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有限責(zé)任公司股權(quán)激勵 我國已經(jīng)對上市公司如何進(jìn)行股權(quán)激勵做出了規(guī)定 但非上市股份有限公 司 有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵依然缺乏可操作性的規(guī)定 上市公司的股權(quán)激勵 規(guī)定雖然對有限責(zé)任公司有一定的參考價值 但有限責(zé)任公司是封閉性公司 上市公司是公開性公司 有限責(zé)任公司不可能嚴(yán)格參照上市公司的規(guī)定來實行 股票期權(quán)或限制性股票計劃 有限責(zé)任公司實施股權(quán)激勵有其特殊性 一 有限責(zé)任公司股權(quán)激勵的特殊性 一 資本股份化問題 由于有限責(zé)任公司的資本不劃分為等額股份 也不發(fā)行股票 沒有明確的 股份價格和數(shù)量 要實施股權(quán)激勵方案 首先要將公司的資本劃分為若干個虛 擬股份 利用公司內(nèi)部對公司資產(chǎn)的評估與核算 對公司的資本進(jìn)行股份化 并由有限責(zé)任公司簽發(fā)股東持股證明 與普通股票類似 形成自己的虛擬股票 從而使公司順利實行股權(quán)激勵計劃 二 股東人數(shù)的限制 按 公司法 的規(guī)定 有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立 受此限 制 有限責(zé)任公司實行股權(quán)激勵計劃后 股東人數(shù)也不得超過 50 人 如果有限 責(zé)任公司規(guī)模較小 激勵對象范圍較窄 受股東人數(shù)限制的影響不大 但是 如果有限責(zé)任公司要實行較廣范的股權(quán)激勵計劃 就會遇到困難 為解決這一 問題 許多公司采用間接持股方式來解決 即員工不直接以股東身份持股 而 通過其它持股載體來享有股權(quán) 實踐中 間接持股通常包括 4 種形式 職工持股會 工會 自然人代持和 信托 根據(jù) 中華人民共和國工會法 中華人民共和國社會團(tuán)體登記管理條 例 的有關(guān)規(guī)定 以及民政部辦公廳 關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社 團(tuán)法人登記的函 和證監(jiān)會 關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的 復(fù)函 的精神 職工持股會和工會都不能成為公司股東 不能作為員工持股機(jī) 構(gòu) 而自然人代持 使得那些未進(jìn)行登記的不記名股東難以保障自己的權(quán)利 所以 只有信托這種方式是唯一沒有法律障礙 最為正規(guī)的 信托方式是將員工持股的職能委托給信托機(jī)構(gòu)行使 由信托機(jī)構(gòu)按委托人 意愿進(jìn)行管理或者處分 一般由公司采用預(yù)提方式提取激勵基金 激勵對象授 權(quán)公司委托信托機(jī)構(gòu)采用獨立運作的方式 在規(guī)定的時間內(nèi)用上述激勵基金購 入本公司股份 并在條件成就時過戶給激勵對象 其優(yōu)點在于避開了一切法律 障礙 只須遵守 信托法 而且既可融資 也可以有效地實現(xiàn)股權(quán)流動 但問 題是操作復(fù)雜 而且需要支付額外的成本 公司員工接受程度比較低 因此 除非有限責(zé)任公司要實行較廣范的股權(quán)激勵計劃 股東人數(shù)要超過 50 人 否則還是應(yīng)該采用直接持股的方式 本文也主要是從直接持股的角度進(jìn) 行探討 三 股價的確定 有限責(zé)任公司的股份不能上市流通 因此股份的價格只能依據(jù)內(nèi)部價格來 確定 通常由公司或公司委托的專業(yè)中介機(jī)構(gòu) 根據(jù)公司的各項財務(wù)指標(biāo)來確 定 定價時主要考慮三方面因素 一是定價要反映公司達(dá)到某種財務(wù)標(biāo)準(zhǔn) 二 是假設(shè)股票上市 在模擬市場中股票從長期角度看定價應(yīng)是多少 三是行業(yè)總 體水平 二 有限責(zé)任公司實施股權(quán)激勵 在選擇股票來源方式時應(yīng)關(guān) 注的法律問題 1 原股東轉(zhuǎn)讓方式 關(guān)注重點 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題 其他股東優(yōu)先購 買權(quán)問題 1 法律規(guī)定 公司法 第七十二條規(guī)定 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其 全部或者部分股權(quán) 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同 意 股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意 