場主體 經(jīng)濟(jì)法是規(guī)范雙方行為 安排雙方權(quán)利義務(wù) 追究雙方違法的法律責(zé)任的法律 但上述定義則將調(diào)整對象中的國家 它也是經(jīng)濟(jì)法規(guī)范的對象 當(dāng)作決定經(jīng)濟(jì)法命運的上帝 從而超越于法律之上 經(jīng)濟(jì)法在這種情況下 成了國家干預(yù)他人的工具 銳利武器 成了 統(tǒng)治你法 管你法 四 經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象 經(jīng)濟(jì)法與民法 調(diào)整對象主體原則 經(jīng)濟(jì)法與行政法 在調(diào)整對象上的主要區(qū)別 經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的國家經(jīng)濟(jì)干預(yù)關(guān)系也是一種國家經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系 而行政法所調(diào)整的是國家行政管理關(guān)系 一是管理的目的 任務(wù)不同 一般行政管理在于保障國家各級行政機關(guān)活動正常進(jìn)行 以維護(hù)政治 治安及其他社會秩序 而國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié) 則通過國家對社會經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù) 參與或促導(dǎo) 影響社會經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)和運行 保障和促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)按照國家意志發(fā)展 二是管理方式和手段不同 一般行政管理主要采取行政命令式直接管理 而國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)則需要從總體和宏觀上掌握國民經(jīng)濟(jì)運行狀況和變化趨勢 遵循客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律 運用強制方式排除對價值規(guī)律和市場調(diào)節(jié)機制作用的障礙 或者由國家直接參與經(jīng)濟(jì)活動 或者運用計劃經(jīng)濟(jì)政策和經(jīng)濟(jì)杠桿對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控 以促導(dǎo)經(jīng)濟(jì)運行 三是管理原則不同 一般行政管理以貫徹命令與服從為原則 近代各民主國家實行不同形式的民主集中制原則 而國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié) 則特別強調(diào)兼顧各方經(jīng)濟(jì)利益和注重經(jīng)濟(jì)效益為其基本原則 四是管理內(nèi)容與深度不同 一般行政管理涉及政治 治安 文教 衛(wèi)生等非經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域 此外 也包括一些經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域 但不涉及深層次的經(jīng)濟(jì)問題 而國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié) 則只涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域 并需要涉及生產(chǎn) 流通 分配 消費等國民經(jīng)濟(jì)的各方面和社會再生產(chǎn)的各環(huán)節(jié) 有時要深入到個別生產(chǎn)過程之中 五是側(cè)重的角度不同六是管理主體不同 本教材觀點 見教材 1 市場主體調(diào)控關(guān)系3 市場秩序調(diào)控關(guān)系4 宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控和可持續(xù)發(fā)展保障關(guān)系5 社會分配關(guān)系 五 經(jīng)濟(jì)法的本質(zhì)屬性 一 是國家干預(yù)市場經(jīng)濟(jì)的法律 二 經(jīng)濟(jì)法是公法還是私法 劃分公法 私法的標(biāo)準(zhǔn) 一為利益說 目的說 即以規(guī)定國家利益和社會公共利益的為公法 規(guī)定私人利益的則為私法 二為意思說 意志說 即以規(guī)定國家與公民 法人之間的管理服從關(guān)系的為公法 規(guī)定公民 法人相互之間的平等關(guān)系的則為私法 三為主體說 即以規(guī)定國家或具有管理公共事務(wù)職能的組織作為主體一方或雙方的為公法 規(guī)定法律地位平等的主體的則為私法 綜合說公法關(guān)系屬于國家管理的事務(wù) 其主體至少有一方為代表公權(quán)力的國家機關(guān)或依法具有管理公共事務(wù)職能的組織 公法的實質(zhì)是正確運用權(quán)力 準(zhǔn)確地說是公權(quán)力即立法權(quán) 行政權(quán) 司法權(quán) 問題 私法關(guān)系屬于公民 法人或其他組織的事務(wù) 其主體各方法律地位平等 私法的實質(zhì)是保障合法權(quán)利問題 對公法 私法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系的幾種看法 1 公法領(lǐng)域說 有的學(xué)者主張 就其性質(zhì)而言 它是公法 也就是經(jīng)濟(jì)行政法 2 復(fù)合領(lǐng)域說 經(jīng)濟(jì)法正是跨于公法 私法兩個領(lǐng)域 3 第三領(lǐng)域說 在外國 有些學(xué)者提出 相對公法 私法兩大法律因素領(lǐng)域 經(jīng)濟(jì)法已形成為第三種類型的法律領(lǐng)域或中間法律領(lǐng)域 中國亦有學(xué)者主張 經(jīng)濟(jì)法是 以公為主 公私兼顧 的法 是獨立于公法 私法之外的 并對二者進(jìn)行平衡協(xié)調(diào)的一個新的法系 三 經(jīng)濟(jì)法是國家經(jīng)濟(jì)權(quán)力與私人社會性經(jīng)濟(jì)權(quán)利融合增長的法律權(quán)利與權(quán)力之間的關(guān)系 互侵或互動 六 經(jīng)濟(jì)法的價值取向 一 實質(zhì)正義正義一直被視為人類社會的崇高理想和美德 法一直被視為維護(hù)和促進(jìn)正義的藝術(shù)或工具 近代法尤其是近代大陸法系或民法法系 從亞里士多德的校正正義中發(fā)展出來的形式正義 其要求同等的人受到同等的對待 相對于民法的形式正義而言 經(jīng)濟(jì)法所要實現(xiàn)的法的價值首先在于實質(zhì)正義 從理論角度講 經(jīng)濟(jì)法在追求和實現(xiàn)實質(zhì)正義的過程中 其強調(diào)針對不同情況和不同的人予以不同的法律調(diào)整 要求根據(jù)特定時期的特定條件來確定經(jīng)濟(jì)法的任務(wù) 以實現(xiàn)最大多數(shù)人的幸福 利益和發(fā)展 行政法對正義價值的追求與經(jīng)濟(jì)法又有不同 其對行政程序正義更加關(guān)注 二 社會效益投入與產(chǎn)出 成本與收益的關(guān)系民法 個體的 微觀的經(jīng)濟(jì)效益經(jīng)濟(jì)法自產(chǎn)生之日起就以社會效益作為自己的價值取向行政法 行政效率 七 經(jīng)濟(jì)法的功能 法的實施法的價值要通過法的實施才能體現(xiàn)法律是社會利益資源和權(quán)利的分配書經(jīng)濟(jì)法是利益資源和權(quán)利的一種再分配 八 經(jīng)濟(jì)法的理念 