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期末作業(yè)考核 《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》 滿(mǎn)分100分 一、名詞解釋?zhuān)款}3分，共15分） 1、復(fù)制權(quán) 答: 復(fù)制權(quán)是以復(fù)印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或多份的權(quán)利。 2、強(qiáng)制許可 答: 強(qiáng)制許可是指著作權(quán)法規(guī)定的、由著作權(quán)主管機(jī)關(guān)在特定條件下，強(qiáng)制性地許可他人使用著作權(quán)人已經(jīng)發(fā)表的作品的制度。 3、新穎性 答: 根據(jù)我國(guó)《專(zhuān)利法》第22條第2款規(guī)定，新穎性是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒粚儆诂F(xiàn)有技術(shù)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾?qǐng)日以前向?qū)＠痔岢鲞^(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日后公布的專(zhuān)利申請(qǐng)文件或者公告的專(zhuān)利文件中。 4、初步審查 答: 初步審查是《商標(biāo)法》規(guī)定的核準(zhǔn)注冊(cè)商標(biāo)的必經(jīng)程序，意味著形式審查和實(shí)質(zhì)審查告一段落，意味著商標(biāo)局的相關(guān)審查認(rèn)為商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)符合調(diào)理法律的規(guī)定。 5、自愿注冊(cè)原則 答: 是指法律允許商標(biāo)使用人根據(jù)自己的需要和意愿決定是否申請(qǐng)注冊(cè)。 二、簡(jiǎn)答題（每題10分，共40分） 1、簡(jiǎn)述確定作品發(fā)表應(yīng)具備的條件。 答:（1）必須屬于創(chuàng)作，而非抄襲，須有獨(dú)創(chuàng)性。 （2）必須屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)范圍的創(chuàng)作。 （3）必須有一定表現(xiàn)形式。 2、簡(jiǎn)述發(fā)明人的特征。 答: （1）著作權(quán)人主觀上有發(fā)表自己作品的意愿，作品被發(fā)表符合作者的意志； （2）著作權(quán)人客觀上實(shí)施了發(fā)表行為，并且產(chǎn)生了使作品公之于眾的結(jié)果。 只有具備上述條件，才屬作品已發(fā)表，作者依法享有發(fā)表權(quán)。 3、簡(jiǎn)述職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的構(gòu)成條件。 答: 依專(zhuān)利法規(guī)定，下列發(fā)明屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造： （1）執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造； （2）主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。 4、簡(jiǎn)述我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)的原則。 答: ① 申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t 是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在相同或類(lèi)似的商品上以同樣或類(lèi)似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，申請(qǐng)?jiān)谙鹊?，可以獲得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，而申請(qǐng)?jiān)诤蟮挠枰择g回。 ② 自愿注冊(cè)原則 是指商標(biāo)使用人是否申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)取決于自己的意愿。 ③ 優(yōu)先權(quán)原則 申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人自其商標(biāo)在外國(guó)第一次提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。 展覽優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)在中國(guó)政府主辦的或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)人可以享有優(yōu)先權(quán)。 三、 論述題（每題15分，共45分） 1、試述著作權(quán)合理使用的方式。 答: 合理使用就是把別人的作品拿來(lái)就用，不用經(jīng)過(guò)許可，也不用付費(fèi)。合理使用使用不但適用于狹義著作權(quán)，也適用于鄰接權(quán)，合理使用制度的種類(lèi)如下： （1）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。 （2）介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引起他人已經(jīng)發(fā)表的作品，例如別人發(fā)表的一個(gè)荒謬的觀點(diǎn)，你想批駁他，就不可避免地先引用他的某些作品內(nèi)容，這就不能算作侵權(quán)行為。 （3）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品，例如電視臺(tái)報(bào)道在美術(shù)館進(jìn)行的畫(huà)布展而在電視上在西安某幅畫(huà)作，這樣的行為肯定不算作侵權(quán)。 （4）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表過(guò)的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外，這里一定要卡住是政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，其他類(lèi)文章不能被如此合理使用。 （5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外，這種一般針對(duì)名人公開(kāi)發(fā)表的演講。 （6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行;課堂教學(xué)的范圍不能過(guò)于寬泛，某省電大把北京一位教授的講義復(fù)印了幾千份給自己電大的學(xué)生使用，這肯定不屬于這一種合理使用。 （7）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品，例如法院為了獲取證據(jù)而復(fù)印某件作品。 （8）圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)印本館收藏的作品。 （9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取任何費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬。合理使用中的免費(fèi)表演是“雙免”，既不向演員支付報(bào)酬也不收觀眾門(mén)票，實(shí)踐中經(jīng)常還有義演的情況，義演不能享受這里的合理使用，因?yàn)榱x演不是“雙免”，義演僅是不向演員支付報(bào)酬，但還是向觀眾售門(mén)票。 （10）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外社會(huì)公眾活動(dòng)處所的雕塑、繪畫(huà)、書(shū)法等藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫(huà)、攝影、錄像，可以對(duì)其成果以合理的方式和范圍再行使用，不構(gòu)成侵權(quán)。 2、試述商標(biāo)的特征。 答: 商標(biāo)是商品的標(biāo)志，它象征著商品的質(zhì)量、信譽(yù)、評(píng)價(jià)和名聲，通過(guò)對(duì)商標(biāo)本質(zhì)的分析可看出商標(biāo)具有如下特征： （1）商標(biāo)具有依附于商品的從屬性，即商標(biāo)是商品經(jīng)濟(jì)的必然產(chǎn)物 在自然經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，社會(huì)上大多數(shù)人自己自足，僅有少數(shù)產(chǎn)品用于出售交換，"其出售之商家，亦有于商品上附加圖記或仿單者。此種圖記或仿單雖亦有商標(biāo)之部分功能，但在事實(shí)上，該等圖記或仿單，乃是表彰營(yíng)業(yè)之標(biāo)記，與現(xiàn)代所謂商標(biāo)之意義不盡相同"。唯有進(jìn)入商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)后，科技進(jìn)步，商品種類(lèi)及數(shù)量繁多，購(gòu)買(mǎi)時(shí)需選擇，則商標(biāo)成為不可缺，商標(biāo)制度由此建立和發(fā)展。因而可以說(shuō)，沒(méi)有商品就談不上商標(biāo)，商標(biāo)與商品經(jīng)濟(jì)有著不可分割的聯(lián)系。 （2）商標(biāo)具有財(cái)產(chǎn)屬性 商標(biāo)經(jīng)選擇、設(shè)計(jì)使用和創(chuàng)牌，使該商標(biāo)建立良好的市場(chǎng)信譽(yù)，并且經(jīng)過(guò)商標(biāo)注冊(cè)取得法律所保障的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)后，該商標(biāo)就成為商標(biāo)權(quán)利人擁有的具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的無(wú)形資產(chǎn)，它與權(quán)利人的有形財(cái)產(chǎn)一樣是不可缺少的，有時(shí)甚至是更為重要的財(cái)富。商標(biāo)所代表的商品品質(zhì)越優(yōu)良，銷(xiāo)售量越大，所具有的財(cái)產(chǎn)價(jià)值越高，例如國(guó)際馳名商標(biāo)"可口可樂(lè)"(coca cola)、"萬(wàn)寶路"(Marlboro)的商標(biāo)價(jià)值就遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于公司的固定資產(chǎn)和銷(xiāo)售額。 （3）商標(biāo)具有競(jìng)爭(zhēng)性 商標(biāo)能夠最直觀地標(biāo)明商品的來(lái)源，而使消費(fèi)者認(rèn)牌選購(gòu)，所以一個(gè)商標(biāo)也最能代表某一商品的知名度和市場(chǎng)占有率，各市場(chǎng)主體通過(guò)爭(zhēng)創(chuàng)名牌參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，因而可以說(shuō)商標(biāo)起源于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。同時(shí)，因?yàn)樯虡?biāo)能夠促進(jìn)生產(chǎn)，繁榮市場(chǎng)，維護(hù)生產(chǎn)者和消費(fèi)者的利益，商標(biāo)又能夠保證和促進(jìn)合法競(jìng)爭(zhēng)。 （4）商標(biāo)具有排他性 商標(biāo)是商品生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者專(zhuān)用的標(biāo)志，它是商標(biāo)權(quán)利人的名聲、信譽(yù)和評(píng)價(jià)的象征，不允許他人侵犯或損害，也不允許出現(xiàn)混淆和誤認(rèn)，所以商標(biāo)具有排他性。 3、試述計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)歸屬。 答: 依照《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的歸屬可以分為以下幾種： (1)獨(dú)立開(kāi)發(fā)。 這種開(kāi)發(fā)是最普遍的情況。此時(shí)，軟件著作權(quán)當(dāng)然屬于軟件開(kāi)發(fā)者，即實(shí)際組織開(kāi)發(fā)、直接進(jìn)行開(kāi)發(fā)，并對(duì)開(kāi)發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者其他組織；或者依照自己具有的條件獨(dú)立完成軟件開(kāi)發(fā)，并對(duì)軟件承擔(dān)責(zé)任的自然人。 (2) 合作開(kāi)發(fā)。 由兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織合作開(kāi)發(fā)的軟件，一般是合作開(kāi)發(fā)者簽訂書(shū)面合同約定軟著作權(quán)歸屬。如果沒(méi)有書(shū)面合同或者合同并未明確約定軟件著作權(quán)的歸屬，合作開(kāi)發(fā)的軟件如果可以分割使用的，開(kāi)發(fā)者對(duì)各自開(kāi)發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)；但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開(kāi)發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。如果合作開(kāi)發(fā)的軟件不能分割使用，其著作權(quán)由各合作開(kāi)發(fā)者共同享有，通過(guò)協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無(wú)正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所提收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開(kāi)發(fā)者。 (3)委托開(kāi)發(fā)。 接受他人委托開(kāi)發(fā)的軟件，一般也是由委托人與受托人簽訂書(shū)面合同約定該軟件著作權(quán)的歸屬；如無(wú)書(shū)面合同或者合同未作明確約定的，則著作權(quán)人由受托人享有。 (4) 國(guó)家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)開(kāi)發(fā)。 由國(guó)家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)開(kāi)發(fā)的軟件，一般是由國(guó)家機(jī)關(guān)與接受任務(wù)的法人或者其他組織依照項(xiàng)目任務(wù)書(shū)或者合同規(guī)定來(lái)確定著作權(quán)的歸屬與行使的。這里需要注意的是，國(guó)家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)開(kāi)發(fā)，接受任務(wù)的人不能是自然人，只能是法人或者其他組織。但如果項(xiàng)目任務(wù)書(shū)或者合同中未作明確規(guī)定的，軟件著作權(quán)由接受任務(wù)的法人或者其他組織享有。 (5)職務(wù)開(kāi)發(fā)。 自然人在法人或者其他組織中任職期間所開(kāi)發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者他組織享有。 (一)針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)的軟件； (二)開(kāi)發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果； (三)主要使用了法人或者其他組織的資金、專(zhuān)用設(shè)備、未公開(kāi)的專(zhuān)門(mén)信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開(kāi)發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。但該法人或者其他組織可以對(duì)開(kāi)發(fā)軟件的自然人進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)。 (6) 繼承和轉(zhuǎn)讓。 軟件著作權(quán)是可以繼承的。軟件著作權(quán)是屬于自然人的，該自然人死亡后，在軟件著作權(quán)的保護(hù)期內(nèi)，軟件著作權(quán)法的繼承人可以依照《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，繼承除署名權(quán)以外的其他軟件著作權(quán)權(quán)利，包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。軟件著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其著作權(quán)在條例規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒(méi)有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國(guó)家享有。