其他股東自接到書 面通知之日起滿三十日未答復(fù)的 視為同意轉(zhuǎn)讓 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn) 讓的 不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 不購買的 視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股 東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 兩個以上股東主 張行使優(yōu)先購買權(quán)的 協(xié)商確定各自的購買比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時各 自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán) 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的 從其規(guī)定 2 實際操作需注意問題或需做的工作 實際操作中 為避免對股權(quán)激勵方案持異議股東的阻撓 需要在實施股權(quán) 激勵方案前 通過股東會決議方式修改公司章程 在章程中規(guī)定 因股權(quán)激勵 而轉(zhuǎn)讓股權(quán)的不受 72 條第一款和第二款的限制 而由公司股權(quán)激勵管理辦法規(guī) 定 3 法律障礙或?qū)嵅賳栴} 北京市產(chǎn)權(quán)交易管理規(guī)定 2005 年 6 月 15 日北京市人民政府第 159 號 令 第五條規(guī)定 本市所屬企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的交易 應(yīng)當(dāng)在市國有資產(chǎn)監(jiān)督管 理機(jī)構(gòu)選擇確定的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行 金融類企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市 公司的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓 依照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 城鎮(zhèn)集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)以及其他 產(chǎn)權(quán)的交易 可以在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行 可見 如果股票來源是國有股東的轉(zhuǎn)讓 則存在法律障礙 目前需要經(jīng)過 北京產(chǎn)權(quán)交易掛牌交易 否則工商局不予辦理股權(quán)變更登記手續(xù) 所以 如果 是有國有股東的公司 最好不要采用國有股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式 2 增資擴(kuò)股方式 向激勵對象定向發(fā)行新股 關(guān)注重點 原股東優(yōu)先購 買權(quán)問題 1 法律規(guī)定 公司法 第三十五條 股東按照實繳的出資比例分取 紅利 公司新增資本時 股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資 但是 全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除 外 2 實際操作需注意問題或需做的工作 需要特別關(guān)注一下這個 全體股 東 的規(guī)定 和股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購買權(quán)不同 股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購買權(quán)可以通過章程 的特別規(guī)定進(jìn)行修改或取消 而章程的修改一般只需要 2 3 以上股東表決同意 作出股東會決議即可 假如公司股東中有不同意實施股權(quán)激勵方案的股東 而 該股東所持股份不足 1 3 那么對于原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式 其他股東可以做出 股東會決議修改公司章程 使他無法行使優(yōu)先購買權(quán) 但對于增資擴(kuò)股方式 其他股東無法通過股東會決議剝奪他的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán) 無法避免這個股東的搗亂 行為 所以 如果不是全體股東一致同意實施股權(quán)激勵方案 則需注意異議股 東行使優(yōu)先認(rèn)繳權(quán) 三 有限責(zé)任公司股權(quán)激勵的具體方案 