對理想目標(biāo)的憧憬實現(xiàn)理想目標(biāo)的基本途徑和方式法律的價值和理念的關(guān)系 九 經(jīng)濟(jì)法的基本原則 經(jīng)濟(jì)法的基本原則 是指規(guī)定或者寓意于經(jīng)濟(jì)法律 法規(guī)之中 對經(jīng)濟(jì)立法 經(jīng)濟(jì)執(zhí)法 經(jīng)濟(jì)司法和經(jīng)濟(jì)守法具有指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則 法律原則的作用 從法律制定的角度看 法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)和價值取向 對法制改革具有導(dǎo)向作用 從法律實施上看 法律原則指導(dǎo)著法律解釋和法律推理 是確定行使自由裁量權(quán)合理范圍的依據(jù) 關(guān)于征地補償 憲法第10條 國家為了公共利益的需要 可以依照法律對土地實行征收或者征用并給予補償 中華人民共和國土地管理法 征收耕地的補償費用主要包括土地補償費和安置補助費 經(jīng)濟(jì)總體效率和公平 1 壟斷企業(yè)問題2 環(huán)境問題3 稅收問題4 可持續(xù)發(fā)展問題 經(jīng)濟(jì)法的基本原則 經(jīng)濟(jì)法的基本原則 工具性原則 適度干預(yù)與適度自由適度干預(yù)的前提是社會本位適度干預(yù)的目標(biāo) 經(jīng)濟(jì)公平 適度自由的前提是經(jīng)濟(jì)民主政府失靈目標(biāo) 維護(hù)和促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)總體效率目的性原則 可持續(xù)發(fā)展 十 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系 是指經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體 根據(jù)經(jīng)濟(jì)法的規(guī)定 在參加體現(xiàn)國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的活動過程中所形成的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)關(guān)系 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的參加者 是享受經(jīng)濟(jì)權(quán)力 利 履行經(jīng)濟(jì)義務(wù)的當(dāng)事人 主體 特殊性 廣泛性 特定性 不平等性 主要包括國家機關(guān) 社會組織和公民 國家機關(guān) 立法 各級人民代表大會及其常務(wù)委員會司法 各級人民法院和檢察院執(zhí)法 國務(wù)院及其部委 財政部 社會組織 各類企業(yè)是最重要和最主要的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體 包括公司 合伙企業(yè) 外商投資企業(yè)等 也包括全民所有制企業(yè) 集體企業(yè)和私營企業(yè) 自然人 自然人所能介入的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系領(lǐng)域比較狹隘 多為稅收領(lǐng)域 市場管理領(lǐng)域等 另外 一些不具備法人資格的個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶也可在法律所規(guī)定的范圍內(nèi)參加經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系成為經(jīng)濟(jì)法主體 內(nèi)容 經(jīng)濟(jì)權(quán)力 利 一 經(jīng)濟(jì)權(quán)力是具有經(jīng)濟(jì)管理職能的經(jīng)濟(jì)法主體依法所享有的 對國民經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控和對市場秩序進(jìn)行管理規(guī)制的資格 經(jīng)濟(jì)職權(quán)與經(jīng)濟(jì)權(quán)利 權(quán)利性質(zhì)不同 公權(quán)與私權(quán) 主體不同 產(chǎn)生根據(jù)不同 行使方式不同 是否可以意思自治 能否代理 權(quán)利的處分不同 讓與 拋棄方面的不同 經(jīng)濟(jì)權(quán)力 利 二 經(jīng)濟(jì)權(quán)利主要有以下幾項 1 經(jīng)濟(jì)管理權(quán) 其特點在于基于法律的直接規(guī)定 以國家強制力為保障 并且不得隨意放棄 在享有權(quán)力的同時也強調(diào)職責(zé)的承擔(dān) 2 經(jīng)營管理權(quán) 3 自主經(jīng)營權(quán) 4 承包經(jīng)營權(quán) 經(jīng)濟(jì)義務(wù) 經(jīng)濟(jì)義務(wù)是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體依法必須為或不為一定行為的必要性 比如納稅 清償債務(wù) 正確行使個人權(quán)利 責(zé)任 肯定式的法律后果否定式的法律后果經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的特征 經(jīng)濟(jì)性 社會性 經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的表現(xiàn)形式 財產(chǎn)責(zé)任經(jīng)濟(jì)行為責(zé)任經(jīng)濟(jì)信譽責(zé)任經(jīng)濟(jì)管理責(zé)任 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體 與民法 物 行為 智力成果 特殊的人身利益 的不同 以干預(yù)行為為主 1 基本經(jīng)濟(jì)行為 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)支配關(guān)系的行為完成特定成果的行為提供勞務(wù)的行為 2 國家經(jīng)濟(jì)干預(yù)行為決策行為組織實施行為糾紛和違法犯罪調(diào)處行為 第二章市場主體制度 市場主體是指具有參與市場交易的組織或個人 按照我國有關(guān)法律 自然人 法人和其他組織都可以參與市場交易 什么是企業(yè) 你認(rèn)為企業(yè)應(yīng)具備哪些特征 1 在形式上表現(xiàn)為一種組織體 2 獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)性活動 3 具有營利性 4 必須依法成立并具備一定的法律形式 企業(yè)是指把人的要素和物的要素結(jié)合起來的 自主地從事經(jīng)濟(jì)活動的 具有營利性的經(jīng)濟(jì)組織 第一節(jié)國有企業(yè) 國有企業(yè)的改革一 物權(quán)模式國營企業(yè)國家所有 國家經(jīng)營是改革開放錢國有企業(yè)唯一運作的模式 二 債權(quán)模式 所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離 民法通則 第八十二條全民所有制企業(yè)對國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)依法享有經(jīng)營權(quán) 受法律保護(hù) 全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例 第六條企業(yè)經(jīng)營權(quán)是指企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有 使用和依法處分的權(quán)利 具體的經(jīng)營權(quán) 生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)企業(yè)根據(jù)國家宏觀計劃指導(dǎo)和市場需要 自主作出生產(chǎn)經(jīng)營決策 生產(chǎn)產(chǎn)品和為社會提供服務(wù) 產(chǎn)品 勞務(wù)定價權(quán)除國務(wù)院物價部門和省級政府物價部門管理價格的個別產(chǎn)品外 由企業(yè)自主定價 產(chǎn)品銷售權(quán)在全國范圍內(nèi)自主銷售本企業(yè)生產(chǎn)的指令性計劃以外的產(chǎn)品物資采購權(quán)企業(yè)對指令性計劃供應(yīng)的物資 有權(quán)要求與生產(chǎn)企業(yè)或者其他供貨方簽訂合同 企業(yè)對指令性計劃以外所需的物資 可以自行選擇供貨單位 供貨形式 供貨品種和數(shù)量 自主簽訂訂貨合同 并可以自主進(jìn)行物資調(diào)劑 進(jìn)出口權(quán)企業(yè)可以在全國范圍內(nèi)自行選擇外貿(mào)代理企業(yè)從事進(jìn)出口業(yè)務(wù) 并有權(quán)參與同外商的談判 投資決策權(quán)企業(yè)依照法律和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定 有權(quán)以留用資金 實物 土地使用權(quán) 工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等向國內(nèi)各地區(qū) 各行業(yè)的企業(yè) 事業(yè)單位投資 購買和持有其他企業(yè)的股份 經(jīng)政府有關(guān)部門批準(zhǔn) 企業(yè)可以向境外投資或者在境外開辦企業(yè) 留用資金支配權(quán)企業(yè)在保證實現(xiàn)企業(yè)財產(chǎn)保值 增殖的前提下 有權(quán)自主確定稅后留用利潤中各項基金的比例和用途 報政府有關(guān)部門備案 企業(yè)可以將生產(chǎn)發(fā)展基金用于購置固定資產(chǎn) 進(jìn)行技術(shù)改造 開發(fā)新產(chǎn)品或者補充流動資金 也可以將折舊費 大修理費和其他生產(chǎn)性資金合并用于技術(shù)改造或者生產(chǎn)性投資 資產(chǎn)處置權(quán)企業(yè)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的需要 對一般固定資產(chǎn) 可以自主決定出租 抵押或者有償轉(zhuǎn)讓 對關(guān)鍵設(shè)備 成套設(shè)備或者重要建筑物可以出租 經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)也可以抵押 有償轉(zhuǎn)讓 企業(yè)處置生產(chǎn)性固定資產(chǎn)所得收入 必須全部用于設(shè)備更新和技術(shù)改造 聯(lián)營 兼并權(quán)勞動用工權(quán)人事管理權(quán)工資 獎金分配權(quán)內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置權(quán)拒絕攤派權(quán) 國企經(jīng)營權(quán)的法律特征 主體是國有企業(yè)客體是國家享有所有權(quán)的財產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)是他物權(quán)呢還是其它權(quán)利 經(jīng)營權(quán)受到國家所有權(quán)的限制國企依據(jù)經(jīng)營權(quán)獨立的承擔(dān)民事責(zé)任 思考 國企是否能憑借經(jīng)營權(quán)的支撐成長為獨立的法人 三 股權(quán)模式 第二節(jié)公司法 一 公司的概念根據(jù)我國現(xiàn)行 公司法 的規(guī)定 對我國公司的概念可以表述為 公司是指全部的資本由股東出資構(gòu)成 股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依公司法成立的企業(yè)法人 公司法中的定義 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司 二 公司的發(fā)展與沿革 三 公司的特征 和合伙相區(qū)別 1 公司具有法人性必須有獨立的財產(chǎn)公司能夠獨立地承擔(dān)民事責(zé)任2 公司的營利性 討論 公司營利性與企業(yè)社會責(zé)任沖突嗎 3 公司的社團(tuán)性討論 公司的社團(tuán)性與一人公司的出現(xiàn) 4 公司的法定性 類型 內(nèi)容 公示 三 公司的類型 1 公司股東對公司債務(wù)所承擔(dān)責(zé)任的不同分為無限責(zé)任公司 兩合公司 股份兩合公司 有限責(zé)任公司 股份有限公司 2 依公司對外信用基礎(chǔ)不同分為資合公司 人合公司 人合兼資合公司 人合公司是指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司 無限公司屬于典型的人合公司 資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司資本的規(guī)模而不是股東的個人信用為基礎(chǔ)的公司 股份有限公司 有限責(zé)任公司 屬典型的資合公司 人資兼合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴股東個人信用和公司資本規(guī)模 從而兼有人合與資合特點的公司 兩合公司均屬此類公司 3 依公司之間的控制或支配關(guān)系可分為母公司和子公司4 依公司內(nèi)部的管轄系統(tǒng) 可分為總公司和分公司5 依公司的國籍不同分為本國公司和外國公司6 依公司對外開放程度分為 開放公司 股份有限公司 和封閉公司 有限責(zé)任公司 四 公司的設(shè)立 公司設(shè)立的一般原則自由主義特許原則 核準(zhǔn)原則 準(zhǔn)則原則 我國 公司法 對公司設(shè)立采用嚴(yán)格準(zhǔn)則原則 案例 江陰市有4家生產(chǎn)經(jīng)營冶金產(chǎn)品的集體企業(yè) 擬設(shè)立一股份公司 只發(fā)行定向募集的記名股票 總注冊資本為900萬元 每個企業(yè)各承擔(dān)200萬 后開始籌建 4個發(fā)起人各認(rèn)購200萬元 其余100萬元向其他企業(yè)募集 并規(guī)定 只要支付購買股票的資金 就即時交付股票 無論公司是否成立 且為了吸引企業(yè)購買 可將每股1元優(yōu)惠到每股0 9元 一個月后 股款全部募足 發(fā)起人召開創(chuàng)立大會 但參加人所代表的股份總數(shù)只有40 多一點 主要是有兩個發(fā)起人改變主意 抽回了其股本 創(chuàng)立大會決定仍要成立公司 就向公司登記機關(guān)提交了申請書 但公司登記機關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件 且違法之處甚多 不予登記 此時 發(fā)起人也心灰意懶 宣布不成立公司了 各股東的股本也隨即退回 但這樣一來 公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項費用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)12萬元 加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元 合計15萬元的債務(wù) 各發(fā)起人之間互相推倭 誰也不愿承擔(dān) 各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個發(fā)起人 要求償還債務(wù) 4個發(fā)起人辯稱 公司不能成立 大家都有責(zé)任 因此各人損失自己承擔(dān) 思考 1 本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處 2 