一 業(yè)績股票 業(yè)績股票是限制性股票中的一種 指在年初確定一個較為合理的業(yè)績目標(biāo) 如果激勵對象到年末時達(dá)到預(yù)定的目標(biāo) 則公司授予其一定數(shù)量的股票或提取 一定的獎勵基金購買公司股票 業(yè)績股票的流通變現(xiàn)通常有時間和數(shù)量限制 激勵對象在以后的若干年內(nèi)經(jīng)業(yè)績考核通過后可以獲準(zhǔn)兌現(xiàn)規(guī)定比例的業(yè)績股 票 該方案的優(yōu)點是 能夠激勵公司高級管理人員努力完成業(yè)績目標(biāo) 具有較 強(qiáng)的約束作用 激勵對象獲得獎勵的前提是實現(xiàn)一定的業(yè)績目標(biāo) 并且收入是 在將來逐步兌現(xiàn) 業(yè)績股票符合國內(nèi)現(xiàn)有法律法規(guī) 符合國際慣例 比較規(guī)范 但是 該方案也存在兩個主要的缺點 一是公司的業(yè)績目標(biāo)確定的科學(xué)性 很難保證 公司高級管理人員可能會為獲得業(yè)績股票而弄虛作假 二是激勵成 本較高 有可能造成公司支付現(xiàn)金的壓力 實施該方案主要涉及如下幾個問題 1 業(yè)績股票來源 包括向激勵對象發(fā)行股份 老股東轉(zhuǎn)讓股份 公司設(shè)立時預(yù)留股份等方式 1 向激勵對象發(fā)行新股 這種方式很適合創(chuàng)業(yè)期的中小企業(yè) 可以使企 業(yè)通過增資擴(kuò)股來增加一定的資本金 在一定程度上緩解了發(fā)展特定時期資金 緊張的問題 但是 采取此方式需要注意企業(yè)總股本的設(shè)置必須與企業(yè)的發(fā)展 相適應(yīng) 保持股東有合理的回報率 2 老股東轉(zhuǎn)讓股份 如老股東愿意將自己所持的部分股份轉(zhuǎn)讓給激勵對 象 該種方式也可采取 3 公司設(shè)立時預(yù)留部分股份 新 公司法 第二十六條規(guī)定 有限責(zé)任 公司實行授權(quán)資本制度 即 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 百分之二十 也不得低于法定的注冊資本最低限額 其余部分由股東自公司成 立之日起兩年內(nèi)繳足 因此 公司在設(shè)立時 可以預(yù)留出部分股份作股權(quán)激勵 之用 從理論上說 還有一種重要的股份來源 公司股份回購 新 公司法 第一百四十三條規(guī)定 公司不得收購本公司股份 但是 有下列情形之一的除 外 減少公司注冊資本 與持有本公司股份的其他公司合并 將股份獎 勵給本公司職工 股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并 分立決議持異議 要 求公司收購其股份的 這條規(guī)定是公司回購股份的法律依據(jù) 但是以上規(guī) 定置于新 公司法 第五章 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 中 從體例上 分析 以上規(guī)定應(yīng)該不適用于有限責(zé)任公司 因此有人認(rèn)為 有限責(zé)任公司不 能進(jìn)行股份回購 本人認(rèn)為 這種看法并不準(zhǔn)確 我們可以更仔細(xì)的分析上述 條文的規(guī)定 它的意思是說 股份有限公司原則上不得收購本公司股份 但是 特殊情形例外 反觀新 公司法 全文 對有限責(zé)任公司卻根本沒有收購公司 股份的禁止性規(guī)定 法律并沒有禁止其進(jìn)行股份回購 所以 第一百四十三條 并非是給予了股份有限公司在股份回購上的特權(quán) 反而是為其設(shè)立了限制 并 且 新 公司法 第七十五條規(guī)定了有限責(zé)任公司異議股東的股份回購請求權(quán) 有下列情形之一的 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合 理的價格收購其股權(quán) 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤 而公司該五年連續(xù) 盈利 并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的 公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財 產(chǎn)的 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股 東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的 這條規(guī)定表明 有限責(zé)任公司 是可以回購股份的 只是法律并未明確允許其為了獎勵職工而回購股份 按通常理解 股份有限公司是公開公司 股權(quán)分散 社會影響力大 所以法律監(jiān)管較嚴(yán)格 而有限責(zé)任公司是封閉公司 法律為其留下了更多的自 治空間 