本案4個發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時所產(chǎn)生的債務(wù) 為什么 根據(jù)公司法的規(guī)定 本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處 公司登記成立前不得向股東交付股票 而非本案只要認(rèn)購就交付股票 不管公司成立與否 股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行 而不得低于票面金額發(fā)行 本案中的優(yōu)惠是錯誤的 創(chuàng)立大會不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人 法定為超過1 2才可舉行創(chuàng)立大會 兩名發(fā)起人私自抽回股本 公司法規(guī)定 除未按期募足股份 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司外 發(fā)起人 認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本 2 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù) 因為公司設(shè)立失敗 應(yīng)由發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用承擔(dān)連帶責(zé)任 設(shè)立的程序 發(fā)起設(shè)立的程序 發(fā)起人訂立公司章程 發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份 發(fā)起人繳納股款 發(fā)起人選舉公司董事會及監(jiān)事會 公司設(shè)立登記 公告 募集設(shè)立程序 發(fā)起人訂立公司章程 如前述 發(fā)起人認(rèn)購股份全體發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 3 公開募股 4 召開創(chuàng)立大會 舉行創(chuàng)立大會必須有代表公司股份總數(shù) 以上的認(rèn)股人出席 大會行使下列職權(quán) 審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告 通過公司章程 選舉董事會 監(jiān)事會成員 對公司的設(shè)立費用進(jìn)行審核 對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進(jìn)行審核 發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的 可以作出不設(shè)立公司的決議 5 申請設(shè)立登記 6 公告公司成立后 應(yīng)進(jìn)行公告 并將募股情況報國家證券管理部門備案 第五節(jié) 公司設(shè)立的條件 一 人的條件什么是發(fā)起人 具有共同設(shè)立公司的意思表示 有出資行為 實施了設(shè)立行為 在公司章程上簽名 蓋章 發(fā)起人人數(shù)及資格的條件 人數(shù)資格要求思考 自然人作為發(fā)起人是否應(yīng)具有完全民事行為能力 黨政機關(guān)及其公職人員能否作為公司的發(fā)起人 第七十九條設(shè)立股份有限公司 應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 二 物的條件 資本制度 最低注冊資本1 資本法定原則對于資本制度本身 集中思考和需要解決的幾個具體問題是 其一 是實行法定資本制還是實行授權(quán)資本制 所謂法定資本制 就是在公司設(shè)立時 必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額 并一次性發(fā)行 全部認(rèn)足 否則公司不得成立 所謂授權(quán)資本制 就是在公司設(shè)立時 雖然應(yīng)在章程中載明資本總額 但不必發(fā)行資本的全部 只要認(rèn)足一部分 公司即可成立 其余部分 授權(quán)董事會在認(rèn)為必要時 一次或分次發(fā)行 折中資本制度 以德國為代表 公司設(shè)立時 必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額 并一次性全部發(fā)行 全部認(rèn)足 實物出資必須于公司申報成立時全部繳清 現(xiàn)金出資可分期繳納 但公司設(shè)立時必須交付不低于股票面值1 4的股款 同時 公司章程授權(quán)董事會在公司成立后的一定期限內(nèi) 5年 在授權(quán)時公司資本一定比例的范圍內(nèi) 發(fā)行新股增加資本 而無須股東會特別決議 以日本為代表 公司設(shè)立時 必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額 公司股份可分期發(fā)行 公司設(shè)立時發(fā)行的股份總額不低于公司股份總額的1 4 并必須由發(fā)起人和認(rèn)股人全額繳清 其余部分 授權(quán)董事會在認(rèn)為必要時 一次或分次發(fā)行 我國依然是資本法定原則 資本是否必須達(dá)到最低的限額 在此方面 各國形成了兩種基本制度 一是實行最低資本額制度 二是沒有最低資本額要求 美國 英國 包括中國的香港特區(qū)的公司法都沒有最低資本額的要求 理論上 在這些地方 一個美元或英鎊都可以注冊一家公司 我國有最低資本額制度 資本是一次繳納還是分次繳納 實收資本注冊資本與實收資本的關(guān)系 依據(jù)新公司法第7條的規(guī)定 實收資本與注冊資本將一并成為公司營業(yè)執(zhí)照上記載的必要內(nèi)容 以便讓與公司發(fā)生交易的當(dāng)事人看清公司的資金實力和股東對公司已經(jīng)履行的出資情況 有限責(zé)任公司與股份有限公司的分期繳納 第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的 注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額 公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十 其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 在繳足前 不得向他人募集股份 問題 公司在成立后 未到兩年就倒閉的 對公司存續(xù)期間對外債務(wù)的承擔(dān) 股東的責(zé)任不是以實繳資本為限 而是以注冊資本為限 在公司資本首次繳足到20 以上還不足100 時 股東的權(quán)力行使和利益分配應(yīng)如何安排的問題 公司在增加資本時 股東可否分期繳納出資 第一百七十九條有限責(zé)任公司增加注冊資本時 股東認(rèn)繳新增資本的出資 依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時 股東認(rèn)購新股 依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 鑒于增加資本是惠及全體債權(quán)人和利益相關(guān)者的大好事 我對此持肯定態(tài)度 當(dāng)然 倘若股東拒絕或怠于及時足額分期繳納出資 仍應(yīng)對足額出資股東承擔(dān)違約責(zé)任 對公司承擔(dān)法定資本充實責(zé)任 對公司債權(quán)人承擔(dān)補充清償責(zé)任 出資方式 案例 2006年4月1日 A公司 B C公司 D公司 E公司五公司商議共同投資建立宏意電磁灶有限責(zé)任公司 總投資額為10000萬元 A以舊的廠房 設(shè)備折價2100萬元 B公司出資1500萬元 C公司出資500萬元 D公司出資900萬元 E公司以其擁有的生產(chǎn)改造技術(shù)折價5000萬元 1993年 公司法 的立法態(tài)度及解讀 1993年 公司法 第二十四條股東可以用貨幣出資 也可以用實物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專利技術(shù) 土地使用權(quán)作價出資 第八十條發(fā)起人可以用貨幣出資 也可以用實物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專利技術(shù) 土地使用權(quán)作價出資 新公司法放寬股東出資的必要性 能創(chuàng)造公司商業(yè)價值的出資方式遠(yuǎn)不止5中出資方式公司的經(jīng)營不僅需要現(xiàn)金有時更需要非貨幣財產(chǎn) 如餐飲業(yè)需要的是房屋使用權(quán) 烹調(diào)的訣竅 飲料公司需要注冊商標(biāo) 高科技公司需要專利權(quán) 實際上 即使股東以現(xiàn)金出資 公司仍需將現(xiàn)金變?yōu)楣拘枰姆秦泿咆敭a(chǎn) 第二十七條股東可以用貨幣出資 也可以用實物 知識產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資 第八十三條發(fā)起人的出資方式 適用本法第二十七條的規(guī)定 幾種主要的出資方式 1 貨幣舊公司法對出資比例的限制 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專利技術(shù)的出資不得超過20 過分地迷信貨幣資本 不尊重每個公司的實際情況和自由意志 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十 2 實物 是指以機器 廠房 設(shè)備等有形資產(chǎn) 第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額 股東以貨幣出資的 應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶 以非貨幣財產(chǎn)出資的 應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的 除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任 3 知識產(chǎn)權(quán)4 土地使用權(quán)第八十三條發(fā)起人的出資方式 適用本法第二十七條的規(guī)定 非貨幣出資的構(gòu)成要件 1 必須對公司具有商業(yè)價值 2 可以用貨幣估價意味著非貨幣財產(chǎn)的商業(yè)價值具有可確定性 且可以通過評估程序予以確定 3 可以依法轉(zhuǎn)讓 4 法律 行政法規(guī)不禁止 禁止出資的形式 公司登記管理條例 股東不得以勞務(wù) 信用 自然人姓名 商譽 特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資 勞務(wù) 不宜強制執(zhí)行信用 目前我國信用狀況不佳姓名 無法轉(zhuǎn)讓 更不能被法院拍賣商譽 擔(dān)心傷愈的價值評估過程主觀性 隨意性太強 擔(dān)心資產(chǎn)評估機構(gòu)的道德風(fēng)險 特許經(jīng)營權(quán) 擔(dān)心官商勾結(jié) 倒賣批文 設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn) 存在法律負(fù)擔(dān) 出資的熱點問題 1 勞務(wù)出資問題2000年 廣州顧某與張某約定開設(shè)公司 顧某提供了公司成立所需要的注冊資本 營業(yè)場地和全部的辦公用品所需要的費用 顧某為總經(jīng)理 張某為副總經(jīng)理 2001年 顧某借故解除了張某的職務(wù) 張某認(rèn)為 其在公司成立的過程中付出了勞動 應(yīng)該是公司的主要股東之一 理應(yīng)參加公司的分紅 并且顧某在其缺席的情況下除去了張某的副總經(jīng)理職務(wù) 是不合程序的 顧某的行為侵犯了他的股東權(quán)益 于是訴之法院 要求恢復(fù)職務(wù) 分紅并對其進(jìn)行賠償 分析同意 現(xiàn)實生活中 存在著以勞務(wù)出資的需要 勞動者既是勞動力的所有者 也可以是利用勞動力進(jìn)行投資的投資者 勞務(wù)出資具有經(jīng)營功能 甚至是極強的經(jīng)營功能 在智力密集型的公司中更是如此 因而只要股東達(dá)成了以勞務(wù)出資作價的協(xié)議 是可以允許以勞務(wù)出資的 不同意 浦東新區(qū)人力資本出資試行辦法 姓名出資問題 袁隆平是隆平高科股份公司的6個發(fā)起人之一 根據(jù)協(xié)議 袁同意在公司存續(xù)期間將其姓名作為公司的名稱和公司股票上市時的簡稱 公司則向袁支付姓名使用權(quán)費580萬元 即其他發(fā)起人同意用支付姓名使用權(quán)費的方式 使袁成為發(fā)起人 這解決了自然人沒有現(xiàn)金入股企業(yè)的難題 據(jù)湖南省四達(dá)資產(chǎn)評估事務(wù)所1998年的評估 袁隆平 品牌的評估價值為1008 9億元 這一點兒姓名使用權(quán)費 相對于品牌價值來說 是微不足道的 商譽出資問題債權(quán)出資問題 不良貸款是否能作為出資方式 股權(quán)出資問題 具有下列情形的股權(quán)不得用作出資 一 股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足 二 已被設(shè)立質(zhì)權(quán) 三 已被依法凍結(jié) 四 股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓 五 法律 行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定 股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn) 六 法律 行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形 全體股東以股權(quán)作價出資金額和其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的百分之七十 公司設(shè)立時 投資人以股權(quán)出資的 自被投資公司成立之日起一年內(nèi) 投資人應(yīng)當(dāng)實際繳納 被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實收資本變更登記 公司增加注冊資本時 投資人以股權(quán)出資的 應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請辦理增加注冊資本變更登記前實際繳納 瑕疵出資股東的民事責(zé)任 公司法第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額 股東以貨幣出資的 應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶 以非貨幣財產(chǎn)出資的 應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 1 瑕疵出資的表現(xiàn)形式出資時間的瑕疵出資財產(chǎn)的瑕疵 案例 股東甲于2006年4月20日以A上市公司的1萬股作價出資 每股按照當(dāng)日的收盤價36元作價出資 股票轉(zhuǎn)移給公司后 風(fēng)云突變 有每股36元暴跌至3 6元 乙股東主張甲股東存在瑕疵出資行為 要求甲股東繼續(xù)補繳出資32 4萬元 非貨幣財產(chǎn)的瑕疵出資 A 股東既未將非貨幣財產(chǎn)實際交付公司使用 亦未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù) B 股東已將非貨幣財產(chǎn)實際交付公司使用 亦未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù) 司法解釋 征求意見稿 第八條出資人或者發(fā)起人約定以土地使用權(quán) 房產(chǎn) 船舶 車輛等出資 