既然股份有限公司可以為實施股權(quán)激勵而進(jìn)行股份回購 為什么更封 閉更私密的有限責(zé)任公司不可以呢 因此 本人認(rèn)為 從理論上說 有限責(zé)任 公司可以通過股份回購來解決股份來源問題 當(dāng)然 非不排除在實踐中 工商 管理部門以法律沒有明文規(guī)定為由否定這一做法的可能性 2 激勵對象購買業(yè)績股份的資金來源 激勵對象購買業(yè)績股份的資金主要通過如下幾種方式獲得 1 從公司稅后利潤中提取一定數(shù)量的獎勵基金 給予激勵對象特別獎勵 專用于購買公司的股份 2 從支付給激勵對象的年薪中提取一定比例用以認(rèn)購股份 3 從公司公益金中劃出一部分作為專項資金 無息貸給激勵對象認(rèn)購股 份 然后從激勵對象的薪金中定期扣還 4 激勵對象的自有資金 前 3 種方式實際上都屬于延后支付獎金的形式 第 4 種方式則由激勵對象 用自有資金購買 如完全采用第 4 種方式 則在激勵對象自有資金不足時將無 法認(rèn)股 后果可能是員工因無資金認(rèn)股而放棄股份 激勵效果大打折扣 為保 證激勵對象有充足的資金認(rèn)購股份 可考慮幾種方式相結(jié)合的辦法 規(guī)定用延 后支付獎金的形式認(rèn)購股份的上限 剩余的部分必須用自有資金認(rèn)購 3 激勵范圍 激勵力度 業(yè)績股份的激勵范圍通常為公司高級管理人員 以及核心技術(shù)業(yè)務(wù)骨干等 激勵力度則與激勵基金的提取比例密切相關(guān) 激勵范圍和激勵力度太大 則激 勵成本上升 現(xiàn)金流的壓力也會增大 而激勵范圍和激勵力度太小 激勵成本 和現(xiàn)金流壓力減小 但激勵效果可能減弱 因此公司應(yīng)綜合考慮各種因素 找 到激勵成本 現(xiàn)金流壓力和激勵效果之間的平衡點 4 業(yè)績目標(biāo)的設(shè)定 業(yè)績目標(biāo)是約束激勵對象的重要條件 公司應(yīng)當(dāng)建立績效考核體系和考核 辦法 公司可以根據(jù)自身特點和發(fā)展前景 選擇凈利潤 利潤總額和稅后利潤 等絕對盈利指標(biāo)為業(yè)績目標(biāo) 也可選擇凈資產(chǎn)收益率 總資產(chǎn)報酬率等相對盈 利指標(biāo)為業(yè)績目標(biāo) 還可以以絕對盈利指標(biāo)和相對盈利指標(biāo)結(jié)合為業(yè)績目標(biāo) 5 業(yè)績股份的權(quán)利 激勵對象持有的業(yè)績股份 由公司按持股份額發(fā)放股份登記證書 在規(guī)定 持股的期限內(nèi)享有分紅和送配股的權(quán)利 不享有表決權(quán) 6 業(yè)績股份的兌現(xiàn) 激勵對象可按約定 在符合條件時向公司要求按最近評估的每股凈資產(chǎn)作 為轉(zhuǎn)讓價格 兌現(xiàn)一定比例的股份 兌現(xiàn)速度和比例可采用勻速法 也可采用 加速累進(jìn)法 7 業(yè)績股份的變更 激勵對象因辭職 職務(wù)變更等原因不再具備參與業(yè)績股份計劃的資 格的 該激勵對象根據(jù)原計劃尚未認(rèn)購的股份取消 已經(jīng)認(rèn)購的股份由公司以 認(rèn)購成本價購回 二 股份期權(quán) 股份期權(quán)又稱認(rèn)股權(quán)證 實際上是一種看漲期權(quán) 是指公司授予激勵對象 在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買本公司一定數(shù)量股份的權(quán)利 激勵對象可以在規(guī)定的期間內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買公司的股份 也可 以放棄該種權(quán)利 股份期權(quán)的最終價值體現(xiàn)在購買價和行權(quán)價的價差上 該方案的優(yōu)點是 通過發(fā)行股份期權(quán) 將激勵對象的收益與未來股價波動 緊密聯(lián)系 從而既降低了企業(yè)當(dāng)期的激勵成本 又達(dá)到了激勵的目的 實行該方案時 股份來源和激勵對象的行權(quán)資金來源與業(yè)績股份相同 另 外還要解決如下幾個問題 1 行權(quán)價格的確定 行權(quán)價格是指 公司向激勵對象授予股票期權(quán)時所確定的 激勵對象購買 公司股份的價格 股份期權(quán)行權(quán)價的確定一般有三種方法 一是現(xiàn)值有利法 即行權(quán)價低于當(dāng)前股價 二是等現(xiàn)值法 即行權(quán)價等于當(dāng)前市價 三是現(xiàn)值不 利法 即行權(quán)價高于市價 由于有限責(zé)任公司的股份不能上市流通 所以股份 市價只能由內(nèi)部市場價格取代 目前 我國上市公司的股票期權(quán)行權(quán)價采用的 是等現(xiàn)值法或現(xiàn)值不利法 有限責(zé)任公司則不受此限制 可以自己決定采用三 種方式中的何種 2 授權(quán)日和可行權(quán)日 授權(quán)日 指公司向激勵對象授予股票期權(quán)的日期 大多數(shù)公司采取每年一 