雖未辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記 但已交付公司實際使用 并在第一審法庭辯論終結(jié)前補辦了財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記的 人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其履行了出資義務(wù) C 股東未將非貨幣財產(chǎn)實際交付公司使用 但辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù) 瑕疵出資股東的民事責(zé)任 A 對公司資本的充實責(zé)任司法解釋征求意見稿第九條股東出資不足或者出資存在瑕疵 公司及已適當(dāng)履行了出資義務(wù)的股東可以向人民法院提起訴訟 請求判令其補足出資或者補正瑕疵 并支付利息 B 對出資到位股東的違約責(zé)任新公司法只在兩處提及了 違約責(zé)任 一是在28條 一是在84條28條 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的 除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任 84條發(fā)起人不按照前款規(guī)定繳納出資的 應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任 C 對公司債權(quán)人的賠償責(zé)任司法解釋第十條債權(quán)人請求公司清償債務(wù) 公司不能清償?shù)?債權(quán)人可以同時對出資不足的股東和公司設(shè)立時的其他股東提起訴訟 請求其在出資不足數(shù)額及利息的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任 公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)責(zé)任后 可以向出資不足的股東追償 三 公司的名稱與住所1 公司名稱的概念及公司法對公司名稱的規(guī)定2 公司住所 公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為其住所地3 確定公司住所的法律意義 公司名稱的構(gòu)成 行政區(qū)劃 字號 行業(yè) 經(jīng)營特征 組織形式例如 江西江鈴汽車進(jìn)出口有限公司 經(jīng)國家工商行政管理局核準(zhǔn) 符合條件的公司名稱可以不冠以公司所在地的名稱 國務(wù)院批準(zhǔn)的 國家工商總局登記注冊的 注冊資本不少于人民幣5000萬元的 國家工商總局另有規(guī)定的 公司名稱中的行業(yè)用語表示應(yīng)當(dāng)與經(jīng)營范圍一致 例外 企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)五個以上大類的 企業(yè)注冊資本1億元以上或者是集團(tuán)的母公司的 南昌福州路上的 0791廚房制造 的酒店招牌是合法的嗎 擅自簡化阿拉伯?dāng)?shù)字店名湖北的8899皇上皇 太上皇 對公司名稱的限制或禁止 公司名稱不得含有 有損國家 社會公眾利益的 可能對公眾造成欺騙和誤解的 外國國家 地區(qū) 的名稱 國際組織的名稱 政黨 黨政軍機關(guān) 群眾組織 社會團(tuán)體等的名稱和部隊番號 漢語拼音字母 外文名稱中使用的除外 數(shù)字 名稱一般應(yīng)使用漢字 公司只準(zhǔn)使用一個名稱 在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊的同行業(yè)公司或者企業(yè)的名稱相同或相近似 于其他公司變更名稱未滿1年的原名稱相同 與注銷登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照未滿3年的公司名稱相同 公司名稱的預(yù)先核準(zhǔn)制度公司名稱的登記與變更 住所 一個公司在北京 上海均設(shè)有辦事機構(gòu) 其登記的主要辦事機構(gòu)在北京 但事實上公司機關(guān)都設(shè)在上海 現(xiàn)一債權(quán)人欲起訴該公司 請問應(yīng)在哪里起訴 公司住所的確定 管理中心主義 即以公司設(shè)立時常設(shè)管理機關(guān)所在地為住所 營業(yè)中心主義 即業(yè)務(wù)執(zhí)行地 由公司章程確定 我國法律 主要辦事機構(gòu)所在地 主要辦事機構(gòu)所在地 是指決定和處理公司事務(wù)的經(jīng)營管理機構(gòu)所在地 確定公司住所的法律意義 確定訴訟管轄地 確定法律文書及其他文書的送達(dá)地 確定登記稅收管理機關(guān) 在涉外中便于確定使用哪國的法律 四 公司章程 1 公司章程的概念及特征公司章程是公司股東依法訂立的規(guī)范公司組織與活動的基本法律文件 是公司法人設(shè)立及活動的基本規(guī)則 是具有自治性質(zhì)的公司重要法律文件 是公司法人組織與活動的基本規(guī)則的載體和表現(xiàn)形式公司章程有以下主要法律特征 1 法定性 法律地位 內(nèi)容 形式 修改 效力 2 公開性 3 自治性 2 公司章程的記載事項 公司章程的內(nèi)容分為必要記載事項和任意記載事項 必要記載事項中又分為絕對必要記載事項和相對必要記載事項 絕對必要記載事項是指依法必須在章程中記載的條款 缺少其中任何一項 章程即為無效 公司登記機關(guān)不予登記 1 公司名稱和住所 2 公司經(jīng)營范圍 3 公司注冊資本 4 股東的姓名或者名稱 5 股東的出資方式 出資額和出資時間 6 公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法 職權(quán) 議事規(guī)則 7 公司法定代表人 8 股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項 第八十二條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項 一 公司名稱和住所 二 公司經(jīng)營范圍 三 公司設(shè)立方式 四 公司股份總數(shù) 每股金額和注冊資本 五 發(fā)起人的姓名或者名稱 認(rèn)購的股份數(shù) 出資方式和出資時間 六 董事會的組成 職權(quán) 任期和議事規(guī)則 七 公司法定代表人 八 監(jiān)事會的組成 職權(quán) 任期和議事規(guī)則 九 公司利潤分配辦法 十 公司的解散事由與清算辦法 十一 公司的通知和公告辦法 十二 股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項 相對必要記載事項是指在公司章程中未記載時不影響公司章程效力的條款 如果缺乏這種條款 僅該未記載的事項不發(fā)生效力 或者可以適用法律的具體規(guī)定 公司章程對此加以記載時 所記載的條款則發(fā)生法律效力 如我國 公司法 規(guī)定 關(guān)于有限責(zé)任公司是否設(shè)立董事會和監(jiān)事會 董事的任期 董事會的議事方式和表決程序 監(jiān)事會的組成等事項 即屬于公司章程記載的相對必要事項 公司章程的訂立和修改股份有限公司章程由發(fā)起人制定 經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過 修改公司章程 必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過 第六節(jié) 公司的權(quán)利能力和行為能力 1 公司的權(quán)利能力根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定 公司的權(quán)利能力受到公司性質(zhì)的限制和法律的限制2 公司的行為能力公司的行為能力是通過公司股東會 董事會 監(jiān)事會 經(jīng)理機構(gòu)及其組成成員在各自權(quán)限范圍內(nèi)的活動得以實現(xiàn)的 一 權(quán)利性質(zhì)限制如生命權(quán) 身體權(quán) 結(jié)婚權(quán)等自然人權(quán)利不能享有 二 法律上的限制1 經(jīng)營范圍的限制 1 經(jīng)營范圍必須由章程作出規(guī)定 2 經(jīng)營范圍必須依法進(jìn)行登記 3 限制的項目必須經(jīng)過批準(zhǔn) 4 應(yīng)當(dāng)在登記的范圍里從事經(jīng)營 5 變更經(jīng)營范圍必須按法定程序 案例 2001年7月 某家具有限責(zé)任公司依法登記成立 按照公司章程及登記核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍是 生產(chǎn) 銷售家具 同年8月 家具公司得知某物資公司有一批水泥待銷 同時又得知某拖拉機有限責(zé)任公司急需水泥 家具公司于8月20日與物資公司簽訂了一份購進(jìn)800袋水泥 每袋400元的購銷合同 合同中還約定家具公司預(yù)付物資公司2 7萬元作為定金 8月22日 家具公司又與某拖拉機有限責(zé)任公司簽訂了一份800袋水泥的購銷合同 單價為450元 預(yù)付定金3萬元 定金到位后30天交貨 合同訂立后 8月23日 某拖拉機有限責(zé)任公司的3萬元定金以匯票形式到位 8月24日 家具公司到物資公司看貨 方知物資公司無貨可供 于是通知某拖拉機有限責(zé)任公司退還其3萬元定金 某拖拉機有限責(zé)任公司只要貨 不同意退回定金 并以家具公司違約為由向法院起訴 要求雙倍返還定金并賠償損失 公司轉(zhuǎn)投資的限制 案例 甲 乙 丙三人各出資200萬成立一有限公司 經(jīng)營兩年后虧損300萬 為扭虧為盈 決定向某有發(fā)展前景的行業(yè)投資200萬 是否符合公司法的規(guī)定 93年公司法規(guī)定公司對外投資設(shè)立其他公司時 所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十 中間草案曾放寬為公司凈資產(chǎn)的百分之七十 又補充規(guī)定投資公司不受限制 且其他普通公司章程規(guī)定不受限制時為例外情況 的限制性規(guī)定 最終新公司法取消公司對外投資不得超過公司凈資產(chǎn)百分之五十的限制 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保 依照公司章程的規(guī)定 由董事會或者股東會 股東大會決議 公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的 不得超過規(guī)定的限額 新公司法的15條規(guī)定 公司可以向其他企業(yè)投資 但是 除法律另有規(guī)定外 不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 合伙企業(yè)法第三條國有獨資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性的事業(yè)單位 社會團(tuán)體不得成為普通合伙人 民法通則第五十二條企業(yè)之間或者企業(yè) 事業(yè)單位之間聯(lián)營 共同經(jīng)營 不具備法人條件的 由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定 以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任 依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的 承擔(dān)連帶責(zé)任 對公司擔(dān)保能力的限制 第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保 依照公司章程的規(guī)定 由董事會或者股東會 股東大會決議 公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的 不得超過規(guī)定的限額 公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的 必須經(jīng)股東會或者股東大會決議 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東 不得參加前款規(guī)定事項的表決 該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過 上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的 不能由董事會決議 應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議 并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過 第七節(jié) 公司的法人治理結(jié)構(gòu) 一 股東 大 會 一 股東基于對公司的出資或其他合法原因 持有公司資本一定份額 依法享有股東權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人 股東資格的取得 原始取得與繼受取得 原始取得 直接向公司認(rèn)購股份 包括設(shè)立取得與增資取得 繼受取得 通過轉(zhuǎn)讓 繼承 贈與和因公司合并而取得股東資格 股東資格的認(rèn)定 2006年11月 A家具公司的苗紅梅等31位股東 將其持有的股份共24 6萬元轉(zhuǎn)讓給了另一股東張寶貴 但該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為未記載于公司的股東名冊 未在工商行政管理部門作變更登記 12月10日 A家具公司董事會決定召開換屆選舉大會并發(fā)布了公告 2007年2月2日 公司在張寶貴主持下召開了第三屆股東會 會議應(yīng)到股東45人 實到股東19人 另有苗紅梅等15人委托他人行使表決權(quán) 持有和受委托的股權(quán)占公司注冊資本的53 69 會議通過了A家具公司第三次股東會決議 決議內(nèi)容包括通過公司新章程 選舉新一屆董事會 執(zhí)行監(jiān)事等 A家具公司第三屆股東會通過的新章程 系在會議召開前 由占公司總股本75 49 的股東共同簽署 并經(jīng)過股東會表決通過而成 2008年1月19日 原告張新忠等8名股東對A家具公司和張寶貴提起民事訴訟 以A家具公司第三屆股東會有30多名因轉(zhuǎn)讓股權(quán)而已經(jīng)不具有股東身份的人參加 并將3名不具有股東身份的人選為公司董事 監(jiān)事 參加人員和選舉結(jié)果均違法為由 要求確認(rèn)本次股東會決議無效 對股權(quán)變動采取公司內(nèi)部登記生效主義與公司外部登記對抗主義相結(jié)合的態(tài)度 就公司內(nèi)部關(guān)系而言 公司股東名冊變更登記之時視為股權(quán)交付 股東身份開始轉(zhuǎn)移之時 就公司外部關(guān)系而言 公司登記機關(guān)的股權(quán)變更登記行為具有對抗第三人的效力 認(rèn)定股東資格的三大證據(jù) 源泉證據(jù) 出資證明 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 贈與合同 遺囑 夫妻共有財產(chǎn)分割協(xié)議等效力證據(jù) 上市公司 證券登記結(jié)算公司的股權(quán)登記薄 非上市公司 股東名冊股東名冊僅在無相反證據(jù)的情況下具有推定的證明力 對抗證據(jù)第三十三條公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記 登記事項發(fā)生變更的 應(yīng)當(dāng)辦理變更登記 未經(jīng)登記或者變更登記的 不得對抗第三人 二 股東權(quán) 自益權(quán)與共益權(quán) 以行使的目的 自益權(quán) 股東為自己利益形式的權(quán)利 共益權(quán) 股東為維護(hù)包括自己利益在內(nèi)的公司利益和全體股東利益而行使的權(quán)利 