次授予股票期權(quán)的方法 通常的是在受聘 升職和每年一次的業(yè)績評定時確定 行權(quán) 指激勵對象根據(jù)股票期權(quán)激勵計劃 在規(guī)定的期間內(nèi)以預(yù)先確定的 價格和條件購買公司股份的行為 可行權(quán)日 指激勵對象可以開始行權(quán)的日期 股票期權(quán)計劃中應(yīng)該安排行權(quán)時間表 行權(quán)時間表多數(shù)采取勻速與加速相結(jié)合 的形式 允許激勵對象分幾年逐步分批行權(quán) 三 虛擬股票期權(quán) 又稱為股票增值權(quán)模式 是股份期權(quán)模式的一種變通 是指公司授予激勵 對象一種 虛擬 的股票 當(dāng)公司股份增值時 則被授予者可以據(jù)此享受股份 的溢價收益 期權(quán)人只是在名義上持有而非真的購買公司股票 期權(quán)人沒有表 決權(quán) 股份不能轉(zhuǎn)讓和出售 在離開公司時自動失效 該方案是一種折中和過渡的股權(quán)期權(quán)計劃 公司不需回購股份或增發(fā)股份 較好的解決了股票來源問題 且激勵對象不用直接給付現(xiàn)金 解決了其資金來 源問題 該方案的缺點是 虛擬股票期權(quán)的的購買資金是公司的獎勵基金 因 此發(fā)放的虛擬股權(quán)的數(shù)量受到限制 可能會影響激勵的效果 且期權(quán)兌現(xiàn)時 特別是在公司股價升值幅度較大時 公司的現(xiàn)金支出壓力較大 實行該方案主要涉及如下幾個個問題 1 虛擬股票的來源 該計劃中所需股票不是實股 只是在公司內(nèi)部虛構(gòu)出一部分股票并僅在賬 面上反映而己 激勵對象購入股票以及賣出股票僅在企業(yè)內(nèi)通過登記形式進(jìn)行 激勵對象以股數(shù)為獎勵單位 以未來股價為結(jié)算價格 享有虛擬的股票 公司 在激勵對象要求行權(quán)時并不回購或發(fā)行新股 而是僅在企業(yè)內(nèi)部為激勵對象開 立股票賬戶 激勵對象在開戶當(dāng)期也無需支付現(xiàn)金 而僅作為企業(yè)內(nèi)部的應(yīng)收 款簿記 直到股票持有期限到期按照當(dāng)期核算的內(nèi)部市場股價向激勵對象支付 股份中的升值部分 并同時銷去對于激勵對象的應(yīng)收款賬戶 2 虛擬股票期權(quán)所需資金來源 虛擬股票期權(quán)所需資金是公司的獎勵基金 公司每年撥出一定數(shù)量的稅后 利潤 在公司內(nèi)部設(shè)立獎勵基金作為實施虛擬股票期權(quán)計劃的資金來源 專門 用于支付激勵對象所持有的虛擬股票的溢價值 由于基金所需的資金來源是從 稅后利潤中撥出 它必將影響一部分股東的利益 所以 實際提取比例要由股 東會決定 3 虛擬股票期權(quán)的行權(quán)價格 虛擬股票的行權(quán)價格不取決于公司股票的市價 而是公司虛擬股票的內(nèi)部 市場價格 通常由公司或公司委托的專業(yè)中介機(jī)構(gòu) 根據(jù)公司的各項財務(wù)指標(biāo) 來確定 綜上 以上三種方案各有特點 無論選擇哪種股權(quán)激勵方式 都涉及股權(quán) 激勵計劃的目的 激勵對象的確定依據(jù)和范圍 股權(quán)激勵計劃擬授予的權(quán)益數(shù) 量和來源 激勵對象獲授權(quán)益的條件等問題 各公司可根據(jù)自身情況和發(fā)展規(guī) 劃做出選擇 還可以綜合運用多種方案 采用幾種方式相結(jié)合的辦法 設(shè)計最 適宜的股權(quán)激勵方案 四 有限責(zé)任公司實施股權(quán)激勵 在選擇股票來源方式時應(yīng)關(guān) 注的法律問題 企業(yè)制定股權(quán)激勵方案 或計劃或管理辦法 主要應(yīng)對以下內(nèi)容予以明確規(guī)定 和說明 一 公司的發(fā)展戰(zhàn)略 股權(quán)激勵計劃的目的 二 激勵對象的 確定依據(jù)和范圍 三 公司股本總額 每股價值 四 股權(quán)激勵計劃擬授 予的權(quán)益數(shù)量 五 股票來源 六 占公司股本總額的百分比 七 激 勵工具選擇 八 股權(quán)激勵計劃的有效期 授權(quán)日 可行權(quán)日 禁售期 解 鎖期 九 限制性股票的授予價格 股票期權(quán)的行權(quán)價格 十 激勵對象 獲授權(quán)益 行權(quán)的條件 如績效考核體系和考核辦法 以績效考核指標(biāo)為實施 股權(quán)激勵計劃的條件 十一 股權(quán)激勵計劃所涉及的權(quán)益數(shù)量 標(biāo)的股票數(shù) 量 授予價格或行權(quán)價格的調(diào)整方法和程序 十二 公司授予權(quán)益及激勵對 象行權(quán)的程序 十三 公司與激勵對象各自的權(quán)利義務(wù) 十四 公司發(fā)生 控制權(quán)變更 合并 分立 激勵對象發(fā)生職務(wù)變更 離職 死亡等事項時如何 實施股權(quán)激勵計劃 十五 股權(quán)激勵計劃的變更 終止