少數(shù)股東權(quán)單獨股東權(quán) 案例 甲公司 乙公司均系丙公司 屬以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司 的投資股東 在丙公司全部股本金中 甲公司持有股份55 乙公司持有18 125 經(jīng)丙公司董事會會議決議任命甲公司人員為董事長 法定代表人 并由董事長提名任命甲公司人員為總經(jīng)理 甲公司至1998年6月30日向丙公司借款達(dá)3971萬元 1998年8月20日 甲公司與丙公司簽訂 債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議書 丙公司同意甲公司以其房產(chǎn)作價抵償 乙公司不認(rèn)可該協(xié)議 并要求丙公司董事會責(zé)成經(jīng)營班子在產(chǎn)權(quán)過戶后迅速組織評估 2000年3月7日 丙公司監(jiān)事會召開會議決定對抵債房產(chǎn)進(jìn)行評估 4月17日 乙公司代表非控股方主張 甲公司利用擔(dān)任丙公司董事長 總經(jīng)理的優(yōu)勢地位 與丙公司進(jìn)行大量關(guān)聯(lián)交易 甲公司以低值高估的房產(chǎn)作價抵債 侵犯公司利益 因甲公司為控股股東 丙公司稱無法起訴甲公司 股東代表訴訟 公司的直接訴訟 新法規(guī)定 當(dāng)公司利益受到他人侵害 尤其是控股股東侵害 董事 監(jiān)事 高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 有限責(zé)任公司的任何股東 股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東 可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 董事 監(jiān)事 高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟 此為公司的直接訴訟 股東的代表訴訟 監(jiān)事會 不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事 或者董事會 執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟 或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟 或者情況緊急 不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的 前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟 此為股東代表訴訟 在公司怠于追究責(zé)任 股東直接訴訟 第153條規(guī)定 董事 高級管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟 此為股東直接訴訟 股東的查賬權(quán) 陽光是最好的防腐劑 燈泡是最有效的警察新法第34條授予有限責(zé)任公司股東要求查閱公司會計賬簿的權(quán)利 但規(guī)定公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的 可能損害公司合法利益的 可以拒絕提供查閱 并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由 不正當(dāng)目的 如為刺探公司秘密 進(jìn)而圖謀自己或第三人的不正當(dāng)競爭利益 為敲詐公司 股份有限公司的股東能否行使查賬權(quán) 新公司法將查賬權(quán)規(guī)定在有限責(zé)任公司這一章 第九十八條股東有權(quán)查閱公司章程 股東名冊 公司債券存根 股東大會會議記錄 董事會會議決議 監(jiān)事會會議決議 財務(wù)會計報告 對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢 規(guī)定在股份有限公司中 新公司法基于股份有限公司股東人數(shù)眾多的特點 未授予股份有限公司股東要求查閱公司會計帳簿的權(quán)利 依理論應(yīng)該有 但要規(guī)定持股比例及持股時間 股東對公司瑕疵決議的訴權(quán) 新法第22條規(guī)定 股東會或者股東大會 董事會的會議召集程序 表決方式違反法律 行政法規(guī)或者公司章程 或者決議內(nèi)容違反公司章程的 股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi) 請求人民法院撤銷 但為了防止股東濫用訴權(quán)造成公司損失 故該條第3款又規(guī)定 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的 人民法院可以應(yīng)公司的請求 要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保 確認(rèn)無效之訴撤銷之訴程序違法 內(nèi)容違法章程撤銷權(quán)的行使與善意第三人雖然決議撤銷權(quán)不同于合同法上的撤銷權(quán) 但有一點兩者是相同的 即公司股東會決議或董事會決議在被認(rèn)定為無效或被撤銷后 也將產(chǎn)生追溯力 自始無效 但在決議被認(rèn)定無效或被撤銷前 公司可能已根據(jù)決議與公司外部第三人簽訂了合同 例如公司已根據(jù)股東會決議將其持有的子公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人 或者已開始了分立 合并等事項的籌備工作 如果該第三人屬善意第三人 如何處理 股東的分紅權(quán)與退股權(quán) 新法第75條規(guī)定 有下列情形之一的 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán) 一 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤 而公司該五年連續(xù)盈利 并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的 二 公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的 三 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的 針對有限責(zé)任公司 第一百四十三條公司不得收購本公司股份 但是 有下列情形之一的除外 四 股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并 分立決議持異議 要求公司收購其股份的 自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi) 股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的 股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟 解散公司的訴權(quán) 新法第183條規(guī)定 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東 可以請求人民法院解散公司 股份有限公司實行累積投票制 新法第106條規(guī)定 股東大會選舉董事 監(jiān)事 可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議 實行累積投票制 本法所稱累積投票制 是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時 每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán) 股東擁有的表決權(quán)可以集中使用 直接投票 股東持有的每一股份最多只有一個表決權(quán) 累積投票制的本質(zhì)是一股多票 直接投票制的本